【內(nèi)容摘要】 中國(guó)古代沒(méi)有民法典。進(jìn)入近代以后,隨著清末法制改革的推進(jìn),《大清民律草案》的編纂應(yīng)運(yùn)而生。《大清民律草案》在法典結(jié)構(gòu)、原則、制度與內(nèi)容各方面都與《德國(guó)民法典》有諸多的一致或者相似,已把近代民法的體系、原則、制度與內(nèi)容移植進(jìn)來(lái),是我國(guó)民法史上第一部按照近代民法編纂的民法典。《大清民律草案》的編纂開(kāi)啟了中國(guó)與世界民法聯(lián)系的大門。《中華民國(guó)民法》在中國(guó)百年民法典編纂歷程乃至中國(guó)近代法制建設(shè)中有其意義:一是促進(jìn)了中國(guó)近代的“六法”體系建設(shè),二是使中國(guó)真正成為大陸法系國(guó)家的成員。《中華人民共和國(guó)民法典》是中國(guó)當(dāng)代唯一的一部正式民法典,它在法典的體系、原則、制度與內(nèi)容諸多方面都有超越之處,不愧為我國(guó)法制建設(shè)道路上的一座里程碑、21 世紀(jì)民法典的代表作!吨腥A人民共和國(guó)民法典》的編纂使中國(guó)民法屹立于世界當(dāng)代民法之林。
【關(guān)鍵詞】 中國(guó)近代 民法典編纂 法系歸屬 世界民法 啟示
《中華人民共和國(guó)民法典》于 2020 年 5 月 28 日由十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過(guò),2021 年 1 月 1 日起施行。至此,中國(guó)民法典的編纂已走過(guò)百年歷程。其中,先有 1911 年清末法制改革時(shí)期纂成的《大清民律草案》,1925 至 1926 年北京政府(北洋政府)時(shí)期纂成的《民國(guó)民律草案》,后有 1929 至 1930 年間南京國(guó)民政府時(shí)期纂成的《中華民國(guó)民法》,直至今日的《中華人民共和國(guó)民法典》,前后歷經(jīng)百年時(shí)間。對(duì)這百年來(lái)中國(guó)民法典編纂歷程進(jìn)行回顧與思考,具有積極意義。首先,有利于梳理百年中國(guó)民法典編纂的歷史,摸清中國(guó)民法典發(fā)展的家底,充分認(rèn)識(shí)其在世界民法典編纂史中的地位。從清末法制改革時(shí)啟動(dòng)民法典編纂之后,中國(guó)編纂過(guò)一些民法典草案與正式民法典,其結(jié)構(gòu)、內(nèi)容及其變化情況如何,需要梳理,全面把握,做到心中有數(shù),并且充分認(rèn)識(shí)中國(guó)民法典編纂是世界民法發(fā)展史的一部分,需要用世界視角來(lái)看待中國(guó)民法典的編纂。其次,有利于全面、正確地認(rèn)識(shí)中國(guó)民法現(xiàn)代化的進(jìn)程,探索中國(guó)民法發(fā)展的規(guī)律。民法典是中國(guó)民法的核心與結(jié)晶,也是中國(guó)法制現(xiàn)代化中的重要組成部分。從百年中國(guó)民法編纂的歷程中,可以從一個(gè)側(cè)面認(rèn)識(shí)中國(guó)法制現(xiàn)代化進(jìn)程,并從其發(fā)展軌跡中,探索其發(fā)展規(guī)律,為更自覺(jué)地加強(qiáng)民事法治建設(shè)作鋪墊。最后,有利于借鑒前人編纂民法典的經(jīng)驗(yàn),為往后完善民法典提供一些有益的依據(jù)。在中國(guó)民法典編纂的百年歷程中,積累了不少經(jīng)驗(yàn)。這些前人的經(jīng)驗(yàn)十分寶貴,可以作為以后完善民法典的借鑒,使其更為完備?傊, 回顧百年中國(guó)民法典編纂的歷程與啟示好處多多,有百利而無(wú)一害。
一、《大清民律草案》的編纂開(kāi)啟了中國(guó)
與世界民法聯(lián)系的大門
中國(guó)古代沒(méi)有民法典。進(jìn)入近代以后,隨著清末法制改革的推進(jìn),《大清民律草案》的編纂應(yīng)運(yùn)而生。
(一)《大清民律草案》的編纂勢(shì)在必行
鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后,內(nèi)憂外患日益加重,加之西方文化的東漸與沖擊,清末政府不得不于 1900 年推出“新政”。其中,包括了法制改革,即清末法制改革。這一改革就是要通過(guò)引進(jìn)西方的近代法制,改革中國(guó)的傳統(tǒng)法制,使中國(guó)逐步走上法制近代化的道路,融入世界近代法制的潮流,目的是為了維護(hù)搖搖欲墜的清朝政權(quán)。清末法制改革隨著新政的推出,也出臺(tái)了。
在清末法制改革中,選擇什么樣的西方國(guó)家法制是個(gè)回避不了的問(wèn)題。當(dāng)時(shí),世界上影響最大的是大陸與英美兩大法系。最終,中國(guó)選擇了大陸法系,把其作為主要模式加以引進(jìn)。這由多種原因所決定,是多因一果。其中,有一個(gè)十分重要的原因不能被忽視,這就是中國(guó)不是英國(guó)的殖民地。如果是英國(guó)殖民地,毫無(wú)例外地會(huì)被選擇英美法系,因?yàn)樗械挠?guó)殖民地都成了英美法系國(guó)家。中國(guó)不是英國(guó)的殖民地,就有了選擇法系的余地,考慮到英國(guó)的法律比較復(fù)雜,不僅是判例法,而且還有普通法與衡平法之分等。大陸法系國(guó)家的法律則相對(duì)簡(jiǎn)單,由成文法構(gòu)成,也比較適合中國(guó)國(guó)情,最后決定選擇引進(jìn)大陸法系國(guó)家的法律。
大陸法系國(guó)家都是成文法國(guó)家,要制訂相關(guān)法典,形成自己的法律體系。其中,民法典不可或缺。在法國(guó)的法律體系中,除了憲法典,還有民法典、商法典、民事訴訟法典、刑法典、刑事訴訟法典等。在德國(guó)的法律體系中,也有民法典。日本的法律體系中,同樣有民法典。其他的大陸法系國(guó)家也都是如此。而且,民法典在其中的作用還很大,會(huì)對(duì)其他法律制度產(chǎn)生重大影響。《德國(guó)民法典》就是如此!暗聡(guó)民法典及其附屬的訴訟法律對(duì)其他法律制度有重大的影響。”中國(guó)從清末開(kāi)始,走上大陸法系國(guó)家的道路,編纂《大清民律草案》就勢(shì)在必行,絕非可有可無(wú)。
(二)《大清民律草案》是一部名副其實(shí)的近代民法典草案
做了大量準(zhǔn)備工作以后,《大清民律草案》終于出籠。然而,編纂《大清民律草案》是中國(guó)近代史上第一次編纂民法典草案,是否符合近代民法典的規(guī)格,像一部近代的民法典呢?回答是肯定的。通過(guò)與當(dāng)時(shí)世界具有代表性的 1900 年施行的《德國(guó)民法典》作比較,可以證實(shí)《大清民律草案》在結(jié)構(gòu)、原則、制度與具體內(nèi)容等方面,都達(dá)到近代民法典的要求,是一部名副其實(shí)的近代民法典草案。
1. 《大清民律草案》運(yùn)用了近代民法典的體系。《大清民律草案》分為 5 篇,分別是:總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬和繼承,共有 36 章,1569 條。《德國(guó)民法典》同樣分為 5 編,分為:總則、債的關(guān)系、物權(quán)、親屬和繼承,共是 2385 條。把它們的體系作比較以后,可以發(fā)現(xiàn),它們的編數(shù)相同,都是 5 編;它們的編名基本相同,只有債權(quán)與債的關(guān)系的差異;它們的編序也相同,依次為總則、債權(quán)或債的關(guān)系、物權(quán)、親屬和繼承,只是在法條數(shù)上差別比較大,《大清民律草案》要比《德國(guó)民法典》少 816 條。不過(guò),世界各國(guó)民法典的法條數(shù)都不一樣,有多有少是常態(tài)。比如,《法國(guó)民法典》有 2281 條,《日本民法典》是1146 條。經(jīng)過(guò)這樣的比較可以認(rèn)為,《大清民律草案》在體系上已達(dá)到近代民法典的水準(zhǔn)。
2. 《大清民律草案》運(yùn)用了近代民法典的原則。《大清民律草案》確立了中國(guó)近代民法中的民事權(quán)利平等、契約自由、尊重個(gè)人財(cái)產(chǎn)、過(guò)失責(zé)任等原則。這些原則在《德國(guó)民法典》也都有體現(xiàn)。這里以《大清民律草案》與《德國(guó)民法典》相關(guān)規(guī)定的對(duì)照來(lái)顯示它們具有一致性。這里以民事權(quán)利平等原則為例。《大清民律草案》的第 5 條規(guī)定:“權(quán)利能力于出生完成時(shí)開(kāi)始!薄兜聡(guó)民法典》的第 1 條也規(guī)定:“人的權(quán)利能力自出生完成之時(shí)開(kāi)始!眱烧咴谖淖、意思上幾乎完全相同!洞笄迕衤刹莅浮芬呀(jīng)在使用近代的民法原則了。
3. 《大清民律草案》運(yùn)用了近代民法典的制度。《大清民律草案》大量接受近代的民法制度,比如法人、債權(quán)、物權(quán)等一系列制度。這些制度與《德國(guó)民法典》中的相關(guān)制度基本吻合。這里以法人制度為例。《大清民律草案》的法人制度共有 105 條,分別規(guī)定了通則、社團(tuán)法人、財(cái)團(tuán)法人!兜聡(guó)民法典》的法人制度共有 68 條,分別規(guī)定了法人、社團(tuán)、基金會(huì)、公法法人。雖然,兩者在法條數(shù)上有差別,《大清民律草案》多了 37 條,但在內(nèi)容上極為相似。比如,關(guān)于非經(jīng)營(yíng)性社團(tuán)的建立!洞笄迕衤刹莅浮返 69 條規(guī)定:“設(shè)立社團(tuán)法人無(wú)經(jīng)濟(jì)上之目的者,須經(jīng)主管衙門允許!薄兜聡(guó)民法典》的第 21 條也對(duì)此作了規(guī)定:“不以經(jīng)營(yíng)為目的的社團(tuán),通過(guò)主管在初級(jí)法院的社團(tuán)登記簿上登記而取得權(quán)利能力。”它們雖在語(yǔ)句上的表述不盡相同,但意思相同,即非經(jīng)營(yíng)性社團(tuán)的建立,都須由相關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)!洞笄迕衤刹莅浮吩谥贫壬弦部缛虢T檻。
4. 《大清民律草案》運(yùn)用了近代民法典的內(nèi)容!洞笄迕衤刹莅浮反罅恳浦擦私拿穹▋(nèi)容。特別是在總則、債權(quán)、物權(quán)編中。這里以物權(quán)編中關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的登記為例,《大清民律草案》的第 988 條規(guī)定:“以不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)之移轉(zhuǎn)為標(biāo)的,而結(jié)契約者,須以文書(shū)訂之!薄兜聡(guó)民法典》中也有相似的規(guī)定。它的第 873 條規(guī)定:“轉(zhuǎn)讓土地所有權(quán)、對(duì)土地設(shè)定權(quán)利以及轉(zhuǎn)讓此種權(quán)利或者對(duì)此種權(quán)利設(shè)定其他權(quán)利,需有權(quán)利人與相對(duì)人關(guān)于權(quán)利變更的協(xié)議,并應(yīng)將權(quán)利變更在土地登記簿中登記注冊(cè),但法律另有其他規(guī)定的除外!北M管《德國(guó)民法典》這一規(guī)定的范圍比《大清民律草案》要寬泛一些,包括了對(duì)土地所有權(quán)設(shè)定的其他權(quán)利,但在不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓方面,兩者高度一致,即都要履行簽訂相關(guān)文書(shū)的程序。《大清民律草案》在內(nèi)容上,也開(kāi)始近代化了。
通過(guò)《大清民律草案》與《德國(guó)民法典》的比較,可以看到《大清民律草案》在法典結(jié)構(gòu)、原則、制度與內(nèi)容各方面都與《德國(guó)民法典》有著諸多的一致或者相似之處,已把近代民法的體系、原則、制度與內(nèi)容移植進(jìn)來(lái),是一部名副其實(shí)的近代民法典草案,也是“我國(guó)民法史上第一部按照資本主義民法 原則起草的民法典”。這就把中國(guó)近代民法與世界近代民法聯(lián)系起來(lái)了。然而,由于清政府的垮臺(tái), 此草案也就喪失了變成正式民法典的機(jī)會(huì)。
二、《民國(guó)民律草案》的編纂起到了
承前啟后、放眼世界近代民法的作用
進(jìn)入民國(guó)時(shí)期后,由于多種原因,南京臨時(shí)政府沒(méi)有編纂過(guò)民法典。民國(guó)初年,只是把《大清現(xiàn)行刑律》中民事部分加以援用。“至于民事法方面,民國(guó)成立以民法一時(shí)未能公布,暫將《大清現(xiàn)行刑 律》中‘民事有效部分’繼續(xù)援用。而有關(guān)民法法典的修訂,進(jìn)行可說(shuō)相當(dāng)緩慢”。直到 1915 年,才出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī),編纂了《民律親屬編草案》。在此基礎(chǔ)上,又于 1925 至 1926 年間編纂了《民國(guó)民律草案》。
(一)《民國(guó)民律草案》是北京政府時(shí)期唯一的一部?jī)?nèi)容完整的民法典草案
北京政府于 1918 年成立修訂法律館,負(fù)責(zé)起草各種法典,其中包括民法典。1922 年的華盛頓會(huì)議加速了《民國(guó)民律草案》編纂的進(jìn)程。在會(huì)議上,中國(guó)代表又一次提出撤廢領(lǐng)事裁判權(quán)的要求。其實(shí),這已不是中國(guó)代表第一次提出這樣的要求。鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后,中英不平等《南京條約》的附件《五口通商章程:海關(guān)稅則》第一次對(duì)領(lǐng)事裁判權(quán)作出規(guī)定。以后,又有 19 個(gè)列強(qiáng)國(guó)家也在中國(guó)取得了這一權(quán)利。領(lǐng)事裁判權(quán)嚴(yán)重?fù)p害了中國(guó)的司法權(quán)乃至主權(quán)。自清末開(kāi)始,中國(guó)政府都致力于收回領(lǐng)事裁判權(quán),而西方國(guó)家則把中國(guó)近代法制的完善作為放棄這一權(quán)利的前提條件。1922 年華盛頓會(huì)議上,西方國(guó)家仍堅(jiān)持這一前提條件,不作讓步,這促使北京政府加快了編纂《民國(guó)民律草案》的步伐。于是,修訂法律館加大工作力度,包括參照《大清民律草案》、調(diào)查各省的民商事習(xí)慣、借鑒西方的最新民事立法等,終于在 1925 至 1926 年間纂成了《民國(guó)民律草案》。這是北京政府時(shí)期編纂的唯一一部?jī)?nèi)容完整的民法典草案,史稱“第二次民草”。
北京政府編纂的《民國(guó)民律草案》為 5 編,32 章,1522 條。這 5 編依次是:總則、債、物權(quán)、親屬和繼承編。此草案完成時(shí),發(fā)生北京政變,曹錕被囚禁,國(guó)會(huì)被解散,沒(méi)法繼續(xù)審議、通過(guò)。
(二)《民國(guó)民律草案》的變化
與《大清民律草案》相比,《民國(guó)民律草案》呈現(xiàn)了以下一些變化。
1. 從體系上來(lái)看,《民國(guó)民律草案》的法條比《大清民律草案》要少!睹駠(guó)民律草案》的編數(shù)與《大清民律草案》一樣,都是 5 編,編名稍有差異,把《大清民律草案》的“債權(quán)”改為“債”!睹駠(guó)民律草案》的法條數(shù)比《大清民律草案》少了 47 條。這兩部民法典草案的各編法條數(shù)分布情況如下。
從這一法條分布情況可以發(fā)現(xiàn),《民國(guó)民律草案》的法條在總則、債、物權(quán)編中均有不同程度地減少,在親屬、繼承編中則有增加,而且增加的幅度還比較大,均在百條以上。這從一個(gè)側(cè)面說(shuō)明,《民國(guó)民律草案》加大了親屬、繼承兩編在整部法典中的分量,比較重視這兩編的立法。
2. 從制度上看,《民國(guó)民律草案》增加了典權(quán)制度。在《大清民律草案》中,沒(méi)有規(guī)定典權(quán)制度, 而是規(guī)定了土地債務(wù)制度,《民國(guó)民律草案》則專門規(guī)定了典權(quán)制度。而且,在第三編物權(quán)中設(shè)第八章為“典權(quán)”,專門規(guī)定有關(guān)典權(quán)的內(nèi)容。此章從第 998 條至 1014 條共 17 條圍繞典權(quán)作出規(guī)定。其中,包括了典權(quán)的內(nèi)涵、典權(quán)的存續(xù)時(shí)間、典權(quán)滅失的責(zé)任、典權(quán)的轉(zhuǎn)讓、典權(quán)取得的條件、典權(quán)價(jià)格增加后的處理等一系列內(nèi)容。比如,第 1000 條規(guī)定了典權(quán)的時(shí)間,內(nèi)容是:“典權(quán)存續(xù)時(shí)間為十年。不滿十年者,不得附有到期不贖即應(yīng)作絕之條款。以十年以外之期間設(shè)定典權(quán)者,其期間縮短為十年。典權(quán)屆滿,經(jīng)當(dāng)事人同意,得更新之。但自更新時(shí)起,不得過(guò)十年。典權(quán)未定存續(xù)期間,除有特別習(xí)慣外,設(shè)定典權(quán)人得隨時(shí)備價(jià)回贖。但須于六個(gè)月前預(yù)告典權(quán)人。”典權(quán)制度的規(guī)定使《民國(guó)民律草案》的內(nèi)容更貼近中國(guó)人的民事習(xí)慣。
3. 從內(nèi)容上來(lái)看,《民國(guó)民律草案》有增有減。與《大清民律草案》相比較以后可以看到,《民國(guó)民律草案》在內(nèi)容方面有增有減。減少的是前三編,即總則、債權(quán)、物權(quán)編,減少的法條總數(shù)達(dá) 262 條。增加的是后兩編,即親屬、繼承編,增加的總數(shù)有 215 條。特別需要關(guān)注的是一些增加的內(nèi)容,因?yàn)樯婕暗綄?duì)中國(guó)傳統(tǒng)倫理法的態(tài)度!睹駠(guó)民律草案》在增加的內(nèi)容中,引入了一些中國(guó)傳統(tǒng)倫理法的內(nèi)容。在定婚與結(jié)婚的規(guī)定中,就有新增的內(nèi)容。比如,第 1092 條規(guī)定:“定婚,因交換婚書(shū)或已納聘財(cái)而生效力!钡 1105 條規(guī)定:父母雙亡,結(jié)婚“須經(jīng)祖父母允許!钡 1106 條規(guī)定:丈夫死亡,妻子再婚,“須經(jīng)夫家父母允許”;夫家父母死亡,“須經(jīng)夫家祖父母允許!边@些內(nèi)容與中國(guó)傳統(tǒng)倫理法的規(guī)定基本一致。在唐律中,就有相似的規(guī)定。比如,《唐律疏議 ? 戶婚》“許嫁女輒悔”條規(guī)定:“諸許嫁女,已報(bào)婚書(shū)及有私約 , 而輒悔者 , 杖六十。雖無(wú)許婚之書(shū),但受聘財(cái),亦是。”這一規(guī)定與《民國(guó)民律草案》第 1092 條關(guān)于定婚的規(guī)定十分相似,都是一種“父母之命”之下的買賣婚姻。這些規(guī)定在《大清民律草案》中都沒(méi)有出現(xiàn),都為《民國(guó)民律草案》所新增,有一種回歸中國(guó)傳統(tǒng)倫理法的傾向。
《民國(guó)民律草案》的這些變化是中國(guó)百年民法典編纂過(guò)程中,民法典編纂一個(gè)階段的變化。它不僅證明《民國(guó)民律草案》是一部中國(guó)近代的民法典草案,而且還是一部在《大清民律草案》基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的民法典草案?梢哉J(rèn)為,在北京政府時(shí)期,中國(guó)近代民法典的編纂工作沒(méi)有停滯不前,而仍有進(jìn)步!睹駠(guó)民律草案》接續(xù)了《大清民律草案》編纂的進(jìn)程,使清末法制改革時(shí)期開(kāi)啟的中國(guó)民法典編纂歷程不至于中斷。這在中國(guó)百年民法典編纂歷程中,就起了一種承前啟后的作用,即承《大清民律草案》之前,啟《中華民國(guó)民法》之后。同時(shí),《民國(guó)民律草案》的編纂進(jìn)一步加強(qiáng)了與世界民法的聯(lián)系,起到了放眼世界民法的作用。
三、《中華民國(guó)民法》的編纂確立了
中國(guó)法在世界法系中的歸屬
南京國(guó)民政府時(shí)期編纂了中國(guó)百年民法典編纂歷程中的第一部正式民法典《中華民國(guó)民法》, 在 1929 至 1930 年間分編公布。這也是中國(guó)近代法制史上唯一的一部正式民法典,距 1911 年纂成的《大清民律草案》相隔 19 年,1926 年完成的《民國(guó)民律草案》相間 4 年。
(一)《中華民國(guó)民法》在中國(guó)百年民法典編纂歷程中創(chuàng)下了兩個(gè)重要的“首次”
《中華民國(guó)民法》作為中國(guó)百年民法典編纂歷程中的第一部正式民法典,在這一歷程中創(chuàng)下了兩個(gè)“首次”。
1. 首次確立了民商合一的體系。以《中華民國(guó)民法》的編纂為核心,南京國(guó)民政府建立了“民商 合一”的體系。這一體系在中國(guó)百年民法典歷程中,還屬首次。在《大清民律草案》和《民國(guó)民律草案》編纂過(guò)程中,由于多種原因,都沒(méi)有形成“民商合一”的體系,南京國(guó)民政府時(shí)期建構(gòu)了這一體系,使 其成為現(xiàn)實(shí)。關(guān)于建立這一體系的原因共有 8 個(gè),分別是:因歷史關(guān)系、社會(huì)進(jìn)步、世界交通、各國(guó)立法趨勢(shì)、人民平等、編訂標(biāo)準(zhǔn)、編訂體例、商法與民法的關(guān)系的原因,決定“訂民商統(tǒng)一法典也”。在這 8 個(gè)原因聚合之下,“民商合一”體系正式登場(chǎng)了。
在南京國(guó)民政府時(shí)期的“民商合一”體系中,《中華民國(guó)民法》處在體系的核心地位。商法以關(guān)系法形式出現(xiàn),作為民法的特別法,以民法的原則為商法的原則。商法主要由公司法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法組成,它們的基本情況如下表。
在南京國(guó)民政府時(shí)期的這一體系中,由《中華民國(guó)民法》和商事關(guān)系法、民商事判例與解釋例 4 個(gè)部分共同構(gòu)成。它們各有側(cè)重,各司其職,相互配合,共同構(gòu)筑“民商合一”體系。
2. 首次以正式民法典的名義在司法上適用其規(guī)定。在《中華民國(guó)民法》以前,《大清民律草案》和《民國(guó)民律草案》都沒(méi)有在清末、北京政府時(shí)期,以正式民法典的名義加以實(shí)施。《中華民國(guó)民法》則不然。它在頒行后,各級(jí)法院都以其名義正兒八經(jīng)地加以實(shí)施,并在司法文書(shū)中得到充分體現(xiàn)。這類司法文書(shū)既有初審的司法文書(shū),也有上訴的司法文書(shū)。這里以一起初審的司法文書(shū)為例。1931 年3 月 1 日江蘇吳縣地方法院依照《中華民國(guó)民法》的規(guī)定,對(duì)一起租賃案件作出了初審判決。此案的原告夏鏞坤繼承了其父“坐落吳縣直街福民橋堍水灶一座,內(nèi)附設(shè)茶館”。1918 年時(shí),原告悔“該水灶及一切生財(cái)器具續(xù)租”給被告諸長(zhǎng)慶,“租期訂為十年(自民國(guó)七年十一月初一起算)”?捎馄诤,被告仍以種種借口,不予以返還。為此,原告起訴至江蘇吳縣地方法院。此法院經(jīng)審理后認(rèn)為,“查租賃定有期限者,其租賃關(guān)系于期限屆滿時(shí)消滅,承租人與租賃關(guān)系終止后,應(yīng)返還租賃物,此在民事法第四百五十條第一項(xiàng)及第四百五十五條前半段已有明文規(guī)定。”因此,“被告應(yīng)將租賃原告所有水灶茶館之生財(cái)器具交與原告。”
在這里還要提及的是,《中華民國(guó)民法》的適用范圍很廣,包括了中國(guó)的租界。自 1930 年后,中國(guó)租界陸續(xù)設(shè)立了中國(guó)法院并適用中國(guó)法律!吨腥A民國(guó)民法》頒行后,中國(guó)租界內(nèi)的法院都依其適用民事案件。這里以上海第一特區(qū)(上海公共租界)地方法院受理的一起涉外離婚案為例。原告俄國(guó)人阿拉阿維托瓦于 1940 年起訴被告俄國(guó)人米海衣洛阿維托夫,要求離婚。江蘇上海第一特區(qū)地方法院受理了此案。法院查明,原、被告于 1922 年在赤塔結(jié)婚,1925 年來(lái)到中國(guó)哈爾濱,1930 年轉(zhuǎn)至上海公共租界。被告于 1930 年“不辭而別”“且無(wú)音信”。原告在 10 年后,起訴被告,要求離婚。法院根據(jù)《中華民國(guó)民法》第 1052 條的規(guī)定,即“生死不明已逾三年者”“得向法院請(qǐng)求離婚”,判決“原告準(zhǔn)與被告離婚”。這起涉外婚姻的判決依據(jù)就是《中華民國(guó)民法》的規(guī)定。
(二)《中華民國(guó)民法》在中國(guó)百年民法典編纂歷程乃至中國(guó)近代法制建設(shè)中有其意義
《中華民國(guó)民法》的纂成,在中國(guó)民法典編纂歷程乃至中國(guó)近代法制建設(shè)中,具有其意義,主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。
1. 《中華民國(guó)民法》的編纂促進(jìn)了中國(guó)近代的“六法”體系建設(shè)。中國(guó)近代的法律體系即是“六法”體系,其中包括了憲法、行政法、民法、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法。除行政法沒(méi)有專門的法典外,其他都由法典、關(guān)系法、判例法與解釋例組合而成。法典是其中的核心,關(guān)系法、判例與解釋例都是法典的延伸、補(bǔ)充。在《中華民國(guó)民法》纂成以前,行政法、刑法、刑事訴訟法都有單行法規(guī)或法典頒行。南京國(guó)民政府的行政法以單行法規(guī)形式頒行,其中有:《省政府組織法》(1927 年)、《交通部組織法》(1927 年)、《國(guó)籍法》(1929 年)、《考試法》(1929 年)等。刑法是1928 年頒行的《中華民國(guó)刑法》。刑事訴訟法是 1928 年施行的《中華民國(guó)刑事訴訟法》。〔38〕《中華民國(guó)民法》纂成以后,再加上 1931 年施行的憲法性文件《中華民國(guó)訓(xùn)政時(shí)期約法》和 1932 年施行的《中華民國(guó)民事訴訟法》,中國(guó)近代“六法”體系基本建成。
這一“六法”體系的建成意味著中國(guó)實(shí)現(xiàn)了法律形式上的近代化。它模仿了大陸法系國(guó)家的法律體系,構(gòu)建了以法典為中心,集關(guān)系法、判例、解釋例于一體的中國(guó)近代自己的法律體系。這是中國(guó)近代法制建設(shè)取得的一大成績(jī)。鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后,中國(guó)租界首先出現(xiàn)近代法制,但這只是一種城市中的區(qū)域法制,不是全國(guó)性的法制。清末法制改革以后,中國(guó)才在全國(guó)范圍內(nèi)開(kāi)始推進(jìn)近代法制建設(shè), 歷經(jīng) 30 余年,終于在 20 世紀(jì) 30 年代建成了這一體系。《中華民國(guó)民法》在這一體系中不能沒(méi)有,否則這一體系就殘缺不全了。
2. 《中華民國(guó)民法》的編纂使中國(guó)真正成為大陸法系國(guó)家的成員。民法典產(chǎn)生于世界近代,也是大陸法系的標(biāo)志性法典。大陸法系又稱“羅馬—日耳曼法系”“民法法系”。受羅馬法、日耳曼法的影響,法國(guó)在大革命時(shí)期,開(kāi)始建立自己的近代法律體系,民法典是其中的重要組成部分!翱梢哉f(shuō), 法國(guó)民法典是法國(guó)大革命的成果!蹦闷苼鲋鞒至嗣穹ǖ涞木幾,“他委派三名大法學(xué)家著手編纂。四個(gè)月后,一部之后被稱為《拿破侖法典》的民法典草案出爐。該法典被提交參議院審議。一年半后, 法典經(jīng)參議院投票通過(guò)!泵穹ǖ溆忠I(lǐng)了其他法典的編纂“。隨后幾年中陸續(xù)完成——刑法、商法、民事訴訟法和刑事訴訟法!狈▏(guó)近代法被世界上許多國(guó)家所吸收,最終形成大陸法系。這個(gè)法系是世界近代的主要法系之一,影響很大。大陸法系中的民法典特別重要,因?yàn)椤懊穹ǖ浣o那種將法作 為市民生活規(guī)范或社會(huì)關(guān)系楷模來(lái)理解的市民的法觀念提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)!薄斗▏(guó)民法典》和以后編纂的《德國(guó)民法典》《瑞士民法典》等都是大陸法系的代表性法典。在近代大陸法系國(guó)家里,沒(méi)有一個(gè)國(guó)家不編纂自己國(guó)家的民法典。
中國(guó)在清末法制改革以后,開(kāi)始走上大陸法系的道路,逐漸成為大陸法系國(guó)家的成員。編纂民法典是一個(gè)至關(guān)重要的因素。經(jīng)過(guò)《大清民律草案》和《民國(guó)民律草案》之后,終于在南京國(guó)民政府時(shí)期纂成《中華民國(guó)民法》。中國(guó)也因此而建成了“六法體系”,真正成為大陸法系國(guó)家的成員,確立了在世界法系中的歸屬。
四、《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂
使中國(guó)民法屹立于世界當(dāng)代民法之林
《中華人民共和國(guó)民法典》是中國(guó)當(dāng)代唯一的一部正式民法典,也是中國(guó)百年民法典編纂歷程中取得的重要成就。
(一)《中華人民共和國(guó)民法典》具有諸多超越之處
與中國(guó)以往的民法典草案、民法典相比較,《中華人民共和國(guó)民法典》具有諸多方面的超越之處。
1. 在體系方面具有超越之處!吨腥A人民共和國(guó)民法典》的 7 編中,人格權(quán)和侵權(quán)責(zé)任兩編為中國(guó)以往的民法草案、民法典所不具備。這是《中華人民共和國(guó)民法典》體系上的一大突破,也是其超越前人的一種表現(xiàn)。新增兩編以后,可以突出這兩編的地位并使其內(nèi)容得到擴(kuò)充與完善。人格權(quán)與侵權(quán)責(zé)任獨(dú)立成編在世界上都是首創(chuàng)。正如一位民法專家所言:“我國(guó)民法典突破了傳統(tǒng)大陸法系的安排,增設(shè)了人格權(quán)編和侵權(quán)責(zé)任編,這是我國(guó)民法典體系的重大創(chuàng)新。人格權(quán)獨(dú)立成編是我國(guó)民法典最重要的創(chuàng)新之一和最大亮點(diǎn),也是我國(guó)民法典對(duì)世界民事立法作出的重要貢獻(xiàn)!边@種創(chuàng)新、亮點(diǎn)、重要貢獻(xiàn)實(shí)際上就是一種超越的外化表現(xiàn)形式。
2. 在基本原則方面具有超越之處。在民法典的原則方面,《中華人民共和國(guó)民法典》也有超越之處,其中最為突出的是把“以人民為中心”作為基本原則。這正如一位人大代表所說(shuō),民法典編纂全程都把“‘以人民為中心’奉為基本原則,以保護(hù)民事權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn),充分反映人民日益增長(zhǎng)的美好生活的需要,將現(xiàn)行民法的滯后規(guī)定加以完善和體系化整合,健全和充實(shí)民事權(quán)利種類,形成更加完備的民事權(quán)利體系,完善權(quán)利保護(hù)和救濟(jì)規(guī)則,對(duì)于更好地維護(hù)人民權(quán)益,不斷增加人民群眾獲得感、幸福感和安全感,促進(jìn)人的全面發(fā)展,具有十分重要的意義!薄吨腥A人民共和國(guó)民法典》的各編中都有大量體現(xiàn)“以人民為中心”原則的內(nèi)容。比如,在總則編中,對(duì)包括各種人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn) 權(quán)利的民事權(quán)利制度作了規(guī)定;在人格權(quán)編中,對(duì)生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、個(gè)人信息權(quán)等作了規(guī)定。這與以往西方國(guó)家的民法典不同。因?yàn),“西方(民事)立法的原則往往是以物為本”,而中國(guó)以往的民法典草案與民法典都以西方民法典為藍(lán)本,也“以 物為本”為基本原則!吨腥A人民共和國(guó)民法典》則不同,是“以人民為中心”為基本原則,超越了中 國(guó)以往的民法典草案、民法典的基本原則。
3. 在制度方面具有超越之處!吨腥A人民共和國(guó)民法典》在制度方面,也有超越之處,監(jiān)護(hù)制度就是其中之一。這部民法典在總則編中設(shè)專節(jié),專門規(guī)定監(jiān)護(hù)制度,內(nèi)容涉及監(jiān)護(hù)人義務(wù)與職責(zé)、監(jiān)護(hù)種類、履行監(jiān)護(hù)職責(zé)應(yīng)遵循的原則、監(jiān)護(hù)人資格的撤銷與重新指定、監(jiān)護(hù)人資格的恢復(fù)、監(jiān)護(hù)關(guān)系的終止等與監(jiān)護(hù)制度相關(guān)等的各個(gè)方面。特別是其中對(duì)被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、民政部門的監(jiān)護(hù)職責(zé)作了規(guī)定,在發(fā)生緊急情況時(shí)這些機(jī)構(gòu)都要負(fù)起監(jiān)護(hù)職責(zé)!吨腥A人民共和國(guó)民法典》第 34 條專門對(duì)此作了規(guī)定。在中國(guó)以往的民法典草案、民法典中,沒(méi)有類似的規(guī)定,《中華人民共和國(guó)民法典》的監(jiān)護(hù)制度超越了它們的水準(zhǔn)。從中亦可窺知,《中華人民共和國(guó)民法典》在制度方面也有超越前人的地方。
4. 在具體內(nèi)容方面具有超越之處!吨腥A人民共和國(guó)民法典》在具體內(nèi)容方面,也有許多超越之處,關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定就是如此。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的廣泛運(yùn)用,個(gè)人信息的使用越來(lái)越普遍, 在日常生活、工作等各領(lǐng)域不可避免地會(huì)接觸到大量的個(gè)人信息。為了個(gè)人的信息安全,免受侵犯,《中華人民共和國(guó)民法典》專門對(duì)個(gè)人信息的安排作了規(guī)定,其中涉及多個(gè)法條,主要分布在總則與人格權(quán)兩編里。它的第 111 條規(guī)定了個(gè)人信息權(quán),第 1034 條規(guī)定了個(gè)人信息的保護(hù),第 1035 條規(guī)定了個(gè)人信息處理的限制,第 1037 條規(guī)定了個(gè)人信息的決定權(quán),第 1038 條規(guī)定了個(gè)人信息的安全,第1039 條規(guī)定了國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員對(duì)個(gè)人信息保密的義務(wù)等。可以說(shuō),對(duì)個(gè)人信息安全的各個(gè)領(lǐng)域都作了較為完備的規(guī)定。《中華人民共和國(guó)民法典》對(duì)個(gè)人信息安全規(guī)定的這些內(nèi)容為中國(guó)以前的民法典草案、民法典所沒(méi)有,明顯超越了它們規(guī)定的內(nèi)容。
經(jīng)過(guò)與中國(guó)以往編纂的民法典草案與正式民法典的比較以后可以發(fā)現(xiàn),《中華人民共和國(guó)民法典》在法典的體系、原則、制度與內(nèi)容諸多方面都有超越之處,不愧為“我國(guó)法制建設(shè)道路上的一座里程碑”“21 世紀(jì)民法典的代表作”。
(二)《中華人民共和國(guó)民法典》的特點(diǎn)
除了在諸多方面超越中國(guó)以往的民法典草案、民法典以外,《中華人民共和國(guó)民法典》與外國(guó)的一些民法典相比較,還有一些特點(diǎn)。
1. 當(dāng)代性!吨腥A人民共和國(guó)民法典》的當(dāng)代性是指重視直面、回應(yīng)當(dāng)代的民事問(wèn)題。這一當(dāng)代性也是一種時(shí)代性。民法典本身是一部社會(huì)生活的百科全書(shū),要反映民事主體在社會(huì)交往中應(yīng)遵循的基本、重要的規(guī)則,回應(yīng)他們的各種民事需求,解決民事問(wèn)題,釋放社會(huì)活力,促進(jìn)人與社會(huì)的共同發(fā)展!吨腥A人民共和國(guó)民法典》特別重視正視、解決中國(guó)當(dāng)代產(chǎn)生的一些民事問(wèn)題,并在法典中作了回應(yīng)。這使這部民法典特別具有了當(dāng)代性。比如,中國(guó)曾出現(xiàn)過(guò)一些因救人卻反而被告的情況,“扶不扶”“救不救”一度困擾了公眾!吨腥A人民共和國(guó)民法典》作了回應(yīng),不僅規(guī)定了侵權(quán)人與受益人的各自責(zé)任,還專門規(guī)定了見(jiàn)義勇為者可以不承擔(dān)民事責(zé)任的內(nèi)容。此法典的第 183 條特別規(guī)定了見(jiàn)義勇為的侵權(quán)責(zé)任和補(bǔ)償責(zé)任!耙虮Wo(hù)他人民事權(quán)益使自己受到損害的,由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé) 任,受益人可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。沒(méi)有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無(wú)力承擔(dān)民事責(zé)任,受害人請(qǐng)求補(bǔ)償?shù)模?受益人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。”這一規(guī)定有利于杜絕“英雄流血又流淚”現(xiàn)象。又如,中國(guó)長(zhǎng)期存在民間的高利貸狀況,而且還屢禁不止。為了加大對(duì)這一狀況的規(guī)制力度,制止這一狀況,《中華人民共和國(guó)民法典》特別對(duì)高利貸作了規(guī)定。其第 680 條規(guī)定:“禁止高利放貸,借款的利率不得違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定。”這些內(nèi)容都著眼于解決中國(guó)當(dāng)代的一些突出問(wèn)題,在一些外國(guó)的民法典中沒(méi)有規(guī)定, 是《中華人民共和國(guó)民法典》的一個(gè)特點(diǎn),明顯具有當(dāng)代性,被稱為是“具有其他法典不具備的時(shí)代特征!
2. 整合性!吨腥A人民共和國(guó)民法典》的整合性是指在一些生效的單行民事法律基礎(chǔ)上,通過(guò)整合的方式,調(diào)整相關(guān)內(nèi)容,融合為一部系統(tǒng)、完整的民法典。在《中華人民共和國(guó)民法典》纂成以前, 中國(guó)已有 9 部相關(guān)的單行民事法律在施行,婚姻法、繼承法、民法通則、擔(dān)保法、收養(yǎng)法、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、涉外民事關(guān)系法律適用法等都在其中!吨腥A人民共和國(guó)民法典》在編纂過(guò)程中,把這些正在施行的單行民事法律,按照民法典的要求,依照一定的體系整合起來(lái),使其成為一部體系科學(xué)、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范合理、內(nèi)容完整并協(xié)調(diào)一致的法典。當(dāng)然,《中華人民共和國(guó)民法典》生效以后, 這 9 部單行民事法律也就同時(shí)被廢止,不再施行了。這種整合很有意義,如同一位民法專家所言:“使我國(guó)民事法律從分散零碎走向完善統(tǒng)一,有效減少了規(guī)則間的沖突和不協(xié)調(diào),為民事主體權(quán)利的保護(hù)和義務(wù)的履行提供了全面的規(guī)則資源”。外國(guó)的一些民法典就沒(méi)有這種整合性。在頒布以前,它 們沒(méi)有像中國(guó)那樣已有那么多施行的單行民事法律,也沒(méi)有在編纂時(shí)所作的一種整合過(guò)程,《中華人民共和國(guó)民法典》的整合性也是一個(gè)特點(diǎn)。
3. 創(chuàng)新性。除了當(dāng)代性、整合性以外,《中華人民共和國(guó)民法典》的創(chuàng)新性也十分突出。這是指《中華人民共和國(guó)民法典》所具有的創(chuàng)新之處,而為一些外國(guó)民法典所不具備。下面以立法精神上引入了社會(huì)主義核心價(jià)值觀為例。社會(huì)主義核心價(jià)值觀是當(dāng)代中國(guó)根本利益體現(xiàn),也是中華民族當(dāng)代的核心價(jià)值觀,應(yīng)該在社會(huì)的各領(lǐng)域都有反映,包括民法典!吨腥A人民共和國(guó)民法典》以其為指導(dǎo),落實(shí)在法典的方方面面,正如一位全國(guó)人大代表所言:“民法典實(shí)現(xiàn)了把社會(huì)主義核心價(jià)值觀轉(zhuǎn)化為法理,轉(zhuǎn)化為權(quán)利、義務(wù)、行為、責(zé)任等法律概念,轉(zhuǎn)化為法言法語(yǔ)形成調(diào)整民事主體之間的人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律制度!笔聦(shí)也是如此。在總則編中,第 1 條就從立法目的出發(fā),直接規(guī)定:“弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀”。這在一些外國(guó)的民法典中不存在。“區(qū)別于西方民法典的價(jià)值理念,我國(guó)民法典 清晰地將社會(huì)主義核心價(jià)值觀注入我國(guó)民事法律制度的價(jià)值內(nèi)核之中!贝嗽捠钦。可見(jiàn),創(chuàng)新性同樣是《中華人民共和國(guó)民法典》的一個(gè)特點(diǎn)。
《中華人民共和國(guó)民法典》的當(dāng)代性、整合性與創(chuàng)新性結(jié)合起來(lái),集中顯現(xiàn)了它的三大特點(diǎn),可以稱得上是“一部具鮮明中國(guó)特色的民法典”。這部民法典在世界民法典中毫不遜色,已屹立于世界當(dāng)代民法之林。
五、從中國(guó)百年民法典編纂歷程中
得到的啟示
從中國(guó)百年民法典編纂歷程中,可以得到不少啟示,較為重要的是以下三個(gè)。
(一)中國(guó)百年民法典編纂歷程中蘊(yùn)含了中國(guó)民法屹立于世界民法之林的努力
在中國(guó)百年民法典編纂歷程中,蘊(yùn)含了多代人的不懈努力。其中,既有官員(領(lǐng)導(dǎo)人)、相關(guān)部門單位、學(xué)者,也有廣大民眾等。這種努力與世界民法發(fā)展聯(lián)系在一起,是世界民法典編纂中努力的一個(gè)部分。下面以黨的十八大以后的各種努力為例。十八大以后,《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂馳入了快車道,編纂步伐明顯加快。黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人與相關(guān)部門、專家學(xué)者、廣大民眾都共同努力,編纂工作更加有聲有色。
1. 黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人與相關(guān)部門單位做出了努力。在 2014 年 10 月召開(kāi)的黨的十八屆四中全會(huì)上, 習(xí)近平總書(shū)記作了《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》的報(bào)告,提出了“編纂民 法典”的任務(wù)。全會(huì)通過(guò)了這一決定,編纂《中華人民共和國(guó)民法典》成為全黨全國(guó)人民共同的任務(wù), 編纂工作進(jìn)入了一個(gè)新的階段。2016 年 6 月、2018 年 8 月、2009 年 12 月,習(xí)近平總書(shū)記又三次主持中央政治局常委會(huì)會(huì)議,聽(tīng)取并原則同意全國(guó)人大常委會(huì)黨組就《中華人民共和國(guó)民法典》編纂工作所作的請(qǐng)示匯報(bào),還對(duì)這一編纂工作作了重要指示,為此部民法典的編纂工作提供了重要指導(dǎo)和基本遵循?梢哉J(rèn)為:“自始至終,民法典編纂工作都是在黨中央的領(lǐng)導(dǎo)下進(jìn)行”;而且,“不少立法中的關(guān)鍵問(wèn)題和重大爭(zhēng)議,都是黨中央在科學(xué)研判的基礎(chǔ)上拍板解決!
依據(jù)黨中央的工作部署,由全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)牽頭,最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院、中國(guó)法學(xué)會(huì)共同作為參加單位,成立了《中華人民共和國(guó)民法典》工作協(xié)調(diào)小組和工作專班,齊心協(xié)力,積極參與這一法典的編纂工作。他們確定了分“兩步走”的工作思路,即先編纂民法典總則編,后編纂分則編,最后合成完整的民法典;開(kāi)展立法調(diào)研,廣泛聽(tīng)取意見(jiàn)、建議;編纂成總則、分則編的草案后,印發(fā)地方人大、基層立法聯(lián)系點(diǎn)、中央有關(guān)部門征求意見(jiàn),還在中國(guó)人大網(wǎng)公布征求社會(huì)公眾意見(jiàn)等。他們都為《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂做了大量工作。
2. 專家學(xué)者做出了努力。中國(guó)的法學(xué)專家學(xué)者特別是民法學(xué)界的專家學(xué)者,熱情參與編纂《中華人民共和國(guó)民法典》的工作。他們運(yùn)用掌握民法理論知識(shí)的優(yōu)勢(shì),從法理上對(duì)民法典的編纂進(jìn)行探研,產(chǎn)出了許多有價(jià)值的研究成果。其中有王利明的《全面深化改革中的民法典編纂》《民法分則合同編立法研究》;梁慧星的《制定中國(guó)物權(quán)法的若干問(wèn)題》《物權(quán)法草案的若干問(wèn)題》;楊立新的《民法分則繼承編立法研究》《〈民法總則〉民事責(zé)任規(guī)定之得失與調(diào)整》等。與此同時(shí), 中國(guó)的有些民法學(xué)專家學(xué)者還積極投入民法典的專家建議稿編纂工作,為編纂正式民法典提供范本。其中就有梁慧星負(fù)責(zé)的《中國(guó)民法典草案建議稿 ? 總則編》、楊立新執(zhí)筆的《中華人民共和國(guó)民法 ? 總則建議稿》、中國(guó)法學(xué)會(huì)民法典編纂項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組與中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)共同撰寫的《中華人民共和國(guó)民法典 ? 民法總則專家建議稿》等。他們都為《中華人民共和國(guó)民法典》的問(wèn)世立下汗馬功勞。
3. 廣大民眾做出了努力。中國(guó)的廣大民眾也參與了《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂工作。當(dāng)時(shí)的一個(gè)編纂思想是“開(kāi)門立法,求得社會(huì)共識(shí)‘最大公約數(shù)’”。這就必須到廣大民眾中去傾聽(tīng)他們的意見(jiàn),以尋求經(jīng)濟(jì)發(fā)展和群眾生活基本規(guī)范的廣泛共識(shí)。這也決定了在編纂這一民法典過(guò)程中,會(huì) 有許多民眾也參與進(jìn)來(lái),出謀劃策。實(shí)際情況也是如此。全國(guó)人大常委會(huì) 10 次向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn),開(kāi)展了一場(chǎng)廣泛而熱烈的“民法典大討論”。另外,還在網(wǎng)上公開(kāi)征求意見(jiàn),“共收到 13718 位 網(wǎng)民提出的 114574 條意見(jiàn)!边@些都是在面上聽(tīng)取民眾意見(jiàn),還有在點(diǎn)上聽(tīng)取民眾意見(jiàn)的。2020 年1 月,上海市長(zhǎng)寧區(qū)虹橋街道還召開(kāi)了來(lái)自各行各業(yè)的居民各抒己見(jiàn),“與立法機(jī)關(guān)面對(duì)面的交流”, “針對(duì)涉及老百姓切身利益的問(wèn)題提出了許多意見(jiàn)和建議”。廣大民眾參與編纂的《中華人民共和國(guó) 民法典》,一定會(huì)“更接地氣、更具實(shí)效”。中國(guó)的廣大民眾也為此做出了努力。
新中國(guó)成立的第 70 年,終于實(shí)現(xiàn)了“新中國(guó)幾代人的夙愿”,《中華人民共和國(guó)民法典》誕生了。這是黨和國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人與相關(guān)部門單位、專家學(xué)者、廣大民眾共同努力的結(jié)果。這使中國(guó)的民法典編纂走向世界,屹立于世界民法之林。
(二)在中國(guó)百年民法典的編纂歷程說(shuō)明民法典編纂是世界性話題
在中國(guó)百年民法典編纂的歷程中,雖然受到過(guò)多國(guó)民法典的影響,但受到《德國(guó)民法典》的影響最大。這也說(shuō)明民法典編纂與世界聯(lián)系在一起,是個(gè)世界性話題。
1. 《大清民律草案》與《民國(guó)民律草案》的編纂受到《德國(guó)民法典》的影響最大。在《大清民律草案》與《民國(guó)民律草案》編纂以前,世界上已制定過(guò)一些民法典。在《大清民律草案》編纂前,已有了《法國(guó)民法典》《日本民法典》和《德國(guó)民法典》,但最終確定的《大清民律草案》的體系、原則、制度、內(nèi)容都大體模仿了《德國(guó)民法典》與《日本民法典》。這正如謝振民所說(shuō):“《大清民律草案》全案大體仿德日民法”。然而,《日本民法典》本身就是模仿《德國(guó)民法典》而來(lái),是《德國(guó)民法典》的翻版,因此認(rèn)為《大清民律草案》“完全是德國(guó)潘德克吞模式在中國(guó)的翻版”,一點(diǎn)都不過(guò)分。
《大清民律草案》在吸取《德國(guó)民法典》時(shí),有點(diǎn)囫圇吞棗,連它的糟粕也一并照搬過(guò)來(lái)。比如,《德國(guó)民法典》的第 963、964 條都是關(guān)于所有人蜂群的問(wèn)題,也是“歷來(lái)的德國(guó)學(xué)者所批評(píng)的條文,因?yàn)槿绱霜M窄的適用范圍,如此具體的規(guī)定方式,都與法典適度抽象的總體風(fēng)格不相符合!薄洞笄迕衤刹莅浮范紱](méi)有顧及這一點(diǎn),在 1031、1032 條中都作了相應(yīng)的規(guī)定,為專家、學(xué)者所詬病。
2. 《中華民國(guó)民法》的編纂受到《德國(guó)民法典》的影響最大。在《中華民國(guó)民法》編纂前,除《法國(guó)民法典》與《德國(guó)民法典》《日本民法典》已頒行之外,還有一些民法典也被施行,其中包含了《瑞士民法典》(1912 年)、《蘇俄民法典》(1923 年)、《泰國(guó)民法典》(1925 年)、《土耳其民法典》(1926 年)等。然而,與這些民法典相比較,《德國(guó)民法典》在總體上對(duì)《中華民國(guó)民法》的影響依然最大,無(wú)論是在體系方面,還是在內(nèi)容方面,都是如此。
《中華民國(guó)民法》的體系受《德國(guó)民法典》的影響最大,幾乎是全盤接受,只是在個(gè)別用詞上有點(diǎn)區(qū)別。如《德國(guó)民法典》的第二編是“債的關(guān)系法”,而《中華民國(guó)民法典》的第二編則是“債”。這正如一位學(xué)者所說(shuō)的:“《中華民國(guó)民法》仍采德國(guó)五編制體系,且編排順序幾乎同德國(guó)民法典完全相同,顯示了對(duì)德國(guó)民法典潘德克吞體系的全盤接受。”
《中華民國(guó)民法》的內(nèi)容也受《德國(guó)民法典》的影響最大。甚至有些內(nèi)容在草案時(shí)并非受《德國(guó)民法典》的影響,而最后定稿時(shí)仍采用《德國(guó)民法典》的內(nèi)容,最終還是受到了它的影響。物權(quán)編中的有些內(nèi)容就是這樣。“此編仿德國(guó)民法,認(rèn)留置權(quán)有物權(quán)之效力,第一次草案及第二次草案均仿日、瑞民法,以留置權(quán)為雙務(wù)契約之效力,稱為給付之拒絕!边@只是代表性的一例,其他的還有不少。孫憲忠對(duì)此有精辟地論述,他說(shuō):“可以肯定地說(shuō),中國(guó) 1930 年代民法典的最顯著的特征是受到了《德國(guó)民法典》的巨大影響”“這部法典(《中華民國(guó)民法》)最顯著的優(yōu)點(diǎn),是它從一開(kāi)始就接受了德意志法學(xué)特征的‘處分行為理論’或者物權(quán)行為理論,在涉及物權(quán)變動(dòng)的法律規(guī)則方面,它的規(guī)定與《德國(guó)民法典》完全一致”“中國(guó)民法成為繼受德意志法系最為徹底的法律!边@些論述都很有道理,都能真實(shí)地反映出當(dāng)時(shí)對(duì)《德國(guó)民法典》吸收所取得的實(shí)際效果。
3. 《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂也受到《德國(guó)民法典》的影響最大。有學(xué)者在 20 年前,就主張中國(guó)編纂民法典就要借鑒、繼受德國(guó)民法。他認(rèn)為:“當(dāng)代中國(guó),包括大陸、臺(tái)灣和澳門的法制實(shí)際都是在借鑒和繼受大陸法系法制,特別是德國(guó)法制的基礎(chǔ)上建立的,無(wú)論從法律傳統(tǒng)還是從現(xiàn)實(shí)情況看,我國(guó)目前正在進(jìn)行的民事立法及將來(lái)的法典編纂沒(méi)有特別的理由偏離這一既定取向!边@位學(xué)者的主張具有科學(xué)的預(yù)見(jiàn)性。《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂確實(shí)借鑒、繼受了《德國(guó)民法典》,使其對(duì)《中華人民共和國(guó)民法典》產(chǎn)生了很大影響,這種影響超過(guò)了其他國(guó)家的民法典。
何勤華等曾把2019 年12 月23 日由第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)民法典(草案)》與《德國(guó)民法典》逐條作了比較。比較后得出了《中華人民共和國(guó)民法典(草案)》“在很大程度上借鑒了德國(guó)民法的經(jīng)驗(yàn)”的結(jié)論。具體來(lái)看,這一民法典草案的許多法條都與《德國(guó)民法典》相同或者相似!吨腥A人民共和國(guó)民法(草案)》共 1260 條,與《德國(guó)民法典》相同或相似的有 345 條,占了總數(shù)的 27.38%,沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家的民法典可以與其同日而語(yǔ)。這 345 條的分布情況是:“總則”87 條,“物權(quán)”65 條,“合同”122 條,“人格權(quán)”4 條,“婚姻家庭”27 條,“繼承”23 條,“侵權(quán)責(zé)任”17 條?梢(jiàn),《德國(guó)民法典》的影響遍及《中華人民共和國(guó)民法典(草案)》中的各編,而對(duì)《中華人民共和國(guó)民法典(草案)》的影響,也就是對(duì)《中華人民共和國(guó)民法典》的影響,兩者具有同一性。
在中國(guó)百年民法典編纂歷程中,《德國(guó)民法典》長(zhǎng)期對(duì)中國(guó)民法典草案、民法典的編纂產(chǎn)生影響, 而且其影響還最大,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)其他國(guó)家的民法典。究其原因有多種,而《德國(guó)民法典》的優(yōu)越之處是個(gè)重要原因。有人曾對(duì)其有過(guò)一個(gè)概要的表述,即“來(lái)自工業(yè)化社會(huì)初期的《德國(guó)民法典》,以其邏輯 嚴(yán)謹(jǐn)、體系周密而傳承!庇纱硕纬闪艘浴兜聡(guó)民法典》為代表的大陸法系的一個(gè)支系,這個(gè)支系在世界法系中占有很重要的地位!斑@個(gè)法系,同盎格魯撒克遜和法國(guó)的傳統(tǒng)的法律體系一樣占有一 個(gè)光榮的地位!敝袊(guó)從編纂《大清民律草案》開(kāi)始,便加入了這一支系,《德國(guó)民法典》的影響也就持續(xù)不斷了。這從一個(gè)側(cè)面說(shuō)明,中國(guó)民法典編纂是世界民法典編纂的一個(gè)部分,同時(shí)也是一個(gè)世界性話題。
(三)《中華人民共和國(guó)民法典》的價(jià)值評(píng)判還要來(lái)自頒布后的后續(xù)作為
《中華人民共和國(guó)民法典》頒布后,不是萬(wàn)事大吉,而是有許多后續(xù)的工作要做,還要繼續(xù)努力, 其價(jià)值評(píng)判與后續(xù)工作聯(lián)系在一起。
1. 有些方面有作進(jìn)一步調(diào)整的空間!吨腥A人民共和國(guó)民法典》頒布后,在法條結(jié)構(gòu)和內(nèi)容方面還有進(jìn)一步調(diào)整的空間。在法條結(jié)構(gòu)方面,可以考慮增設(shè)條標(biāo)。在一部法典中,條標(biāo)具有很重要的作用,它以高度概括的語(yǔ)言,反映煩瑣的法條內(nèi)容,使人們一目了然,便于學(xué)習(xí)、宣傳、研究、實(shí)施等。特別是具有 1266 條的《中華人民共和國(guó)民法典》有了條標(biāo),會(huì)給人們帶來(lái)很多便利。可是,這一民法典不設(shè)條標(biāo),不能不說(shuō)是個(gè)缺憾。從世界民法典編纂的趨勢(shì)來(lái)看,越來(lái)越多的國(guó)家的民法典設(shè)置了條標(biāo),就是有些原先沒(méi)有設(shè)條標(biāo)的民法典,在以后修改民法典時(shí),也增設(shè)了條標(biāo),《日本民法典》和《德國(guó)民法典》都是其中的代表者。
中國(guó)法典中設(shè)置條標(biāo)的歷史悠久,早在編纂《唐律疏議》時(shí),就開(kāi)始設(shè)置條標(biāo),以后的《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》都沿襲《唐律疏議》的做法,也都先后設(shè)置了條標(biāo)。而且,那時(shí)設(shè)置的條標(biāo)被廣泛運(yùn)用,包括官員的奏折、法官的判詞、法學(xué)著作、學(xué)術(shù)論文等。至今,中國(guó)古代律中條標(biāo)仍在法學(xué)著作與學(xué)術(shù)論文中被廣泛運(yùn)用。改革開(kāi)放以后,中國(guó)的法治建設(shè)不斷向前推進(jìn),立法日益被重視, 有些地方性法規(guī)與政府規(guī)章中,也都設(shè)置過(guò)條標(biāo)。中國(guó)在法典中設(shè)置條標(biāo)方面,不僅歷史悠久,還有過(guò)實(shí)踐,《中華人民共和國(guó)民法典》在此基礎(chǔ)上增設(shè)條標(biāo),應(yīng)該不難。
在法條內(nèi)容方面,可以考慮兼顧國(guó)際公約和慣例。《中華人民共和國(guó)民法典》頒行后,在個(gè)別法條內(nèi)容方面還可進(jìn)一步完善,兼顧與國(guó)際公約和慣例是其中之一。比如,《中華人民共和國(guó)民法典》在貨物的滅失與運(yùn)費(fèi)的處理規(guī)定中,與國(guó)際公約和慣例就不一致。此法典的第 835 條規(guī)定:“貨物在運(yùn)輸過(guò)程中因不可抗力滅失,未收取運(yùn)費(fèi)的,承運(yùn)人不得請(qǐng)求支付運(yùn)費(fèi);已經(jīng)收取運(yùn)費(fèi)的,托運(yùn)人可以請(qǐng)求返還!眹(guó)際公約和慣例則不是如此。這正如陳晶瑩所說(shuō)的:“發(fā)生不可抗力,承運(yùn)人預(yù)先收取運(yùn)費(fèi)需要退給被承運(yùn)人,而此舉與國(guó)際慣例相!薄_@在以后的修訂時(shí),可以考慮作合理的調(diào)整,兼顧國(guó)際公約與慣例,避免相關(guān)矛盾。
2. 法律的實(shí)施要及時(shí)跟進(jìn)。法律的生命力在于實(shí)施,《中華人民共和國(guó)民法典》也是如此。這一法典頒布以后,對(duì)其的實(shí)施要及時(shí)跟進(jìn),做到無(wú)縫對(duì)接,避免產(chǎn)生“兩張皮”現(xiàn)象。即這一法典的頒布是一張皮,實(shí)施又是一張皮,好像互不相干。中國(guó)的行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)都負(fù)有法律實(shí)施的重要責(zé)任, 尤其要認(rèn)真實(shí)施《中華人民共和國(guó)民法典》。這一法典是中國(guó)民事權(quán)利的宣言書(shū),市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法, 也是社會(huì)生活的百科全書(shū),為民事主體權(quán)利的保護(hù)和義務(wù)的履行提供了全面的規(guī)則資源。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)都要接受、尊重這部法典,依法辦事,避免閃失。
行政機(jī)關(guān)是行使行政權(quán)的機(jī)關(guān),具有行政管理的職能,在行使決策、管理、監(jiān)督權(quán)時(shí),都要觀照到《中華人民共和國(guó)民法典》,特別是要注意平等民事主體之間行為自由的邊界,保持公平公正。同時(shí), 行政機(jī)關(guān)還是行政執(zhí)法主體,在行使行政許可、行政強(qiáng)制、行政征收、行政檢查、行政收費(fèi)、行政處罰、行政復(fù)議、行政裁決等權(quán)時(shí),都要嚴(yán)守公權(quán)與私權(quán)的邊界,嚴(yán)格遵守《中華人民共和國(guó)民法典》的規(guī)定, 認(rèn)真行使義務(wù)主體的職責(zé),不斷提高行政執(zhí)法的水平。行政機(jī)關(guān)行使的各項(xiàng)權(quán)利與廣大民事主體的關(guān)系極大,惟有依法行使,方能維護(hù)他們的合法權(quán)益,營(yíng)造和諧有序的民事關(guān)系。
司法機(jī)關(guān)包括了審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)。它們都有司法權(quán),負(fù)有公正司法的責(zé)任,必須把實(shí)施《中華人民共和國(guó)民法典》作為重要己任。在司法活動(dòng)中,要以這一法典為依據(jù),使民事主體的生命健康、財(cái)產(chǎn)安全、交易便利、生活幸福、人格尊嚴(yán)都受到保障,充分實(shí)現(xiàn)。這就需要司法機(jī)關(guān)兼顧質(zhì)量與效率, 確保司法公正。對(duì)一些有關(guān)民事的關(guān)切問(wèn)題,司法機(jī)關(guān)尤其要以《中華人民共和國(guó)民法典》的規(guī)定為準(zhǔn)繩,加強(qiáng)民事審判與監(jiān)督指導(dǎo),堅(jiān)持依法司法,彰顯司法在實(shí)施這一民法典中的重要地位與功能。
3. 法治宣傳與法學(xué)研究要積極開(kāi)展!吨腥A人民共和國(guó)民法典》是新中國(guó)法治史上第一部以“法典”命名的法律,不僅法條多,而且還內(nèi)容新。要使其變成廣大民眾的行為,得到大家遵守,提高實(shí)施水平,需有法治宣傳與法學(xué)研究的支持。這在這部民法典的實(shí)施中,不可或缺。
法治宣傳是廣大民眾學(xué)習(xí)法律知識(shí)、增強(qiáng)法律意識(shí)、自覺(jué)守法的一種有效手段。《中華人民共和國(guó)民法典》的宣傳也是這樣。這一法典宣傳的組成部分主要包括宣傳主體、宣傳內(nèi)容、宣傳對(duì)象、宣傳渠道等。宣傳主體可以是政府機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、司法機(jī)關(guān)、律師事務(wù)所、學(xué)校與研究機(jī)構(gòu)及其所派遣的人員。他們各有所長(zhǎng),有的熟悉法典的內(nèi)容及其理論,有的掌握大量民事法律實(shí)施的案例與情況, 有的則理論與實(shí)踐兼蓄?梢愿鶕(jù)宣傳的需要,派遣他們進(jìn)行民法典的宣傳,發(fā)揮自己的專長(zhǎng)。宣傳的內(nèi)容以普及為主,涵蓋民法典的精神、體系、原則、制度與具體內(nèi)容等各個(gè)方面。可以根據(jù)需求,重點(diǎn)講其中的一些問(wèn)題,不一定要面面俱到,但要強(qiáng)調(diào)效果,使被宣傳者學(xué)有所獲,聽(tīng)有所得。宣傳的對(duì)象十分廣泛,可以包括各年齡段的成年人,還可以是青少年。也應(yīng)該沒(méi)有性別上的差異,因?yàn)榇蠹叶夹枰獙W(xué)習(xí)、了解、掌握民法典的相關(guān)知識(shí)。另外,針對(duì)不同年齡段、性別人群的需求,可以有針對(duì)性地進(jìn)行宣傳,做到有的放矢。宣傳渠道具有多樣化,既可用傳統(tǒng)的宣傳渠道,也可用新型的宣傳渠道。傳統(tǒng)的渠道包括集中宣傳、利用廣播電視宣傳等。新型的宣傳渠道則可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行宣傳,包括電腦、手機(jī)等載體,甚至可以運(yùn)用人工智能進(jìn)行答疑、咨詢等。這些渠道各有長(zhǎng)短,可以取長(zhǎng)補(bǔ)短,綜合利用。目前,要重視云上的民法典宣傳,不僅受眾面廣,還十分便捷,易起到宣傳的良好效果。可以預(yù)計(jì),《中華人民共和國(guó)民法典》的宣傳是今后一段時(shí)間內(nèi)法治宣傳的重點(diǎn),要早做安排,早獲效果。
法學(xué)研究是推進(jìn)中國(guó)全面依法治國(guó)的重要?jiǎng)恿!吨腥A人民共和國(guó)民法典》頒布以后,更需進(jìn)一步對(duì)其進(jìn)行研究。研究隊(duì)伍可以由來(lái)自研究機(jī)關(guān)、高等院校、實(shí)踐部門等的相關(guān)人員組成。他們是法學(xué)研究的主力軍,也是研究民法典的主力軍。以前,他們?cè)谘芯恐袊?guó)的民事法律方面屢建奇功,對(duì)《中華人民共和國(guó)民法典》的編纂做出了很大貢獻(xiàn)。今后,他們還將為這一法典的調(diào)整、實(shí)施作進(jìn)一步的研究,產(chǎn)生高質(zhì)量的研究成果,不負(fù)眾望。研究的內(nèi)容是開(kāi)放性的,可以圍繞《中華人民共和國(guó)民法典》而展開(kāi)?梢匝芯科渲械木、原則,也可以研究其中的制度與具體內(nèi)容。當(dāng)然,還可拓展研究視角,研究一些與民法典相關(guān)的問(wèn)題。比如,民法典的解釋問(wèn)題,民法典與其他部門法的協(xié)調(diào)問(wèn)題,民法典與國(guó)際公約與慣例的銜接問(wèn)題,甚至可以研究《中華人民共和國(guó)民法典》在中國(guó)、世界民法典編纂史中的地位、特點(diǎn)、可預(yù)期的影響等一系列問(wèn)題。研究?jī)?nèi)容會(huì)非常廣泛,研究人員可以發(fā)揮自己的專長(zhǎng),有所作為。研究方法是多元化的,可以是法學(xué)的研究方法,也可以是社會(huì)學(xué)、歷史學(xué)等的研究方法。當(dāng)前,特別要注意使用一些較新、有效的研究方法,比如大數(shù)據(jù)的研究方法等?傊,要用科學(xué)的研究方法,對(duì)《中華人民共和國(guó)民法典》進(jìn)行科學(xué)的研究,產(chǎn)出有價(jià)值的成果,為往后的調(diào)整與實(shí)施打下堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)!吨腥A人民共和國(guó)民法典》頒布以后,后續(xù)工作很多,任重而道遠(yuǎn),需要不斷努力。通過(guò)努力來(lái)有效實(shí)施這部民法典,顯示其真正的價(jià)值。
六、結(jié)語(yǔ)
中國(guó)百年的民法典編纂歷經(jīng)艱難、曲折,最終還是勝利到達(dá)彼岸,民法典得以頒布。這是中國(guó)民法典自身發(fā)展的一個(gè)結(jié)果,也是世界民法典編纂的一個(gè)組成部分。中國(guó)自清末法制改革以后,民法典編纂也融入了世界民法的潮流,受到這一潮流的影響,同時(shí)也推動(dòng)這一潮流的向前發(fā)展。《中華人民共和國(guó)民法典》頒布以后,有許多后續(xù)工作要跟進(jìn),有些方面的調(diào)整、貫徹實(shí)施、法治宣傳與研究等,一樣不能少。在后續(xù)工作中,進(jìn)一步體現(xiàn)其價(jià)值。期望這一民法典能在中國(guó)全面依法治國(guó)與建設(shè)文明、和諧的社會(huì)主義強(qiáng)國(guó)中發(fā)揮重要作用。
