作者：郭旨龍，中國(guó)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院講師，中國(guó)政法大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法學(xué)研究院研究員。
摘 要：跳出特定國(guó)家的特定階段，在更綿長(zhǎng)的法律文明場(chǎng)景中研究隱私的內(nèi)涵與嵌入其中的主體身份，可以理解隱私的復(fù)雜結(jié)構(gòu)和功能寓意。隱私非私。國(guó)家、社區(qū)通過(guò)隱私觀念和制度來(lái)塑造成員身份，而個(gè)人通過(guò)隱私來(lái)形成自我的觀念與身份。隱私的范圍與內(nèi)容的拓展允許并激發(fā)人們發(fā)展其成員身份平等、正義和自主的內(nèi)涵。作為把主體身份的基本信念予以制度化的一個(gè)手段和載體，隱私隨著信息技術(shù)與管控制度的變化而發(fā)展。數(shù)字化信息時(shí)代的隱私功能從公民身份發(fā)展到信息身份。這種新的隱私內(nèi)涵與功能面臨著傳統(tǒng)的和新型的“利維坦”的雙層威脅，應(yīng)當(dāng)探討在信息環(huán)境下維護(hù)信息隱私及其身份功能的原則性框架，即技術(shù)控制的雙向并進(jìn)性質(zhì)。該性質(zhì)決定了應(yīng)從技術(shù)規(guī)制的角度平衡和協(xié)調(diào)信息隱私格局中的各方權(quán)能。
關(guān)鍵詞：隱私功能；公民身份；信息身份；信息技術(shù)；雙向控制
近年來(lái)，在信息網(wǎng)絡(luò)背景下，關(guān)于隱私屬性問題的探討層出不窮。無(wú)論是從民商法角度論述數(shù)據(jù)隱私與人格權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)系，還是從刑法角度闡釋數(shù)據(jù)隱私與公民個(gè)人信息、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)的邊界，抑或是從其他部門法角度研討數(shù)據(jù)開放和數(shù)據(jù)競(jìng)爭(zhēng)，都為法學(xué)界和法律界提供了認(rèn)識(shí)和反思信息隱私的本質(zhì)及其功能的渠道，但是，我們?nèi)匀恍枰芯恳暯堑膭?chuàng)新。
這些部門法研究經(jīng)常忽視隱私的不平等性和多樣性，往往假定制度、群體觀念和個(gè)人觀念并未發(fā)生過(guò)變化。例如，《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱《刑法》)第253條保護(hù)的是“公民”個(gè)人信息，而《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條將該信息解釋為識(shí)別特定“自然人”身份或者反映特定“自然人”活動(dòng)情況的某些信息。問題在于，《刑法》是否僅保護(hù)中國(guó)公民的個(gè)人信息，還是也覆蓋外國(guó)公民乃至無(wú)國(guó)籍人的個(gè)人信息?我們對(duì)于司法解釋中的“自然人”范圍不能不假思索地?cái)U(kuò)張適用。再者，部門法的研究限于法律論證，容易在部門法教義學(xué)體系內(nèi)推演，而難以跳出部門法從法理學(xué)和憲法學(xué)的層面進(jìn)行總結(jié)、反思和創(chuàng)新。例如，對(duì)于《刑法》第253條究竟保護(hù)公民個(gè)人信息還是自然人個(gè)人信息的問題，我們很可能從《刑法》分則第四章章名“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”的表述和對(duì)該章其他具體罪名保護(hù)范圍的解釋出發(fā)，得出肯定或者否定的結(jié)論，但這樣卻忽視了其與《中華人民共和國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全法》中的“個(gè)人信息”“用戶個(gè)人信息”相協(xié)調(diào)，更疏于或難以從法理學(xué)和憲法學(xué)上進(jìn)行深刻論證。再如，《中華人民共和國(guó)民法典》人格權(quán)編不論是強(qiáng)調(diào)隱私的私密性、不愿為他人所知，還是強(qiáng)調(diào)個(gè)人信息的可識(shí)別性、已記錄狀態(tài)，都人為割裂了隱私與個(gè)人信息的內(nèi)在聯(lián)系，未能從人格或自由這一統(tǒng)一的基本權(quán)利邏輯出發(fā)，統(tǒng)合二者的價(jià)值根基和規(guī)范構(gòu)造。該問題在《中華人民共和國(guó)民法總則》第五章“民事權(quán)利”規(guī)定“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)”時(shí)便已存在，即“個(gè)人信息”是不是權(quán)利、是什么樣的權(quán)利?正如盧梭在《社會(huì)契約論》的開篇之語(yǔ)，“人生而自由，卻無(wú)往不在枷鎖之中”，自然人并非完全自然、原始的個(gè)人，而是身處于共同體之中、既受保障又受約束的社會(huì)化主體。由此可見，私法話語(yǔ)體系內(nèi)的私權(quán)概念推演，無(wú)法揭示隱私保護(hù)背后的身份利益屬性與公法范疇。
這些問題正如艾戈教授在哈佛大學(xué)出版社新近出版的專著中所批判的：諸多集中于個(gè)人權(quán)利和國(guó)家權(quán)力的隱私研究是精英式的評(píng)論和法律內(nèi)的論證，忽視了隱私作為文化情感、公民情感的變化及其背后的原因，也忽視了隱私作為政治、社會(huì)生活中的公共價(jià)值的重要性，而被忽視的內(nèi)容能夠揭示隱私的復(fù)雜結(jié)構(gòu)和寓意�？茖W(xué)技術(shù)、商業(yè)技術(shù)以及政法技術(shù)的進(jìn)步推動(dòng)了社會(huì)發(fā)展。成員和共同體之間的需要也發(fā)生變化，人們創(chuàng)造性地找到表達(dá)其成員身份的新方式、新權(quán)利和新制度。艾戈教授研究了美國(guó)現(xiàn)代隱私觀念與制度、公民身份的互動(dòng)關(guān)系，這為隱私本體屬性的研究提供了全新的視角。該研究將隱私構(gòu)想成社會(huì)利益和歸屬標(biāo)記，以擴(kuò)大國(guó)家賦予和規(guī)制的公民身份的標(biāo)準(zhǔn)含義，即隱私不僅是法律上的自決權(quán)利，而且是作為人格和國(guó)家身份的感知基礎(chǔ)的社會(huì)權(quán)利。若要理解人們?cè)诓煌谋尘昂蜁r(shí)代如何看待隱私，則需要放棄隱私存在穩(wěn)定定義的想法，思考公民對(duì)隱私的理解發(fā)生了什么變化、隱私又引發(fā)公民思考什么議題。可見，隱私作為主體身份的一種關(guān)聯(lián)事物，可在公民與其他個(gè)體及共同體的身份關(guān)系中得到更加豐富且深刻的理解、更加具有社會(huì)意義的回應(yīng)。
本文不限于特定國(guó)家或特定階段，在更廣泛的法律文明場(chǎng)景中研究隱私及其背后的成員身份如何變化，描繪已經(jīng)發(fā)生的信息隱私及其背后的信息身份格局，以利于我們對(duì)全球化“數(shù)字地球村”時(shí)代背景下的隱私與主體身份的理解。本文的第一部分將探析不同時(shí)期和領(lǐng)域的隱私發(fā)展意味著隱私的文明性何在，隱私的范圍與內(nèi)容又如何允許和激發(fā)人們發(fā)展其成員身份的平等、正義和自主的內(nèi)涵。第二部分將著重研討數(shù)字化信息時(shí)代的隱私功能如何從公民身份發(fā)展到了信息身份。第三部分將論述信息身份的觀念轉(zhuǎn)變又會(huì)如何影響信息隱私的制度。我們可以發(fā)現(xiàn)，自然科學(xué)意義上的認(rèn)識(shí)和改造技術(shù)，以及社會(huì)科學(xué)意義上的管理與控制技術(shù)，帶來(lái)了新的社會(huì)、商業(yè)、政治公開形式與制度。隱私文明從部分人的財(cái)產(chǎn)權(quán)發(fā)展到所有人的人身權(quán)，再上升到保護(hù)個(gè)人自主的高度，又演進(jìn)到信息環(huán)境下的身份權(quán)利。國(guó)家從來(lái)不是單純超越社區(qū)和成員利益關(guān)系的治理主體，而是始終以相關(guān)利益主體的身份在場(chǎng)，且新型的、跨國(guó)的數(shù)字利益主體在數(shù)字化信息時(shí)代也不斷興起。這些隱私格局既能維系、又能沖擊一個(gè)共同體中的成員身份的觀念與制度。
一、隱私的公民身份功能
公民身份的一般含義是國(guó)家授予和規(guī)制的一種身份。它表達(dá)著一個(gè)主體在一個(gè)疆域內(nèi)的共同體的政治和法律中的嵌入狀態(tài)，雖無(wú)統(tǒng)一的定義，但可從觀念上被分為深厚的公民身份觀念和稀釋的公民身份觀念，后者認(rèn)為公民身份的重要性僅限于公共領(lǐng)域，而前者認(rèn)為公民身份的重要性遍及公共與私人領(lǐng)域，國(guó)家等政治共同體是良善生活的基礎(chǔ)。這兩種觀念指向的對(duì)象都是一種包含了權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的成員身份，具有平等、正義和自主的內(nèi)涵。在現(xiàn)代乃至當(dāng)下，人類一直被認(rèn)為是制定法律唯一正當(dāng)?shù)膩?lái)源，被認(rèn)為是與其他個(gè)體生產(chǎn)和分享政治和法律相關(guān)信息的公民，從而為社會(huì)和整個(gè)世界的福祉產(chǎn)生與政治和法律相關(guān)的信息。由此，公民身份為人類提供了一套權(quán)利和義務(wù)，表達(dá)了主體在特定領(lǐng)土內(nèi)的政治和法律嵌入狀態(tài)。公民身份不僅僅指涉國(guó)籍這一法律地位，而且它在文化和政治哲學(xué)意義上由諸多社會(huì)領(lǐng)域里的其他準(zhǔn)公民的角色所界定。例如，各種集體單位的身份、社會(huì)交流和協(xié)作單位的身份，使人們能夠在諸多的社會(huì)制度的場(chǎng)域中相對(duì)平等、自由、自主地穿梭，探尋不同社會(huì)領(lǐng)域的正義。公民對(duì)信息生產(chǎn)和分享的配合和參與，使其得以發(fā)揮各自作用，確保國(guó)家和其他公民以負(fù)責(zé)任的方式參與到信息生產(chǎn)和分享的過(guò)程中。
回答“人們將會(huì)如何、應(yīng)當(dāng)如何被他們自己的社會(huì)所了解”這一問題的隱私制度，恰恰在很大程度上影響了公民身份這一寬松的、拓展的歸屬印記，表征了個(gè)體在親密關(guān)系與善惡事項(xiàng)上進(jìn)行自主決策，并得到相應(yīng)的社會(huì)能力、社會(huì)福利與社會(huì)地位。隱私的范圍和性質(zhì)——誰(shuí)可以要求隱私、在何種經(jīng)濟(jì)和社會(huì)條件下可以要求隱私——是界定和分配公民身份這一歸屬標(biāo)記的重要方法，也是界定和分配公民身份所內(nèi)含的選擇和自治等社會(huì)利益、社會(huì)權(quán)力和社會(huì)地位的重要途徑。隱私的范圍和性質(zhì)是一體兩面的關(guān)系，二者難以被單獨(dú)對(duì)待。誰(shuí)可以要求隱私，往往取決于誰(shuí)可以在特定的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)條件下對(duì)國(guó)家和社會(huì)提出要求，而這些經(jīng)濟(jì)和社會(huì)條件的性質(zhì)恰恰反映了隱私的范圍。國(guó)家、社會(huì)、成員不斷地在隱私這一重要場(chǎng)域進(jìn)行角力，人們?cè)诓煌瑫r(shí)期、不同領(lǐng)域可以選擇或必須接受各種形式的宣傳、曝光和被揭露。公民通過(guò)隱私機(jī)制維持或更新自我人格與身份認(rèn)同，個(gè)體身份不斷處于建構(gòu)和重構(gòu)的進(jìn)程中。
隱私的益處奠定了隱私文明內(nèi)涵的基調(diào)，即塑造自我身份。無(wú)休止的互相監(jiān)視和行為調(diào)整導(dǎo)致每個(gè)人始終處于緊張狀態(tài)。開闊的個(gè)人隱私空間賦予身體接觸更多的意義，促進(jìn)我們享受持久的親密關(guān)系，使我們?cè)诒容^疏遠(yuǎn)和冷漠的社會(huì)場(chǎng)景中堅(jiān)強(qiáng)面對(duì)、樂于探索。隱私空間的存在可以改善關(guān)系的特質(zhì)，使對(duì)關(guān)系的選擇和平衡變得可能，使發(fā)展更深層次的關(guān)系變得有望。隱私不僅能夠發(fā)展尊重、愛、友誼和信任等親密關(guān)系，而且能夠使每個(gè)人對(duì)自己作為獨(dú)立的道德個(gè)體的行為負(fù)責(zé)，讓我們做自己而不用刻意改變行動(dòng)。隱私有利于心理健康，還有助于我們集中進(jìn)行創(chuàng)造性的智力活動(dòng)，獲得精神上的成長(zhǎng)。例如，我們?cè)诮ㄖ锖痛笞匀恢袑で蟪良诺奶匦�、豐富性和能量，幫助我們學(xué)會(huì)如何沉默、凈化自我、發(fā)現(xiàn)真我，進(jìn)行自我的再生。技術(shù)使無(wú)處不在、無(wú)時(shí)不在的監(jiān)控壓力得到緩解，自我的概念開始出現(xiàn)，獨(dú)立的個(gè)性得以顯現(xiàn)。個(gè)性的公私分野意味著需要保護(hù)隱私，區(qū)別公與私，以維護(hù)公共形象和促進(jìn)個(gè)人成長(zhǎng)。
同時(shí)需要注意的是，隱私空間的存在帶來(lái)了公私領(lǐng)域的矛盾。公共安全要求信息共享，也即犧牲隱私，個(gè)體不分享信息會(huì)被其他個(gè)體視為不值得信任�；ハ啾O(jiān)視的組織制度可以確保個(gè)人信息自由流動(dòng)，而獲得群體保護(hù)的契約代價(jià)是公開特定事項(xiàng)。可見，所有人的同意導(dǎo)致社會(huì)契約的訂立，成立一個(gè)政治社區(qū)。不論是害怕其他人的侵害，還是害怕外敵的征服，都導(dǎo)致人們放棄或轉(zhuǎn)移一些權(quán)利，授權(quán)給主權(quán)者。政治合法性來(lái)自于一個(gè)政府能否有效地保護(hù)同意服從它的人們。這種臣民關(guān)系的目的在于維護(hù)秩序，即讓每個(gè)個(gè)體犧牲權(quán)利、放棄個(gè)體美德而獲得自我保存。這種公私領(lǐng)域的矛盾集中體現(xiàn)在，隱私將導(dǎo)致個(gè)體擁有與社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)不一致的價(jià)值。柏拉圖在《理想國(guó)》中的思想實(shí)驗(yàn)總結(jié)了社會(huì)監(jiān)視的道德論證：如果一個(gè)人被給予一個(gè)神奇的環(huán)，使得其有能力變得不可見，他是否還能夠保持道德水準(zhǔn)?為了使個(gè)人在公私空間的言行都符合社會(huì)規(guī)范，公民的所作所為甚至所思所想都應(yīng)該被共同體的其他成員所見所知。公民為了履行職責(zé)，必須知道彼此的品行。公共領(lǐng)域的功能實(shí)現(xiàn)要求知道公民個(gè)體在私人空間的表現(xiàn)，否則，隱私可能導(dǎo)致公民在政府至關(guān)重要的參與式政治(如全民有責(zé)的打擊犯罪)中缺席，這不利于公民理性和良善生活的發(fā)展。因此，倫理上的透明度首先包括對(duì)其他人的可見性，即如果人們?cè)谧鍪裁茨鼙挥^察到，人們就更有可能表現(xiàn)得更好、更負(fù)責(zé)。
綜上可見，隱私既可以培養(yǎng)親密關(guān)系，有利于私人成長(zhǎng)、自我發(fā)展、個(gè)人完整和人類尊嚴(yán)，又可以體現(xiàn)個(gè)人在各種社會(huì)角色和關(guān)系中的價(jià)值，影響社群、集體、社會(huì)和國(guó)家共同體的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。因此，隱私必然充滿了共同體對(duì)有權(quán)享有隱私的人的身份假設(shè)。這種假設(shè)是由當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件和社會(huì)思潮形成的。隱私設(shè)定與公民身份變遷之間存在著復(fù)雜的相互作用機(jī)理，很難被完全精確地追蹤。在前數(shù)字化信息時(shí)代，這種隱私假設(shè)經(jīng)歷了多個(gè)階段，總體形成了多種相應(yīng)的隱私類型。下文將精簡(jiǎn)隱私的歷史闡述，將主題集中在“從公民身份到信息身份”，論述隱私功能，闡述多種隱私類型如何集中體現(xiàn)了隱私的公民身份功能，即隱私的發(fā)展推動(dòng)和落實(shí)了公民身份的自主、平等和正義的內(nèi)容。隱私當(dāng)中的人性、自主只能通過(guò)人的普遍聯(lián)系和社會(huì)交往得以實(shí)現(xiàn)，而不同階段的群體身份下不同的隱私制度安排，導(dǎo)致不同的權(quán)利義務(wù)設(shè)定，不同的平等、自主和正義內(nèi)涵。
(一)集合隱私情境中的身份功能
在近現(xiàn)代早期，家庭往往是一個(gè)與國(guó)家共同體和社區(qū)互動(dòng)的集體，個(gè)體在此基本單元中的身份，決定了其在與國(guó)家和社區(qū)的互動(dòng)中享有何種程度的隱私，這反過(guò)來(lái)影響了個(gè)體身份的內(nèi)容。公民身份是與公民成為某一特定政治團(tuán)體成員的特權(quán)聯(lián)系在一起的。在這一政治團(tuán)體中，享有某種地位的人才有權(quán)與其公民同胞平等地參與制定規(guī)范社會(huì)生活的集體決策。而近現(xiàn)代隱私制度的發(fā)展沖擊了這種身份資格，公民身份作為一種法律地位，其規(guī)范核心是公民應(yīng)享有平等權(quán)利的原則。
在近代的早期，住宅隱私的追求得到了洛克的《政府論》的回應(yīng)，即父權(quán)和政治權(quán)的基礎(chǔ)與目標(biāo)不同：家庭是獨(dú)立于國(guó)家和周邊社會(huì)的隱私領(lǐng)域，父親對(duì)其孩子的父權(quán)就如君主對(duì)其臣民的權(quán)力一樣大，社區(qū)對(duì)家庭生活的觀察與監(jiān)視違反了家長(zhǎng)權(quán)。但家長(zhǎng)制理論主張，社會(huì)是家庭的擴(kuò)大形式，父權(quán)制家庭是政治的源泉，正如男性對(duì)作為政治共同體的家庭有絕對(duì)權(quán)威，君主對(duì)社會(huì)治理也有統(tǒng)一的權(quán)威。這兩種理論的共同點(diǎn)是，均主張白人家長(zhǎng)對(duì)外部社會(huì)具有獨(dú)立自治的隱私權(quán)力，區(qū)別在于君主所代表的國(guó)家政治是否獨(dú)立自治。在社會(huì)功能上，戶主個(gè)人領(lǐng)地的隱私觀念不僅對(duì)抗了士兵的侵入，而且對(duì)抗了稅務(wù)官的侵入。對(duì)抗國(guó)家代理人的隱私權(quán)利因?yàn)樨?cái)產(chǎn)而得以存在，戶主身份的內(nèi)容經(jīng)由隱私得到延展。隱私是對(duì)抗極權(quán)主義的堡壘，對(duì)民主至關(guān)重要。由于隱私促進(jìn)和鼓勵(lì)了公民的道德自治，允許公民與國(guó)家保持距離，因此，公民若沒有能夠?qū)箛?guó)家的隱私，則民主不可能繁榮。
工業(yè)革命后的社會(huì)思潮表現(xiàn)為，家庭越來(lái)越少地被看作一個(gè)特殊的非公共的領(lǐng)域中心，而更多地被看作一個(gè)理想的經(jīng)濟(jì)秩序的避難所，它完全是自己的世界，擁有比公共領(lǐng)域更高的道德價(jià)值。這種隱私觀念依賴于物理空間，要求私人信息不受披露、封閉私人空間領(lǐng)域不受干擾。但是，這種家庭隱私其實(shí)仍是集合的隱私，它并不保證個(gè)人隱私，反而可能阻止個(gè)人隱私。例如，婦女被過(guò)多地課予了謙恭和獨(dú)處，被保留了強(qiáng)迫性親密，而缺乏個(gè)人模式下的自主選擇。某些成員通過(guò)種族、階層和性別享受了隱私的特權(quán)，這種隱私特權(quán)可以隱藏家庭成員的壓迫(如性虐待和家庭暴力)。這樣的隱私主體是不全面的，并不包含所有的公民。一個(gè)平等主義下的家庭比一個(gè)以專制思想組織起來(lái)的家庭更適合培育平等的公民。在前一種情況下，隱私不僅具有道德和行為規(guī)范的社會(huì)功能，還具有影響社會(huì)參與、社會(huì)權(quán)力和社會(huì)地位的身份功能。公民身份的一個(gè)組成部分是民主政治共同體的成員資格或歸屬，這關(guān)系到誰(shuí)是公民。公民身份意味著有能力參與共同體的政治和社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，這種參與的性質(zhì)及其所要求的能力隨著時(shí)間的推移而變化。隱私類型的發(fā)展影響了這種變化。
通信技術(shù)的發(fā)展拓展了隱私的范圍，也為身份的拓展帶來(lái)了契機(jī)。家庭對(duì)通信隱私的威脅體現(xiàn)了界限沖突，例如，家庭是社會(huì)中最后的道德權(quán)威結(jié)構(gòu)，但是，家庭也是個(gè)人身份的培育者和捍衛(wèi)者。傳統(tǒng)的家庭是由家長(zhǎng)主宰的內(nèi)部空間，但現(xiàn)代意識(shí)的發(fā)展使得個(gè)人開始在家庭內(nèi)有了相對(duì)獨(dú)立的地位。此外，電話從有第三方撥號(hào)員的鄰里合用線轉(zhuǎn)變?yōu)樽约簱芴?hào)的私人家庭線，真正成為私密的技術(shù)，而不再是公共領(lǐng)域的延伸。但是，這種私人住宅和公共街道之間界限的強(qiáng)化給家庭內(nèi)的女性帶來(lái)了不想要的物理性隔離，女性便開始利用這種技術(shù)擴(kuò)大虛擬性的社交領(lǐng)域。在電話中出現(xiàn)了女性信息流，且電話成為對(duì)女性而言十分重要的社會(huì)支持系統(tǒng)，這促進(jìn)了女性的個(gè)人發(fā)展。通過(guò)此類虛擬隱私，女性的自主能力得到發(fā)展，女性的社會(huì)參與范圍得到擴(kuò)張�？梢姡[私制度影響了國(guó)家和集體協(xié)調(diào)、確定其成員生活的能力，深刻決定了成員的參與制度，此過(guò)程改變了成員的特性，影響了成員身份的內(nèi)涵，來(lái)自成員本身的積極活動(dòng)及其對(duì)共同體利益的貢獻(xiàn)也影響了權(quán)利的發(fā)展。
(二)個(gè)體隱私情境中的身份功能
在近現(xiàn)代社會(huì)的中晚期，個(gè)體愈發(fā)獨(dú)自地與社區(qū)和國(guó)家共同體進(jìn)行與社會(huì)、政治、法律相關(guān)的信息生產(chǎn)與交流，而非以家庭等某個(gè)集體的成員的身份與外部互動(dòng)。此時(shí)，獨(dú)立個(gè)體身份的內(nèi)容開始全面地向平等、自主與公平維度拓展。
城市環(huán)境中的心理隱私助推了公民平等。郵政、電報(bào)、電話、相機(jī)等信息通信與采集技術(shù)經(jīng)由報(bào)紙這一傳播機(jī)制，使中上層階級(jí)在家庭內(nèi)外的所作所為、所思所想都可能被其他公眾所知曉、議論。在家人隱私直接受到媒體渲染的威脅之下，沃倫聯(lián)合布蘭代斯提出，這并非財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到侵害，而是意味著，不受侵害的個(gè)性應(yīng)受保護(hù)。隱私在此意味著，一個(gè)人的人身權(quán)利可以被稱為完全豁免的權(quán)利，也即心理獨(dú)處的權(quán)利。新的隱私權(quán)理論被提出后，人們從傳統(tǒng)的熟人社區(qū)轉(zhuǎn)移到流動(dòng)的陌生人社區(qū)，匿名性加強(qiáng)使人們隱私在某種程度上獲得了保護(hù)，隱私涵蓋的人群范圍和內(nèi)容范圍大大擴(kuò)展。但是，信任關(guān)系的赤字與社會(huì)安全感的需求二者之間存在張力，這導(dǎo)致人們?yōu)榱双@得城市環(huán)境中真正的自由而普遍要求法律保護(hù)所有帶有人身性質(zhì)的信息，使之免受陌生社會(huì)的侵害�！白杂芍髁x的普遍價(jià)值為公民身份注入了平等主義的精神，使原本受到排斥的群體可以創(chuàng)造性地對(duì)此加以利用�！贝藭r(shí)，不僅誰(shuí)有資格獲得隱私保護(hù)發(fā)生了變化(從有名譽(yù)之人發(fā)展到二十世紀(jì)的所有信息主體)，隱私保護(hù)的功能也發(fā)生了擴(kuò)展。勞動(dòng)者開始援引隱私權(quán)以免于上層精英的審查，例如，宣稱對(duì)罷工者的指紋采集和識(shí)別是對(duì)隱私的侵害、對(duì)人身的暴行�？梢�，使隱私獲得助力的是事件背后新權(quán)利的主要議題和發(fā)言人的變化。經(jīng)由隱私制度的發(fā)展，民主的公民身份改變了權(quán)力的行使方式和公民之間的態(tài)度，使我們既能控制我們的共同體，參與共同體的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)進(jìn)程，又能在平等關(guān)心和尊重的基礎(chǔ)上控制我們自己并與其他公民進(jìn)行合作。
決策隱私中的現(xiàn)代自主促成了身份內(nèi)容的完整化，現(xiàn)代充分的城市化帶來(lái)了個(gè)人主義下社會(huì)態(tài)度的多元化、去中心化。隱私需要具備使個(gè)體能夠在多樣化團(tuán)體中控制個(gè)人的功能，要求通過(guò)保密義務(wù)將隱私保護(hù)在特定私密關(guān)系中，并控制隱私在其他環(huán)境下的發(fā)布，以促進(jìn)個(gè)性的發(fā)展。此時(shí)的隱私是每一個(gè)個(gè)體在其具體的、獨(dú)特的社會(huì)場(chǎng)景中控制自己信息參與、獲取、發(fā)布的權(quán)能，可被稱為決策隱私，也就是在信息的決策程序上不受干涉和侵害的自由。這種決策過(guò)程隨著現(xiàn)代生活的發(fā)展而日益豐富，既包括傳統(tǒng)婚姻、信仰制度中的新實(shí)踐，也包括現(xiàn)代教育、健康保險(xiǎn)、職業(yè)工作中的全新領(lǐng)域。
首先，家庭生活中的自主決策通過(guò)隱私權(quán)的更新理解而得到擴(kuò)展，即家庭是由個(gè)人組成的社會(huì)集合體，而非某個(gè)人主宰的單位，社會(huì)不再是由作為私人領(lǐng)域集合的家庭所組成，而是由具有個(gè)人最高自主權(quán)的個(gè)體所組成，每個(gè)人的自決權(quán)都應(yīng)當(dāng)被社會(huì)承認(rèn)。國(guó)家從道德規(guī)制和私人生活中撤退，個(gè)體通過(guò)自主決策進(jìn)行人格的培育、身份的構(gòu)建。免于專制統(tǒng)治的傷害能促進(jìn)深思熟慮的公民參與，從而發(fā)展公民的尊嚴(yán)和個(gè)人獨(dú)立。如果整個(gè)社會(huì)能夠促進(jìn)自治個(gè)體的發(fā)展，那么，整個(gè)社會(huì)就會(huì)變得更好，即隱私培養(yǎng)自主的個(gè)人，使對(duì)社會(huì)有價(jià)值的各種想法和思想獲得發(fā)展空間，這些意見和想法可能導(dǎo)向科學(xué)、藝術(shù)、技術(shù)或政治方面的貢獻(xiàn)，最終所有人都可能從中受益。
其次，福利登記中的隱私承載了身份的正義內(nèi)容。隱私的觀念與制度是一種社會(huì)性的安排。此種安排確定了如何控制他人在物理和信息層面接近和影響自己的成員身份狀態(tài)、社會(huì)性的人類尋求和與其他個(gè)體的聯(lián)系，而隱私可能導(dǎo)致社會(huì)邊緣人群不被關(guān)注、不可被接近，這反而有害于其生存和發(fā)展。公民想通過(guò)參與工作、社會(huì)活動(dòng)而保持公民身份的本質(zhì)與尊嚴(yán)，而非因?yàn)閱渭兘邮車?guó)家福利而向官僚主義作出隱私的犧牲。但政府認(rèn)為，依賴于公共幫助的人不是完全的公民和個(gè)人，其需要通過(guò)犧牲隱私權(quán)來(lái)?yè)Q取公民身份構(gòu)成中獲得幫助的利益，因此，貧困和隱私密切地、不可避免地聯(lián)系起來(lái)，福利制度侵入和管理他人的生活。這意味著，生活政治延伸出福利主義政策，即政府如果不知道人們的生活就不能介入其生活進(jìn)行工作和經(jīng)濟(jì)上的救助，促進(jìn)形成完整的公民身份。公民卡片上的數(shù)字將個(gè)人數(shù)據(jù)與社會(huì)身份綁定在一起，這甚至被視為一個(gè)新的慷慨共同體成員身份的證明。社會(huì)保障制度讓身份認(rèn)同得以體現(xiàn)，支持了人們?cè)诠倭畔到y(tǒng)中的隱私可見性�？梢姡裆矸莅ㄅc成員資格有關(guān)的集體利益和權(quán)利。社會(huì)關(guān)系應(yīng)該有組織性，以便我們?cè)谌巳似降鹊幕A(chǔ)上保障這些權(quán)利，且這些權(quán)利只能由承擔(dān)某些公民義務(wù)的人創(chuàng)設(shè)，以確保這些權(quán)利得到尊重，包括合作建立適當(dāng)?shù)募w安排。公民的自主并非是有和無(wú)的二元?jiǎng)澐�，而是一個(gè)梯度，在此梯度中，公民以不同的方式和程度依賴他人和獨(dú)立于他人。參與者應(yīng)該通過(guò)深思熟慮來(lái)作出他們認(rèn)為是最好的或更公正的決定。只有調(diào)節(jié)隱私以滿足社會(huì)正義的基本標(biāo)準(zhǔn)，適當(dāng)?shù)墓餐w團(tuán)結(jié)才能持久。
最后，透明公開的隱私倫理映射了身份的正義內(nèi)容。公共人物為了政治利益選擇透明，讓媒體和大眾獲知自家生活的方方面面。在此之前，這個(gè)群體有更多的隱私，外部普通大眾不得而知，這可能危害社會(huì)，導(dǎo)致社會(huì)和經(jīng)濟(jì)上的不正義。這個(gè)群體的隱私越多意味著社會(huì)整體獲益越少，這是因?yàn)楣踩宋锾貏e是政治人物的隱私經(jīng)常和公眾的利益與愿望相沖突。一個(gè)公民的知名度是身份和權(quán)力的敏感標(biāo)尺，相反，完全被排除在公民之外的人因缺乏隱私而受害最深。通過(guò)披露和坦白來(lái)改變隱私權(quán)條款可能是通向更包容的公共領(lǐng)域的道路。堅(jiān)持承認(rèn)自己是公民，是特定身份的持有者，這是成為社會(huì)成員的基本條件。例如，具備特定性取向的群體為了獲得更完整的公民身份而選擇公開其性取向方面的隱私，而在此之前，該隱私對(duì)其生活和前景并非是有利的，他們選擇不公開該隱私是被迫的。“不問不答”法令允許他們對(duì)自己的性取向保持沉默，以保護(hù)隱私的名義決定不發(fā)布信息；但這種不發(fā)布是不完全的自主，如果決定發(fā)布，也即公開承認(rèn)，則會(huì)被軍隊(duì)開除�？梢�，這種隱私其實(shí)是自我監(jiān)督與強(qiáng)迫性的沉默，剝奪了身份的政治表達(dá)。隱私和身份、權(quán)力的關(guān)系由此得以顯露。隱私作為不受干涉的“避難所”，異化成了有罪者的“監(jiān)獄”，這難以實(shí)現(xiàn)公民身份正義的國(guó)家承諾。改變個(gè)性在公共領(lǐng)域的可見性，是獲得真正的隱私和完整的公民身份的關(guān)鍵。對(duì)一種特殊類型的不公正產(chǎn)生敏感有利于對(duì)其他不公正產(chǎn)生敏感，在一個(gè)維度上追求正義有助于建立一種更廣泛的公民文化。因此，應(yīng)當(dāng)支持公民在其他維度上為身份正義所作的努力。
二、信息隱私及其信息身份功能
隱私的身份功能是多樣態(tài)的。不同于公共人物被迫公開性取向、媒體和政客精心策劃的針對(duì)政客的評(píng)論以及商業(yè)化的個(gè)人家庭真人秀，普羅大眾出現(xiàn)了自愿的、無(wú)明顯公共或政治意圖的、各式各樣的個(gè)人表達(dá)，形成了“自白文化”。此時(shí)，普通人群的網(wǎng)絡(luò)自白亦有其身份功能�？刂朴涗浐涂刂茢⑹龀蔀榱耸箓�(gè)人被認(rèn)知的最好方式，進(jìn)行公開成為回歸私人生活或至少是其個(gè)人版本的方式，因此，掌握公開自身生活的方式對(duì)所有公民而言都有利益。由于信息技術(shù)的滲透性，隱私不再存在于封閉的空間中，這種空間看起來(lái)不復(fù)存在了。人們的生活被如此多的人所共有共知，經(jīng)受著持續(xù)的媒體報(bào)道和官方記錄。技術(shù)的和商業(yè)的規(guī)則都支持公開而不支持隱藏和獨(dú)處，數(shù)據(jù)集合器的出現(xiàn)意味著主動(dòng)發(fā)布能夠通過(guò)強(qiáng)調(diào)、排除或重寫個(gè)人生活，使社會(huì)情境不能被其他人定義。個(gè)人信息作為外在具象，越來(lái)越構(gòu)成個(gè)人的內(nèi)在自我。社會(huì)網(wǎng)絡(luò)空間擁有全面數(shù)據(jù)的載體，先于被他人測(cè)量和分類的個(gè)體存在，此時(shí)，自己決定的持續(xù)存在是捍衛(wèi)個(gè)體宣稱的身份的策略。這象征著個(gè)人和公開技術(shù)的新關(guān)系正在構(gòu)建，個(gè)人自治和控制的新時(shí)代來(lái)臨了。個(gè)人身份感被侵蝕，導(dǎo)致個(gè)人不再是獨(dú)一無(wú)二、不可替代的個(gè)體，而是在線的海量類似信息有機(jī)體之一。自我暴露為線下身份的重新定義和新的關(guān)系提供了一個(gè)平臺(tái)，從而可以重新配置和定義這些空間中的關(guān)系和社區(qū)的概念，讓我們?cè)跊]有實(shí)體的信息圈里重新樹立、調(diào)整自己的身份。由此，我們迎來(lái)了自主構(gòu)建信息身份這種信息隱私的數(shù)字化信息時(shí)代。
之前出現(xiàn)的多種隱私類型仍然在同一時(shí)空中存在。公民身份功能仍然需要國(guó)家傳統(tǒng)政法系統(tǒng)的保障，但是，隱私的功能在概念上出現(xiàn)了變化，新的信息隱私類型的重要性隨著社會(huì)的信息化不斷增加，開始處于隱私格局的中心位置，這導(dǎo)致隱私的信息身份功能的發(fā)揮需要新的制度安排。信息環(huán)境的功能在數(shù)字化信息時(shí)代發(fā)生了擴(kuò)展，它不僅被動(dòng)地重構(gòu)過(guò)去，記錄在一個(gè)傳統(tǒng)疆域內(nèi)的過(guò)去痕跡，而且能夠在智能地域內(nèi)主動(dòng)地實(shí)時(shí)交流和交換當(dāng)下的信息，信息監(jiān)控通過(guò)搜集和累積大量數(shù)據(jù)能夠推斷主體的偏好和未來(lái)行為，具備為多主體信息系統(tǒng)提供自我規(guī)制的能力。隱私利益不再根據(jù)內(nèi)外有別的空間視角進(jìn)行解釋，我們的身份在根據(jù)記憶而重構(gòu)的過(guò)去、根據(jù)智能而互動(dòng)的現(xiàn)在和根據(jù)推理而預(yù)測(cè)的未來(lái)這三者之間的緊張對(duì)話中被全網(wǎng)域地構(gòu)建。我們逐漸從公民身份觀念轉(zhuǎn)向信息圈內(nèi)的一種全網(wǎng)參與的新觀念，這種新觀念是一種信息身份(informationship)的觀念，它揭示了我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)的信息構(gòu)造中的關(guān)系和互動(dòng)嵌入狀態(tài)。對(duì)數(shù)字信息環(huán)境中的隱私應(yīng)當(dāng)作出與前數(shù)字信息時(shí)代所不同的解釋。每個(gè)人均由其信息構(gòu)成，信息隱私維系和構(gòu)建了信息身份，信息隱私背后的此種身份功能要求對(duì)過(guò)去、現(xiàn)在和未來(lái)的數(shù)據(jù)信息進(jìn)行積極的和消極的一體化保護(hù)。
(一)數(shù)字環(huán)境中的信息隱私
本文第一部分概述了多種傳統(tǒng)的隱私觀念，但它們并不能妥善地解釋信息環(huán)境下的隱私。傳統(tǒng)隱私觀念可被歸納為兩種著名的解釋，即還原主義的解釋和基于財(cái)產(chǎn)的解釋。前者是指信息隱私的價(jià)值在于一系列不可取的后果，不論是身體性的痛苦還是社會(huì)性的不公平，均可能是隱私侵犯而造成的后果。后者是指每個(gè)人都有身體安全和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，財(cái)產(chǎn)權(quán)利意味著獨(dú)占使用，個(gè)體擁有關(guān)于其自身的信息，因此，個(gè)體有權(quán)通過(guò)使用來(lái)控制從產(chǎn)生到移除的整個(gè)周期的信息。這兩種隱私觀都將侵犯隱私視為對(duì)個(gè)人的信息空間或領(lǐng)域的非法侵入，認(rèn)為信息的獲取和使用應(yīng)當(dāng)被所有者完全控制，保持私密。但它們不能解釋我們?yōu)楹卧跀?shù)字化信息時(shí)代的新的互動(dòng)類型中(如推斷出的數(shù)據(jù))還要保護(hù)這種隱私，因?yàn)橥茢喑龅臄?shù)據(jù)很可能來(lái)源于完全公開的數(shù)據(jù)，其獲取和使用不可能被“所有者”完全控制。它們限于私密空間的視角，不能很好地解釋為什么被迫接收他人的信息也被視為侵犯隱私。
種種解釋的無(wú)力來(lái)自于傳統(tǒng)信息環(huán)境的賦能單向性。保護(hù)性的、被動(dòng)性的傳統(tǒng)隱私概念建立在前數(shù)字化信息時(shí)代的通信技術(shù)主要侵蝕而非鞏固隱私的事實(shí)基礎(chǔ)上。前數(shù)字化信息時(shí)代的舊信息通信技術(shù)的根本特征是促進(jìn)信息環(huán)境中的信息流動(dòng)，逐漸給嵌入信息環(huán)境中的能動(dòng)者賦能。這導(dǎo)致反烏托邦式的觀點(diǎn)，即信息全能的能動(dòng)者能夠戰(zhàn)勝一切阻礙信息流動(dòng)的力量，能夠控制信息流動(dòng)的每個(gè)方法、獲得任何個(gè)人數(shù)據(jù)、實(shí)施最終的監(jiān)控體制，能夠損毀所有信息隱私�！半[私的死亡”這一修辭即主要指的是保護(hù)性的或被動(dòng)性的傳統(tǒng)隱私概念，關(guān)涉的是個(gè)人的現(xiàn)狀受到極大的威脅。這些傳統(tǒng)隱私觀念沒有考慮到數(shù)字化信息時(shí)代阻礙信息流動(dòng)的力量。例如，在1949年出版的奧威爾的《一九八四》中，“老大哥”并沒有計(jì)算機(jī)或數(shù)字機(jī)器，但普羅大眾同樣沒有可以與之抗衡的力量。
網(wǎng)絡(luò)信息環(huán)境下的賦能雙向性意味著新的隱私觀念。在網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)的早期，用戶信仰并追求的匿名性和不可追蹤性看起來(lái)就是隱私，但是，緩存、監(jiān)控軟件和惡意軟件使越來(lái)越多的用戶認(rèn)識(shí)到，面前的屏幕并不是對(duì)隱私的庇護(hù)。杜蘭特認(rèn)為，能動(dòng)者意識(shí)到信息生命周期的中心性，這直接決定了我們?cè)谄渲羞M(jìn)行決策、行動(dòng)和生存的現(xiàn)實(shí)(reality)構(gòu)建。每個(gè)信息能動(dòng)者的意識(shí)得到增強(qiáng)，并能夠更有力量地去獲取、搜集和處理個(gè)人數(shù)據(jù)，而且更能管理、控制和保護(hù)數(shù)據(jù)。信息通信技術(shù)的進(jìn)化并不必然暗含對(duì)信息隱私的消極影響，技術(shù)進(jìn)化也可能導(dǎo)致隱私強(qiáng)化，例如，匿名的能力、信息安全政策和加密技術(shù)強(qiáng)化了隱私。憑借這些新技術(shù)的商業(yè)實(shí)踐能夠進(jìn)一步對(duì)隱私予以賦能保護(hù)，例如，新興的名譽(yù)管理公司幫助客戶監(jiān)控和改善個(gè)人或品牌的線上信息。新的數(shù)字信息通信技術(shù)并不是簡(jiǎn)單地獲取他人信息的更好的工具，因?yàn)樗粌H擴(kuò)展了信息流動(dòng)，而且確保了更好的隱私保護(hù)，它能吸納和應(yīng)用技術(shù)規(guī)范(如加密系統(tǒng))。數(shù)字信息通信技術(shù)既侵蝕又鞏固信息隱私的事實(shí)呼喚著新的隱私解釋。
(二)信息隱私中的身份構(gòu)建
第一，適應(yīng)新的信息環(huán)境的隱私觀念是一種對(duì)信息身份的理解。人們具有組合而成的不同身份，能夠根據(jù)不同情況調(diào)整自我面貌。適應(yīng)新的信息環(huán)境的隱私觀念并不表明個(gè)人信息身份是給定的，而是暗示了一個(gè)身份構(gòu)建的過(guò)程，這個(gè)過(guò)程和它的動(dòng)態(tài)結(jié)果一樣重要。它將身份和隱私視為關(guān)系概念，強(qiáng)調(diào)它們來(lái)自不同參與者之間的交互，將隱私視為擺脫不合理約束的自由和建構(gòu)自我身份的自由的產(chǎn)物，從而將隱私集中體現(xiàn)在消極自由與積極自由的聯(lián)結(jié)之中。它沒有把自由或隱私本身與沒有限制聯(lián)系起來(lái)，而是將之與不合理的限制聯(lián)系起來(lái)。這就提出了一個(gè)難題，即在特定的情況下，哪些約束是不合理的，由此防止任何一方壟斷“什么是不合理的”決定。雖然政府、公司等組織對(duì)我們個(gè)性化信息身份的服務(wù)和管理必然要求并導(dǎo)致我們給出一些身份的構(gòu)成性信息，但問題在于，我們失去了理解和控制這種替換關(guān)系的能力，難以清醒地選擇是否披露一些信息并了解其作用機(jī)制。
信息哲學(xué)認(rèn)為，每個(gè)人由其信息構(gòu)成，它的個(gè)人身份是由一種持續(xù)的信息模式構(gòu)成的，侵犯其信息隱私就是侵犯其個(gè)人身份。信息隱私是與信息環(huán)境進(jìn)行交互的能動(dòng)者的身份特征的組成部分。相比傳統(tǒng)的隱私觀念類型，這種存在論解釋的信息隱私對(duì)于構(gòu)建隱私保護(hù)體系具有諸多益處。這種存在論解釋的好處之一是，信息隱私的重要性固然不能完全脫離組成信息的數(shù)據(jù)的交換價(jià)值，但一般不能被簡(jiǎn)化為僅僅是此價(jià)值，而要等同于保護(hù)個(gè)人身份，這樣就使這種保護(hù)成為默認(rèn)規(guī)則，推定尊重此人的突出價(jià)值。收集、存儲(chǔ)、產(chǎn)生、操縱信息主體的信息等同于盜竊或克隆其個(gè)人身份�；趫D像的性虐待、時(shí)不時(shí)被爆出的“艷照門”事件其實(shí)都是創(chuàng)設(shè)、發(fā)布私人性愛圖像的行為，這些行為強(qiáng)行設(shè)定了被害人的網(wǎng)絡(luò)身份和現(xiàn)實(shí)身份，侵害了被害人的性表達(dá)自由和構(gòu)建自己身份的能力與機(jī)會(huì)。同樣，AI將真人圖像的臉換成他人或“填補(bǔ)”出真人的裸體，也侵害了其信息隱私背后的信息身份的自主構(gòu)建。
第二，信息身份的構(gòu)建不僅是防御，而且是信息主體主動(dòng)參與其信息身份的未來(lái)的自主構(gòu)建，是一個(gè)動(dòng)態(tài)的、持續(xù)的協(xié)商過(guò)程。從時(shí)間情景看待隱私，每個(gè)人每天都可能想要構(gòu)建一個(gè)不同的、更好的“我”，避免固化個(gè)人身份的記錄。傳統(tǒng)空間情景中的隱私的消極面是個(gè)體不想讓他人獲取數(shù)據(jù)，這種隱私的消極面似乎伴隨著罪惡感的產(chǎn)生，與信息透明性原則相沖突。在數(shù)字化信息時(shí)代，信息隱私的消極面是信息主體不想讓他人設(shè)定自己未來(lái)的信息身份，而這是自我構(gòu)建過(guò)程的積極內(nèi)容。保護(hù)個(gè)人信息身份構(gòu)建的過(guò)程意味著自主地進(jìn)行在線活動(dòng)而改變信息身份，即能夠使個(gè)人在其個(gè)人層面或超個(gè)人層面的重要關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中提供統(tǒng)一的、可識(shí)別的意義。由此，信息隱私是比個(gè)人數(shù)據(jù)更為廣泛和復(fù)雜的事物，包括保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)，以及保護(hù)將數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換成與我們相關(guān)的信息的能力，也即給該數(shù)據(jù)提供統(tǒng)一的、可識(shí)別的意義的能力。
數(shù)字賬號(hào)的演進(jìn)使得這種能力越來(lái)越受到威脅。僅能獲得特定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的賬號(hào)身份變成了能夠獲得多種服務(wù)的共享賬號(hào)身份，該身份得以適用于第三方平臺(tái)。而萬(wàn)物互聯(lián)的智能終端時(shí)代的到來(lái)，使得統(tǒng)一的登錄賬戶身份成為必要，這意味著信息環(huán)境關(guān)聯(lián)、合并、識(shí)別了不同網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的信息身份。例如，通過(guò)刷臉進(jìn)行身份統(tǒng)一認(rèn)證，由此捕捉更多的個(gè)人數(shù)據(jù)。這是傳統(tǒng)情形中不可得的，這種統(tǒng)一的過(guò)程重新定義和塑造了流動(dòng)的、多樣化的社會(huì)身份。信息隱私此時(shí)是通過(guò)賬戶身份進(jìn)行自主決策和操作的信息空間，若要維護(hù)信息身份則需要控制賬戶，爭(zhēng)取信息空間中相對(duì)獨(dú)立的自主空間。不論是要求刪除數(shù)據(jù)，還是要求遷移數(shù)據(jù)，信息主體可要求遷移的賬戶信息應(yīng)當(dāng)包括信息主體在現(xiàn)有平臺(tái)上累積的、能被直接觀察到的活動(dòng)軌跡和網(wǎng)絡(luò)評(píng)價(jià)�！百~戶”并非空殼，而是包含了各類個(gè)人信息的信息身份的載體。通過(guò)關(guān)聯(lián)而識(shí)別出的信息身份可能帶來(lái)歧視性對(duì)待，包括公共服務(wù)、社會(huì)待遇和消費(fèi)待遇等領(lǐng)域的歧視，這沖擊了信息身份內(nèi)容的公平性。
第三，這種信息身份的自主構(gòu)建不僅拒絕他人對(duì)信息主體既有信息的濫用，還拒絕外來(lái)新信息對(duì)其信息身份的武斷式影響。這種信息隱私包括消極保護(hù)，即不被強(qiáng)迫獲得不想要的數(shù)據(jù)，因?yàn)檫@未經(jīng)同意而改變了他人作為信息實(shí)體的性質(zhì)。由此，我們禁止一些身份構(gòu)成性信息的交流，例如，兒童的隱私要求其自身不受淫穢色情信息的塑造。信息隱私此時(shí)是指不受認(rèn)知上的干擾和侵入，要求限制有關(guān)主體的未知或不可知的事實(shí)。透明度本身可能是對(duì)隱私的侵犯，因?yàn)橐粋�(gè)人要被迫面對(duì)關(guān)于自己的知識(shí)，而這些知識(shí)會(huì)破壞未來(lái)。人們沒有選擇去獲取推斷性知識(shí)，卻不得不面對(duì)它的透明度。例如，一個(gè)人不知道其他各方的情況會(huì)引起其他隱憂，特別是考慮到個(gè)人與大公司或政府機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力關(guān)系，故他可能不得不在知道或不知道自己的遺傳風(fēng)險(xiǎn)狀況之間作出選擇，這一事實(shí)會(huì)影響一個(gè)人的自我意識(shí)，提高一個(gè)人的身份建構(gòu)的門檻。被迫作出這樣的選擇，是線上世界的一部分，例如，由于機(jī)器診斷定義了個(gè)人喜好和對(duì)特定風(fēng)險(xiǎn)的傾向，因此，它侵犯了隱私。外來(lái)的數(shù)據(jù)信息影響和強(qiáng)化我們的喜好、偏見與認(rèn)知框架，甚至形成“信息繭房”，作用于我們對(duì)自己身份的理解、與外部世界的互動(dòng)。信息主體無(wú)法接收到多元性信息，這固化了其在公共社會(huì)中的信息身份�；谶^(guò)去的行為軌跡和數(shù)據(jù)推斷進(jìn)行的先發(fā)制人式(pre-emptive)政治性、商業(yè)性等各類推薦與推送，削弱了我們?cè)谧约旱钠�、欲望和愿望首次出現(xiàn)后再次進(jìn)行反思的能力，影響了信息主體的自主選擇和決策。
系統(tǒng)的先發(fā)制人比我們的分析更領(lǐng)先一步。我們的分析意味著我們認(rèn)識(shí)到我們的生活和非生活環(huán)境中的模式，這些模式幫助我們預(yù)測(cè)自己行為的后果，而系統(tǒng)的預(yù)判則意味著系統(tǒng)試圖領(lǐng)先于我們的分析，從而使我們自己的預(yù)期變得不必要和不準(zhǔn)確。這可能非常方便和舒適，但最終它對(duì)我們自己的學(xué)習(xí)曲線產(chǎn)生影響，且影響了自發(fā)行為和自主行動(dòng)。具體而言，自主性可被定義為一種二階能力，即人們批判性地反思自己的一階偏好、欲望、愿望等，以及根據(jù)更高階偏好和價(jià)值觀接受或試圖改變的能力。自主行動(dòng)意味著，如果我們?cè)敢�，那么，我們可以反思自己的默認(rèn)設(shè)置或環(huán)境中的那些設(shè)置，并根據(jù)二階愿望重新構(gòu)建它們。作為一種操縱形式，推送使我們面臨自主陷阱。這意味著，其他人可以通過(guò)強(qiáng)迫我們遵循自己的一階偏好，或者強(qiáng)迫我們遵循他人的二階偏好，進(jìn)而侵犯我們的自主權(quán)。然而，最嚴(yán)重的侵犯是，當(dāng)其他人削弱了我們反思自己的習(xí)慣或傾向的能力時(shí)，我們把一階偏好視為理所當(dāng)然，并在意識(shí)到它們之前迎合它們。很明顯，由數(shù)據(jù)驅(qū)動(dòng)的能動(dòng)者所執(zhí)行的這種分析可以預(yù)先阻止特定類別的人的意圖，這與對(duì)自治的理解背道而馳。我們的意圖的形成被削弱了，以致從來(lái)不會(huì)去評(píng)估一階欲望，更不必去發(fā)展關(guān)于這種欲望的意圖。
第四，信息身份的構(gòu)建內(nèi)含著主體對(duì)整個(gè)社會(huì)的信息生產(chǎn)和分享的積極參與。作為信息主體的人類，其活動(dòng)仍然可以被定義為高價(jià)值數(shù)據(jù)意義上的勞動(dòng)生產(chǎn)，人類勞動(dòng)者將因?yàn)閿?shù)據(jù)勞動(dòng)而繼續(xù)享有主體性和尊嚴(yán)。因此，個(gè)人作為信息主體進(jìn)行的所有數(shù)據(jù)生成活動(dòng)都可被定義為勞動(dòng)，從信息主體收集信息的過(guò)程應(yīng)被作為勞動(dòng)者參與智能生產(chǎn)過(guò)程的基本勞動(dòng)環(huán)節(jié)。信息倫理學(xué)原則上強(qiáng)調(diào)信息的豐富性構(gòu)成健康的信息環(huán)境，但是信息倫理學(xué)也完全承認(rèn)，信息的價(jià)值與其稀缺性成正比，信息社會(huì)重視具備特征的信息的擴(kuò)散。因此，隱私的中心性在于，它使個(gè)體被召喚去選擇與其人身完整性最相關(guān)和最有價(jià)值的信息，也即造成差別化的信息，而這個(gè)有意義的選擇促成了對(duì)信息主體個(gè)性的構(gòu)建。所以，在數(shù)字化信息時(shí)代，更為現(xiàn)代的隱私觀念意味著隱私直接影響我們構(gòu)建自己的身份的能力，這不僅考慮一個(gè)人在特定的時(shí)間地點(diǎn)是什么樣的，而且更關(guān)注這個(gè)人尋求什么樣的狀態(tài)。這種信息身份的積極觀念與功能是信息隱私法律文明的核心。由此可見，前數(shù)字時(shí)代各類隱私背后的公民身份逐漸向數(shù)字化信息時(shí)代的信息隱私背后的信息身份過(guò)渡。這種理論上的信息身份需要妥善的制度安排才能得以實(shí)現(xiàn)。
三、隱私功能制度安排的重構(gòu)
信息身份的構(gòu)建意味著信息生產(chǎn)和分享過(guò)程中的控制的對(duì)象產(chǎn)生變化。在數(shù)字化信息時(shí)代的“數(shù)字地球村”中，周遭現(xiàn)實(shí)(reality)的信息化演繹將人類與世界萬(wàn)物理解為信息客體或信息系統(tǒng)，意味著我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)的信息化構(gòu)建中形成了互動(dòng)式嵌入關(guān)系。此時(shí)，政法系統(tǒng)主要不是根據(jù)既有的政法制度構(gòu)成對(duì)疆域中信息主體的財(cái)產(chǎn)和人身進(jìn)行控制，而是趨向于對(duì)信息主體的信息生命周期進(jìn)行控制，也即發(fā)掘在信息環(huán)境中全球參與和設(shè)定的新形式。隨著信息通信技術(shù)的擴(kuò)散、全球信息環(huán)境的興起，時(shí)間概念發(fā)生變化，變成不確定的、動(dòng)態(tài)的過(guò)去、現(xiàn)在和未來(lái)，空間結(jié)構(gòu)也發(fā)生了變化，突破了原來(lái)的領(lǐng)土分化的邏輯。在這樣的時(shí)空新態(tài)中，社會(huì)秩序的基本單元主要不是公民個(gè)體，而是開始變?yōu)闊o(wú)時(shí)無(wú)刻、無(wú)遠(yuǎn)弗屆地自動(dòng)收集、存儲(chǔ)和管理個(gè)人數(shù)據(jù)的信息系統(tǒng)。政治和法律上新的對(duì)象甚至新的主體的出現(xiàn)，意味著新的社會(huì)或信息契約也應(yīng)當(dāng)被納入政法系統(tǒng)的考量范圍。
新的隱私內(nèi)涵與功能面臨傳統(tǒng)的國(guó)家和新型的數(shù)字“利維坦”的挑戰(zhàn)，國(guó)家和全球網(wǎng)絡(luò)公司憑借數(shù)字信息技術(shù)對(duì)信息隱私造成了雙層的巨大威脅。幸運(yùn)的是，技術(shù)控制的雙向并進(jìn)性質(zhì)告訴我們，可從技術(shù)規(guī)制的角度平衡和協(xié)調(diào)信息隱私格局中的各方權(quán)力(利)，應(yīng)當(dāng)探討一種數(shù)字信息環(huán)境下可行的維護(hù)信息隱私及其身份功能的原則性框架。當(dāng)前數(shù)字化信息時(shí)代存在隱私侵權(quán)無(wú)意識(shí)、算法黑箱下的維權(quán)無(wú)能力等問題，除了原有的國(guó)家政法系統(tǒng)進(jìn)行介入以滿足一部分保護(hù)需要外，更需要新的中立第三方的介入，以平衡各方權(quán)能，建設(shè)前端透明性機(jī)制。
(一)新舊“利維坦”威脅信息隱私
在技術(shù)架構(gòu)和設(shè)計(jì)上，信息隱私面臨著挑戰(zhàn)與困境。首先，所有網(wǎng)站乃至整個(gè)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的默認(rèn)同意收集信息使信息隱私的訪問權(quán)失控。用戶合同提供了形式合法性，但為何默認(rèn)同意而非用戶選擇加入是合法的?整個(gè)環(huán)境均是同意方可使用服務(wù)，即使法律要求網(wǎng)站設(shè)定需要用戶選擇主動(dòng)加入，也治標(biāo)不治本，難以從根本上保障用戶的自由意志下的理性選擇和獨(dú)立自主。其次，數(shù)據(jù)挖掘和大數(shù)據(jù)分析使得信息隱私的流動(dòng)控制權(quán)失控，使信息面臨跨越不同圈子、脫離語(yǔ)境地被曲解和濫用的威脅。由此，不加考察地信任網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的隱私安全以交換獲取信息和交流的便利，變得不可持續(xù)。概言之，國(guó)家和全球網(wǎng)絡(luò)公司憑借數(shù)字信息技術(shù)對(duì)信息隱私造成了巨大的雙層威脅，二者共同決定了信息隱私受到威脅的基本格局。
對(duì)個(gè)人信息身份威脅極大的“利維坦”是傳統(tǒng)意義上的國(guó)家及國(guó)家的代理人。國(guó)家在大規(guī)模數(shù)據(jù)收集和身份驗(yàn)證方面的新角色表明，國(guó)家本身在隱私問題上不是一個(gè)無(wú)私公正的監(jiān)管者。信息化的現(xiàn)代形式帶來(lái)了雙層世界的人格標(biāo)簽化以及雙層世界的控制問題。借鑒全景圓形監(jiān)獄設(shè)計(jì)，可以理解一種社會(huì)控制的機(jī)制，因?yàn)槿藗儾恢篮螘r(shí)被監(jiān)視所以一直假定自己被監(jiān)視。一種制度化的新規(guī)訓(xùn)，即“記錄的監(jiān)獄”出現(xiàn)了。犯罪記錄、行駛證、駕駛證、健康保險(xiǎn)和信用記錄不僅僅是真實(shí)個(gè)人及其過(guò)往的反映，而且構(gòu)成了一個(gè)紙面信息世界，這個(gè)世界與真實(shí)世界平行。信息世界有時(shí)能夠激發(fā)起它自己的生命周期，能夠影響和主導(dǎo)人們的經(jīng)歷�？膳碌牟粌H僅是記錄的數(shù)據(jù)的容量，而且是數(shù)據(jù)可能發(fā)生顯而易見的錯(cuò)誤、容易被人們知曉�！耙�?yàn)榉欠ㄇ秩氡徊�，被判處六個(gè)月監(jiān)禁”的電腦記錄如何能夠讓其他信息主體知道被記錄者是因?yàn)榭棺h南方的種族隔離而被捕，而據(jù)以定罪的法律因?yàn)橄拗蒲哉撟杂梢驯徽J(rèn)定違憲?在記錄體系中，個(gè)體不是擁有權(quán)利的公民，而是沉默的被記錄對(duì)象，人類和機(jī)器的關(guān)系被改變了，人們可被自己的軌跡所淹沒或因此失去能力，而文檔充滿了活力與能力，比個(gè)人的言語(yǔ)更為持久和權(quán)威，個(gè)人難逃自身記錄的囚室。因此，數(shù)據(jù)收集甚至可能改變?nèi)烁竦谋举|(zhì)，人們懷疑在存儲(chǔ)的文檔之外是否還存在有意義的載體或身份，人們可能難以深度地感知、真實(shí)地了解自己。傳統(tǒng)利維坦壓縮了個(gè)體經(jīng)由信息隱私構(gòu)建和維系信息身份的能力。
此外，全球化信息環(huán)境中的新型隱私即信息隱私意味著一種超越傳統(tǒng)地理管轄范圍的跨國(guó)數(shù)字利維坦開始興起，并對(duì)傳統(tǒng)的利維坦造成威脅。對(duì)1990年—2003年的報(bào)紙進(jìn)行統(tǒng)計(jì)后發(fā)現(xiàn)，侵犯隱私從明顯的、不連續(xù)的冒犯轉(zhuǎn)變成為大多不可見、不可知而持續(xù)的侵犯，隱私的界限在撤退，不再簡(jiǎn)單地被有形的物理性財(cái)產(chǎn)或人身界限所確定，而主要包括個(gè)人的信息、思想和運(yùn)動(dòng)軌跡。而且這些隱私的侵犯者是最有力量的社會(huì)性主體，個(gè)人對(duì)他們幾乎沒有抵御能力。人們化身為數(shù)字化信息時(shí)代冷冰冰的網(wǎng)站上的巨大表格中的一行組成元素，以算法絕對(duì)理性的方式達(dá)成了看似絕對(duì)個(gè)人感性的結(jié)果，個(gè)人信息周遭存在的一切內(nèi)容決定了我們的自我風(fēng)格、角色設(shè)定或自我標(biāo)簽。數(shù)字利維坦威脅了人們?cè)谌蚧瘯r(shí)代高級(jí)階段(“數(shù)字地球村”)借助信息隱私定義信息身份的可能。
全球化數(shù)字利維坦的興起有其自身的邏輯。與口頭社會(huì)相比，法律文本使共同體得以延伸，并產(chǎn)生了跨地區(qū)的法律。在線世界(Onlife)不受地方限制，可能孕育出一種更大的自由，這是否也意味著新的跨地區(qū)法律形式是另一個(gè)問題?然而，我們很快就發(fā)現(xiàn)自由容易導(dǎo)致蠻荒之地，最強(qiáng)的勢(shì)力為弱者立法，而國(guó)家找到新的方式來(lái)維護(hù)其對(duì)網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的壟斷。分散化的網(wǎng)絡(luò)安全使人們處于一種時(shí)刻擔(dān)心被無(wú)名攻擊的自然狀態(tài)，而興起的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)則終結(jié)了這種自然狀態(tài)。少數(shù)網(wǎng)絡(luò)巨頭(如蘋果公司)開始構(gòu)建“圍墻花園”，提供更加封閉的網(wǎng)絡(luò)生態(tài)環(huán)境，試圖加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)的管控，成為出面執(zhí)掌秩序的利維坦，此時(shí)其網(wǎng)絡(luò)巨頭的安全、控制和商業(yè)利益相互嵌入。網(wǎng)絡(luò)巨頭和網(wǎng)絡(luò)用戶的關(guān)系從服務(wù)商和消費(fèi)者的關(guān)系，發(fā)展到新經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)的工廠和作為生產(chǎn)資料的信息工人的關(guān)系，再發(fā)展到主權(quán)者和臣民的關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)巨頭既通過(guò)技術(shù)手段保護(hù)用戶信息安全，又擁有對(duì)用戶數(shù)據(jù)的處置權(quán)，同時(shí)不斷警告?zhèn)�人用戶脫離庇護(hù)的后果。由于這種跨國(guó)界、超主權(quán)的實(shí)體成為傳統(tǒng)國(guó)家的有力競(jìng)爭(zhēng)者，我們需要集體行動(dòng)作出社會(huì)價(jià)值選擇，即某種憲法性的決斷、政治行動(dòng)或立法。這種行動(dòng)選擇要考慮由傳統(tǒng)隱私功能下的政法系統(tǒng)轉(zhuǎn)向數(shù)字化信息時(shí)代的“雙向控制”系統(tǒng)。
(二)傳統(tǒng)隱私功能下的政法系統(tǒng)
概言之，傳統(tǒng)的隱私是對(duì)國(guó)家不透明的權(quán)利，而憲法保護(hù)要求國(guó)家的干預(yù)在默認(rèn)的情況下應(yīng)該是透明的，以使政府對(duì)公民負(fù)責(zé)。這個(gè)二元性與合法性(legality)原則相一致，即政府只能根據(jù)法律權(quán)限和公共利益采取行動(dòng)，但公民可以根據(jù)自己的個(gè)人利益自由地行動(dòng)，除非被明文禁止。合法性將政府作為一個(gè)對(duì)公共利益具有特定忠誠(chéng)的行動(dòng)者來(lái)處理，從而糾正其為自身的半私人利益服務(wù)的潛在偏見。這種補(bǔ)救必須通過(guò)一種制衡制度來(lái)安排，特別是在權(quán)力聚集的地方設(shè)立制衡權(quán)。主權(quán)者可能會(huì)違反自己的法律，并不能信任審判自己案件的法官，但法院最終被授予進(jìn)行審判的權(quán)力，將主權(quán)者帶至法治下。主權(quán)內(nèi)部的分割，創(chuàng)建了制衡公共管理甚至立法本身的制度。
一直以來(lái)，在固定疆域的民族國(guó)家內(nèi)，正式的法規(guī)范系統(tǒng)(代議機(jī)構(gòu))通過(guò)立法來(lái)明確隱私的界分，相對(duì)中立的第三方司法機(jī)構(gòu)不僅在隱私確權(quán)和維權(quán)的過(guò)程中發(fā)揮了重要作用，也極大地塑造了私人領(lǐng)域和公共領(lǐng)域、國(guó)家領(lǐng)域的身份關(guān)系。在與人口登記相關(guān)的現(xiàn)代決策隱私限定中，傳統(tǒng)的立法機(jī)制和司法機(jī)制發(fā)揮了界定公民身份的功能。幾屆英國(guó)政府幾經(jīng)波折，終于在1980年《有關(guān)個(gè)人數(shù)據(jù)自動(dòng)化處理之個(gè)人保護(hù)公約》(European Convention for the Protection of Individual with Regard to the Automatic Processing of Data)的壓力下找到立法機(jī)會(huì)，使處理公民的人口數(shù)據(jù)隱私成為一個(gè)技術(shù)性問題，各部門將電子數(shù)據(jù)認(rèn)定為與國(guó)家安全相關(guān)，而紙面上的政府?dāng)?shù)據(jù)則不受監(jiān)管。政府通過(guò)人口登記明確了其統(tǒng)治下的人民就是去個(gè)性化的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，政府渴望更多的權(quán)力去操縱人們的生活故希望獲得更多的知識(shí)，所以累積的人口知識(shí)本身還不夠，還要通過(guò)標(biāo)準(zhǔn)化、中心化而將人口數(shù)據(jù)連接起來(lái)。最終，政府的“權(quán)力—知識(shí)”綜合體在和公民對(duì)隱私的期望的博弈中更有分量，在界定公共領(lǐng)域和私人領(lǐng)域時(shí)更有話語(yǔ)權(quán)。相比之下，同時(shí)期德國(guó)憲法法院通過(guò)訴諸《基本法》中的“人性尊嚴(yán)”以及“一般人格權(quán)”而推導(dǎo)出了“信息自決權(quán)”，即個(gè)人對(duì)社會(huì)共同體有自主披露個(gè)人信息的權(quán)利，此種信息自決權(quán)若受到國(guó)家限制，則必須符合嚴(yán)格條件。這背后的身份邏輯是，個(gè)人通過(guò)對(duì)個(gè)人信息的使用與外部領(lǐng)域進(jìn)行交互，而對(duì)外部環(huán)境的認(rèn)識(shí)和反饋決定了人格的形成與發(fā)展。為了保護(hù)人格的自由發(fā)展，法律應(yīng)當(dāng)保護(hù)信息交互的獨(dú)立自主。
文本通過(guò)將法律規(guī)范嵌入物質(zhì)化載體而將其具體化。這種外部化創(chuàng)造了可見性，隱性規(guī)范被轉(zhuǎn)化為顯性規(guī)范，從而使批評(píng)成為可能。此外，法律文本從出臺(tái)到適用，需要在時(shí)間和空間上被分離，需要通過(guò)解釋調(diào)整統(tǒng)一的規(guī)范以適應(yīng)變化的場(chǎng)景。解釋行為會(huì)增加對(duì)權(quán)利產(chǎn)生理解分歧的可能性，且使法律成為爭(zhēng)論和辯論的平臺(tái)。在近代，隱私權(quán)這一概念，通過(guò)司法機(jī)構(gòu)在政府、社會(huì)和公民之間獲得了規(guī)范認(rèn)可，由此才真正界分了公私領(lǐng)域。美國(guó)憲法明文確認(rèn)的公民言論和媒體權(quán)利成為了捍衛(wèi)隱私空間的巨大障礙。當(dāng)心理隱私彌漫在各個(gè)空間時(shí)，隱私面臨著來(lái)自各個(gè)方面的侵害，例如，街頭攝影和遠(yuǎn)距離攝影、監(jiān)聽等。心理隱私一旦被獲知，言論自由就將侵犯隱私的規(guī)模經(jīng)由產(chǎn)業(yè)化的媒體自由無(wú)限放大。在帕塞維奇訴新英格蘭人壽保險(xiǎn)公司案中，美國(guó)佐治亞州最高法院認(rèn)為，在自然法上存在隱私權(quán)，對(duì)隱私的侵犯在于對(duì)該法律權(quán)利的直接侵害。該案例將自然法上的隱私權(quán)與憲法上的言論自由相提并論，即言論和媒體自由是保持個(gè)人合法、體面和適當(dāng)行為的界限的有用工具，而隱私權(quán)被限定在適當(dāng)范圍內(nèi)可以使言論和媒體自由的行使被限定在合理界限內(nèi)，二者可以互相檢驗(yàn)并達(dá)到平衡，但不得使一方摧毀另一方。隱私權(quán)在此成為界分公民的私人領(lǐng)域與社會(huì)領(lǐng)域的有力武器。此外，自由思想要求消極自由，以免受強(qiáng)大政府的任意侵犯，這使隱私還具有了保障個(gè)人自主和獨(dú)立于國(guó)家的價(jià)值。例如，不正當(dāng)?shù)碾娫挶O(jiān)聽侵犯了公民獨(dú)處的權(quán)利，而這種權(quán)利是對(duì)個(gè)體保障最全面的、文明人最珍視的權(quán)利。這種隱私權(quán)觀念逐漸為美國(guó)聯(lián)邦最高法院接受并拓展到刑事程序和其他場(chǎng)景當(dāng)中。這種隱私權(quán)成為界分公民的私人領(lǐng)域與國(guó)家公共領(lǐng)域的有效制度，但通過(guò)傳統(tǒng)的平衡各方利益沖突和身份關(guān)系的民主立法機(jī)構(gòu)、第三方司法機(jī)構(gòu)及正式的法規(guī)范系統(tǒng)，數(shù)字信息環(huán)境下的信息身份保護(hù)難以實(shí)現(xiàn)。第一，在線世界的信息通信技術(shù)建立在其隱藏的復(fù)雜性之上，由于它的計(jì)算機(jī)制是不可見的，所以很難對(duì)之進(jìn)行批評(píng)。第二，在線世界回歸到系統(tǒng)默認(rèn)的、對(duì)外不可見的算法解釋狀態(tài)，這些解釋是由毫無(wú)意義的機(jī)器執(zhí)行的，如果信息通信技術(shù)不是基于理由和論點(diǎn)，而是基于算法或神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)，那么，對(duì)此就更難進(jìn)行論證和爭(zhēng)辯。第三，構(gòu)建先發(fā)制人式計(jì)算的計(jì)算機(jī)工程師和程序員，往往是大型商企的負(fù)責(zé)人或服務(wù)者，他們?cè)谧约旱臉I(yè)務(wù)中往往涉及私人利益。在線世界的支柱是由私營(yíng)企業(yè)和公共機(jī)構(gòu)組成的混合體，它們將競(jìng)爭(zhēng)、沖突與無(wú)形的結(jié)盟、情報(bào)交換結(jié)合在一起。由于許多計(jì)算機(jī)工程師和程序員都是這個(gè)混合體的一部分，因此，我們很難指望他們提供獨(dú)立的建議，并在政府和企業(yè)、公民和消費(fèi)者之間形成一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的緩沖。當(dāng)代的政法系統(tǒng)必須正視這種隱私功能發(fā)揮過(guò)程中的新機(jī)制和新主體，考慮更新的制度安排。
(三)新的“雙向控制”系統(tǒng)維系信息身份
隱私內(nèi)涵與侵犯模式的變化要求保護(hù)規(guī)則的內(nèi)容和體系的變化。小社區(qū)中的隱私侵犯是公開的，可能帶來(lái)恥辱、影響名譽(yù)，也可能使具備真實(shí)的身份、個(gè)性的個(gè)體被人接受，而信息社會(huì)的隱私侵犯可能不會(huì)被公開，僅是被有特殊權(quán)能的信息能動(dòng)者(國(guó)家與網(wǎng)絡(luò)公司)所獲取和利用。小社區(qū)高度透明，但這種透明性僅存在于本社區(qū)內(nèi)，隱私侵犯是對(duì)等的，跨社區(qū)的侵犯很少。與之不同的是，在人們?nèi)缃裆罨蚬ぷ鞯木�下社區(qū)中很少具有透明性，鄰居和同事相知甚少，但是來(lái)自無(wú)遠(yuǎn)弗屆的數(shù)據(jù)挖掘者和組織卻可以很了解我們，這是信息不平衡，這種來(lái)自外部的隱私侵犯是很常見的，我們甚至不知道自己的隱私是否已經(jīng)被侵犯。來(lái)自外部的具有特殊權(quán)能的信息能動(dòng)者經(jīng)由使用代碼技術(shù)極大地控制了我們的信息隱私及其承載的信息身份。
幸運(yùn)的是，正如社會(huì)學(xué)家吉登斯所言，控制和反向控制是雙向并進(jìn)的(dialectic of control)，國(guó)家通過(guò)各種政法技術(shù)和科學(xué)技術(shù)提升了對(duì)公民的監(jiān)控能力，但社會(huì)也利用國(guó)家所創(chuàng)立和發(fā)展的政法、科技渠道爭(zhēng)取權(quán)利、制約國(guó)家。在信息時(shí)代，侵犯隱私的手段和對(duì)這些手段的控制技術(shù)也是雙向并進(jìn)的。信息倫理學(xué)提出，小社區(qū)中的控制技術(shù)主要是社會(huì)性的，即每個(gè)人都知道其要受到其他人的審視，這設(shè)定了侵入他人事物的默認(rèn)限制，但“數(shù)字地球村”中的普通信息能動(dòng)者則擁有數(shù)字技術(shù)來(lái)保護(hù)自己在原來(lái)的小鄉(xiāng)村中必須交出的隱私。在數(shù)據(jù)產(chǎn)生、存儲(chǔ)和管理的三個(gè)階段，保護(hù)隱私的手段不僅僅包括相關(guān)網(wǎng)絡(luò)方的自我規(guī)制或國(guó)家的立法規(guī)制，還包括第三方的技術(shù)規(guī)制。在數(shù)據(jù)生產(chǎn)階段，數(shù)字通信技術(shù)使個(gè)人通過(guò)加密、匿名、防火墻、特殊設(shè)計(jì)的協(xié)議或服務(wù)和警報(bào)系統(tǒng)保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)；在數(shù)據(jù)存儲(chǔ)階段，數(shù)字通信技術(shù)使相關(guān)的立法變得可行；在數(shù)據(jù)管理階段，特別是數(shù)據(jù)挖掘、共享、匹配和匯集的階段，數(shù)字通信技術(shù)可以通過(guò)促進(jìn)相關(guān)使用者的識(shí)別和規(guī)制，幫助信息主體控制和規(guī)制數(shù)據(jù)使用。由此可見，在數(shù)字化信息時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)公司和國(guó)家利用數(shù)字通信技術(shù)和相關(guān)的政法技術(shù)來(lái)控制人們的信息隱私，人們也能利用相關(guān)的渠道和技術(shù)反制之。
自我執(zhí)行的網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)形成了組織化、制度化的空間，這需要全球和各法域的政法系統(tǒng)允許治理權(quán)力(獨(dú)立審查)和基本權(quán)利(信息隱私)經(jīng)由技術(shù)規(guī)制被重新設(shè)計(jì)，形成信息網(wǎng)絡(luò)中能對(duì)組織化代碼空間進(jìn)行控制、監(jiān)督和影響的格局。首先，不論是針對(duì)傳統(tǒng)的利維坦(國(guó)家及其代理人)，還是針對(duì)數(shù)字時(shí)代的新型利維坦(跨國(guó)網(wǎng)絡(luò)公司)，我們都需要重視從技術(shù)規(guī)制的角度平衡和協(xié)調(diào)信息隱私格局中的各方權(quán)力。一個(gè)原則性的框架是，前數(shù)字化信息時(shí)代有效保障了決策隱私中個(gè)人自主的用戶同意原則，要轉(zhuǎn)向數(shù)字化信息時(shí)代的控制者預(yù)防和補(bǔ)救原則，即控制者需要設(shè)計(jì)出足以預(yù)防信息隱私被侵犯和補(bǔ)救被侵犯的信息隱私的環(huán)境和技術(shù)，以及轉(zhuǎn)向第三方審計(jì)原則。第三方平臺(tái)的審計(jì)內(nèi)容包括審計(jì)控制者的隱私提升技術(shù)是否足以預(yù)防信息隱私被侵犯和補(bǔ)救被侵犯的信息隱私，以及轉(zhuǎn)向數(shù)據(jù)保護(hù)機(jī)構(gòu)獨(dú)立原則，即應(yīng)由獨(dú)立的權(quán)威機(jī)構(gòu)制定、采納和執(zhí)行信息隱私保護(hù)的規(guī)則和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，從而適用于政府各部門和全球各公司。此時(shí)需要應(yīng)用和構(gòu)建的信息隱私的控制環(huán)境和技術(shù)可能包括標(biāo)識(shí)層的隱私強(qiáng)化技術(shù)(PET)以及隱私參數(shù)平臺(tái)(P3P)。這個(gè)多方互動(dòng)的技術(shù)格局可以通過(guò)全球行業(yè)約定、國(guó)家條約、慣例、國(guó)內(nèi)立法等外部機(jī)制助推信息控制者組織架構(gòu)的變革，發(fā)育有效的內(nèi)生機(jī)制，例如，采用內(nèi)設(shè)的信息保護(hù)官推進(jìn)合規(guī)與權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。傳統(tǒng)利維坦和數(shù)字利維坦都應(yīng)該努力支持信息隱私增強(qiáng)技術(shù)和信息身份的構(gòu)建性應(yīng)用，允許信息時(shí)代的人們?cè)O(shè)計(jì)、應(yīng)用和維持其作為信息能動(dòng)者(信息主體)的身份。
其次，對(duì)信息身份的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)掌握法律確定性(規(guī)定在默認(rèn)情況下不能處理敏感數(shù)據(jù))、公正性(防止無(wú)形地被禁止的歧視)和目的性(幫助建立可信賴的基礎(chǔ)設(shè)施以獲得大數(shù)據(jù)的潛在利益)原則之間的微妙平衡。例如，在數(shù)據(jù)管理階段，人們主要是要求關(guān)于算法的法律確定信息隱私何時(shí)能被自動(dòng)歸總分析、個(gè)人享有何種技術(shù)和權(quán)利。這正是數(shù)字化信息時(shí)代社會(huì)契約中程序正義的發(fā)展，即個(gè)人不再一次性地給予利維坦某些同意，并使得該同意被定期續(xù)約，而是需要根據(jù)時(shí)間的經(jīng)過(guò)而承諾推進(jìn)和戰(zhàn)勝具體的目標(biāo)。在線世界的隱私保護(hù)不僅僅需要了解誰(shuí)出于什么目的而保存了哪些數(shù)據(jù)，以及一個(gè)人的數(shù)據(jù)軌跡的擴(kuò)散，也需要了解目標(biāo)是如何被鎖定的，并且后者往往更重要。在一個(gè)由數(shù)據(jù)驅(qū)動(dòng)的世界里，數(shù)據(jù)控制者提供的畫像分析(profiling)透明度是個(gè)人行使反對(duì)自動(dòng)決策權(quán)利的前提。歐盟的法律框架已經(jīng)確立了與畫像相關(guān)的各種權(quán)利，以正面對(duì)抗先發(fā)制人的計(jì)算模式。這種后端透明性涉及的是數(shù)據(jù)控制者和處理者實(shí)際執(zhí)行的數(shù)據(jù)處理。前端透明性應(yīng)當(dāng)被作為有關(guān)后端透明性的法律要求的重要補(bǔ)充，即我們還需要使用防范分析(counter-profiling)的權(quán)利來(lái)擴(kuò)展既有權(quán)利，同時(shí)還必須將這些新權(quán)利納入進(jìn)行先發(fā)制人式計(jì)算的信息通信技術(shù)當(dāng)中。新技術(shù)環(huán)境下的政法系統(tǒng)必須在前端透明性上表現(xiàn)出敏銳的洞察力，例如，以平臺(tái)的形式進(jìn)行技術(shù)調(diào)節(jié)、推動(dòng)防范剖析，可信平臺(tái)、社會(huì)云、用戶方聲譽(yù)管理系統(tǒng)和其他形式的用戶授權(quán)能夠方便人們匯集他們的行為數(shù)據(jù)，利用推理機(jī)制來(lái)推斷數(shù)據(jù)的價(jià)值、推斷與特定模式匹配的人的可操縱性。這類平臺(tái)利用前端的透明度幫助數(shù)據(jù)主體在數(shù)據(jù)處理的前端發(fā)現(xiàn)他們自己。信息環(huán)境下的信息主體開始收集那些收集他們數(shù)據(jù)的人的數(shù)據(jù)，這種反向監(jiān)控(counter surveillance)可以被用來(lái)收集關(guān)于信息使用的信息。
結(jié) 語(yǔ)
近現(xiàn)代自由主義傳統(tǒng)強(qiáng)調(diào)用個(gè)體權(quán)利和自由來(lái)定義公民身份。這意味著，公民身份的概念具有關(guān)注自由的本質(zhì)，這種自由可以被闡釋為個(gè)人發(fā)展自我天賦并在社會(huì)背景下實(shí)現(xiàn)自我的積極能力。隱私的范圍和程度體現(xiàn)和承載了其主體的共同體身份。作為把關(guān)于共同體身份的基本信念予以制度化的一個(gè)手段和載體，隱私文明并不是一成不變的。在早期社會(huì)，通過(guò)限制公民進(jìn)入公共領(lǐng)域、限制公民履行義務(wù)和責(zé)任以及服務(wù)共同體，隱私觀念和制度限制了個(gè)人身份的完整性。在近現(xiàn)代社會(huì)，隱私制度在自由價(jià)值、平等理念的影響下，逐步重視公民個(gè)體的充分自主發(fā)展，其本質(zhì)特征體現(xiàn)為不受其他人和國(guó)家對(duì)公民個(gè)體私人空間的不當(dāng)干涉和壓迫，這助力了公民身份的不斷完整化。援用隱私的庇護(hù)就是在聲明，一個(gè)體面、民主的社會(huì)應(yīng)該為其成員提供尋求認(rèn)可和探求身份的恰當(dāng)范圍。而在當(dāng)前數(shù)字化信息時(shí)代。個(gè)體成為了信息主體。信息隱私的本質(zhì)要求是，信息主體不受其他個(gè)體和組織對(duì)其信息形象進(jìn)行強(qiáng)行的或巧妙的定義。其他個(gè)體和組織不限于本國(guó)的政治性和商業(yè)性組織，還包括任何國(guó)家和地區(qū)的任何個(gè)體與組織，個(gè)體的信息身份超越了單一共同體的管轄地界。信息隱私不再僅僅體現(xiàn)人們對(duì)一個(gè)傳統(tǒng)政治單位或共同體認(rèn)同的需求，而且越來(lái)越迫切地體現(xiàn)為，人類作為一個(gè)共同體在身份自治性和社會(huì)互動(dòng)性上具有同一的構(gòu)想前提。這種演變促使我們不斷研究“數(shù)字地球村”這一新型社會(huì)共同體中成員身份的內(nèi)容、范圍與維系。隱私此時(shí)是一個(gè)在身份功能下的框架性權(quán)利，類似于基本法和民法上的一般人格權(quán)，而不是民法上的某項(xiàng)特定的具體人格權(quán)，更不是刑法上重點(diǎn)保護(hù)的一項(xiàng)信息自決權(quán)。社會(huì)的發(fā)展演化出了新型公法權(quán)利，具有跨越法律部門、融合公法與私法等特點(diǎn)，在理論上應(yīng)當(dāng)先確定其權(quán)利基礎(chǔ)，再通過(guò)部門法進(jìn)行銜接，建立雙向相容的保護(hù)機(jī)制。
認(rèn)識(shí)到法律概念在真實(shí)社會(huì)中的復(fù)雜性，是達(dá)成法律理念與社會(huì)實(shí)踐之平衡的前提條件。近現(xiàn)代國(guó)外社會(huì)中關(guān)于隱私和公民身份功能的理念與實(shí)踐雖然與我國(guó)有所不同，但在當(dāng)代全球化的信息社會(huì)中，信息隱私階段的信息身份功能面臨著傳統(tǒng)空間與網(wǎng)絡(luò)空間相互嵌入、交叉融合的雙層社會(huì)的威脅，需要達(dá)到信息技術(shù)既增強(qiáng)控制又抵御控制的雙向平衡。各國(guó)信息法理念與實(shí)踐都面臨著類似挑戰(zhàn)。由此，對(duì)于導(dǎo)言中提出的問題，即在當(dāng)代的數(shù)字信息環(huán)境中，一個(gè)法域是只保護(hù)本法域中公民的個(gè)人信息還是統(tǒng)一保護(hù)“數(shù)字地球村”中所有個(gè)體的個(gè)人信息，以及隱私和個(gè)人信息的保護(hù)在立法上如何一體設(shè)計(jì)、在司法中如何協(xié)調(diào)操作，我們應(yīng)當(dāng)且能夠進(jìn)行更具全球視野的法理探討，探尋更有信息文明生命力的答案。