最近在讀美國(guó)兩位政治學(xué)者撰寫的《妥協(xié)的精神》。書中將妥協(xié)精神界定為有原則的審慎(適應(yīng)形勢(shì)調(diào)整原則)以及相互尊重。在作者看來,妥協(xié)即有商量、有退讓,當(dāng)然也意味著犧牲,而這些犧牲至少部分取決于其他人的意愿,因而妥協(xié)是困難的,不過妥協(xié)又是一種政治智慧,是營(yíng)造民主氛圍和治理一個(gè)國(guó)家的必備要素。作者雖然更多地停留在政治學(xué)領(lǐng)域探討妥協(xié)的精神,但這種精神移植在法律體系上同樣適用,或許是因?yàn)榉稍揪褪钦蔚囊徊糠帧?/p>
為了維護(hù)法律的尊嚴(yán)和權(quán)威,在法律制定層面,需要考慮其可靠與穩(wěn)定,因?yàn)榉刹荒艹钕Ω?在法律運(yùn)行層面,需要嚴(yán)格守法與執(zhí)法,因?yàn)榉刹皇峭媾膶?duì)象�；蛟S正因?yàn)榇?在一些民眾眼中,法律是威嚴(yán)的、不容更改的,甚至是缺少溫情的。關(guān)于法律何嘗不擁有一顆溫情脈脈的心的話題,我已經(jīng)在不同文章里表述過,此處還想強(qiáng)調(diào)的是,人性是任何社會(huì)制度的基本注腳,因此,不管哪一種類型的法律體系,都隱藏或充溢著人性的光輝。當(dāng)然,在一些時(shí)候,人性或許只是法律必須依賴和借助的手段,所以,不能說有人性的法律就一定是科學(xué)民主的法律。
雖然法治社會(huì)建立的必要前提是擁有一套以人性為根基的法律體系,因?yàn)槿诵援吘故敲裰魃娴姆饰滞寥?很難想象一套充盈著人文情懷的法律體系會(huì)是野蠻和愚昧的,但僅此還不夠,人們還要不斷鍛造和提升法律體系的層次和品位,不斷注入科學(xué)與民主的元素,其中重要的一環(huán)就是塑造法律的妥協(xié)品格。
理性的法律一定是剛?cè)嵯酀?jì)的。倘若一部法律一味地追求剛性而忽略柔性,最終只能導(dǎo)致法律的僵硬,而在其適用過程中如果一味地迷信其威力,則會(huì)造成其“過勞死”。為了避免法律的僵化和過度使用,應(yīng)當(dāng)正視法律的限縮和脆弱的一面,允許其在許多場(chǎng)合作出讓步。為此,立法者需要學(xué)會(huì)為每部法律預(yù)留一定的協(xié)商空間,即設(shè)置一些富有彈性的法條,使用一些帶有中立性甚至模糊性的法律語言,給予法律運(yùn)用者一定的解釋和適用空間,而且整套法律體系中要擁有不同層次的選擇或者過濾功能,讓司法者有選擇柔性條款還是剛性條款的余地。其實(shí),一部法律的好壞在很大程度上取決于法律解釋與適用的是否得當(dāng)。在司法層面,動(dòng)輒搬動(dòng)法律文本,甚至將法律當(dāng)做大棒不停揮舞,用來威嚇民眾,此舉并不一定能彰顯法律的威力,有可能還會(huì)因此令其失去威嚴(yán),因此,在使用道德還是法律手段的取舍上,司法者要學(xué)會(huì)傾聽并充分尊重利害關(guān)系人的意愿。
前幾日,和學(xué)生談?wù)撽P(guān)于法律和道德的話題。對(duì)此,我簡(jiǎn)單回應(yīng),理想的狀態(tài)是道德的歸道德,法律的歸法律,法律駐扎在道德的外層防線,其觸角不可隨意伸入道德的地盤。在一些諸如鄰里糾紛和家庭事件中,最好交由道德說教,法律要學(xué)會(huì)讓步,要培養(yǎng)一種妥協(xié)精神。初入法律學(xué)門的學(xué)子們疑惑法院對(duì)諸如虐待等家庭事件采取“不告不理”和“告而不理”的態(tài)度。我告訴他們,這恰恰是一種睿智,姑且不論“不告不理”作為現(xiàn)代訴訟中的一種基本理念,幾乎為各類訴訟模式所采納,“告而不理”可能主要是因?yàn)榧彝ケ┝κ录械目卦V者很難或者無法舉證,而法官的這種態(tài)度正是法律妥協(xié)精神的寫照。
當(dāng)然,法律又不可能完全與道德剝離,如果忽視法律中的道德因素,或者反過來忽略法律對(duì)道德的作用,則可能會(huì)出現(xiàn)公民守法與否完全視利益之大小而定,違法會(huì)成為與道德無關(guān)的事情。如此只能加速法律的冰冷化。這也是法律邊界尤其是法律與道德疆界劃分問題的延續(xù)。不過,現(xiàn)代法治進(jìn)程要求,必須將法律體系從道德體系中剝離出來,使其自成一派,而作為體系的法律不僅需要自洽,還要內(nèi)斂。這就要求法律必須克制,不能隨意伸張,更不能漫無邊際。在封建專制時(shí)代,法不預(yù)設(shè)、以言代法現(xiàn)象層出不窮,司法者恣意而為,法律幾乎沒有邊界可言,因此即便出現(xiàn)所謂的成文法,也多是統(tǒng)治階層言行的濃縮。隨著法治理念及其精髓逐步深入人心,帶有濃厚人治色彩的法制體系必將退出歷史舞臺(tái),而接納民眾心聲,與民意交流,因?yàn)榻拥貧舛@得民眾點(diǎn)贊的中國(guó)特色的法律體系正在逐步構(gòu)筑。
因此,當(dāng)下已經(jīng)到了法律必須學(xué)會(huì)妥協(xié)的時(shí)代。人們需要知道,一部法律的生命力強(qiáng)大與長(zhǎng)短并不取決于其立法技術(shù)是否高明,法律概念是否精巧,法律術(shù)語是否時(shí)尚,而是取決于法律運(yùn)行是否流暢,是否能夠得到公眾認(rèn)同,是否能夠贏得口碑,而要達(dá)到這一效果,這部法律必然是立法者和民眾充分商談的結(jié)晶,而在其運(yùn)行時(shí)才會(huì)被民眾接納和信仰。事實(shí)上,作為理性的整體和整體的理性,人與人之間離不開理解與溝通,離不開由此所形成的共識(shí),一旦這種共識(shí)為多數(shù)社會(huì)成員維持并自覺遵從,法律就誕生了。正是在此過程中,法律的妥協(xié)品格得以塑造。
當(dāng)然,法律的妥協(xié)并不代表一味地讓步。如果在原則性問題上作出讓步,那么,在立法層面,就不可能誕生一部正義的法律;而在司法實(shí)踐中,司法者過于靈活地運(yùn)用法律,是對(duì)法律基本品性的拋棄,最終只能會(huì)導(dǎo)致法律權(quán)威的徹底淪陷。因而,妥協(xié)是有限度的。何況,妥協(xié)本身也是脆弱的。正如哲學(xué)家桑塔亞那所言,明智的人厭惡妥協(xié),因?yàn)樗孟袷腔靵y的做法。的確,在大多數(shù)情形下,妥協(xié)是相互矛盾的原則的混合產(chǎn)物。
綜上,法律的妥協(xié)品格可以概括為,其最大體征是從善如流,其靈魂是對(duì)人性的關(guān)懷,其骨架是對(duì)既定原則和真理的堅(jiān)持,而其血脈則是善良與正義。