【摘要】隨著《德國民法典》第90a條的修正，“動物不是物”的規(guī)定對整個(gè)法學(xué)界帶來了巨大的沖擊，另有環(huán)境倫理學(xué)有關(guān)動物成為權(quán)利主體主張的提出，似乎動物的傳統(tǒng)法律地位面臨著危機(jī)，動物取得人格權(quán)，成為權(quán)利主體的現(xiàn)實(shí)就在面前。真的能夠這樣嗎?其實(shí)，環(huán)境倫理學(xué)的主張并不能等同于法律學(xué)的主張，法律人格的擴(kuò)張無法擴(kuò)張至動物，奧地利、德國、瑞士等國民法典的修正主旨也不是賦予動物以法律人格。當(dāng)然，在當(dāng)前形勢下，對動物的法律保護(hù)必須加強(qiáng)，在民法中應(yīng)當(dāng)將其作為一類特殊的物來對待，在法律規(guī)則的適用上應(yīng)當(dāng)有別于普通物。這就是本文的主旨。
【關(guān)鍵詞】動物、法律人格、權(quán)利主體、法律物格、動物保護(hù)
隨著環(huán)境倫理學(xué)的發(fā)展，有關(guān)動物成為權(quán)利主體的主張漸次增多，而且有些已不再止于言論，而是已付諸于所謂的“動物解放運(yùn)動”，更要求在法律層面實(shí)現(xiàn)動物的權(quán)利。對此，法律人做出了不同的取向，有的也加入了為動物的權(quán)利鼓與呼的行列，仿佛法學(xué)界面臨著一次顛覆式變革。對于動物權(quán)利的種種主張，歸根還在于動物是否具有法律人格的問題，若動物在法律中只是處于物格地位，動物取得權(quán)利尤其是人格權(quán)的種種主張就必然不會實(shí)現(xiàn)。
一、動物法律人格之肇始
法律人格問題是私法中的一個(gè)最基本問題，“法律人格的有無，決定了人在民法上的資格的有無;法律人格的完善程度，反映了人在民法中的地位的高低;法律人格的內(nèi)涵的發(fā)展也擴(kuò)展了人在民法中的權(quán)利�？梢哉f，法律人格的不同狀態(tài)，顯現(xiàn)了人在民法中的存在方式，從而也決定了民法對人的關(guān)注程度�！�
據(jù)考證，法律人格一詞來源于拉丁語persona，原指戲劇中的假面具，進(jìn)而意味著扮演劇中角色的演員。根據(jù)羅馬法，persona廣義上指所有具有血肉之軀的人;在狹義上僅指自由人，即最起碼擁有自由權(quán)的人。正是由于近現(xiàn)代私法意義上的“法律人格”(平等人格)僅對應(yīng)于羅馬法中含有市民權(quán)的自由人地位，persona才經(jīng)過演化，轉(zhuǎn)變?yōu)閜ersonality——法律人格。但在羅馬法上，生物學(xué)意義上的人稱為“homo”，具有主體資格的人稱為“caput”(“caput”原指“頭顱”或書籍的一章)，只有當(dāng)“homo”具有“caput”時(shí)，才是法律意義上的“人”(persona)。這種人在法律上的地位稱為“personalita”(人格)。根據(jù)羅馬法的規(guī)定，并非一切人均為權(quán)利主體。在羅馬時(shí)代，作為權(quán)利主體的人除了是人以外，還需具備其他條件：首先，其須為“自由民”(status libertatis)，即享有在法定限度內(nèi)按照自己的意愿處置其人身和行動的自由權(quán);其次，就民法關(guān)系而言，其還應(yīng)當(dāng)是“市民”(status civitas)。
后世的發(fā)展，法律人格的范疇不斷擴(kuò)張，不僅全部自然人具有法律人格，而且一些團(tuán)體也取得了法律人格，形成了抽象的平等法律人格。私法上的法律人格的概念，就是民事權(quán)利能力的同義語，具有等值性，即人作為權(quán)利、義務(wù)承受者的屬性，在一定意義上，“法律人格”描述了一個(gè)擁有法律權(quán)利的實(shí)體。對此，在民法學(xué)界并無太大爭議。
值得注意的是，persona一語也有其哲學(xué)上的意義，來源于斯多噶哲學(xué)的“具備理性的獨(dú)立實(shí)體”。這種建立在人的倫理性之上的人的法律人格的出現(xiàn)，是法律人格正式確立的哲學(xué)基點(diǎn)。它決定了法律人格在其后的發(fā)展中，將意思存在和意思自治作為法律人格獨(dú)立、平等的表現(xiàn)。也正是基于此點(diǎn)，不具有意識能力的動物在普通法――事實(shí)上在整個(gè)西方法律中――一直作為客體，這已經(jīng)成為范例。考慮到與“法律人格”概念的對稱問題，我們擬將動物在法律中的客體地位稱為“法律物格”。“法律物格”描述了一個(gè)不擁有法律權(quán)利資格的實(shí)體，該實(shí)體被作為法律上的人對其建立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的財(cái)產(chǎn)來對待。動物的法律物格起源于已知的最早的法律制度，歷經(jīng)希臘、羅馬、中世紀(jì)教會的法律制度，直至近現(xiàn)代的無論普通法系還是大陸法系的諸國，莫不將動物放在法律物格的地位。
時(shí)至今天，受制于公眾保護(hù)環(huán)境與動物意識的覺醒、權(quán)利意識的增強(qiáng)等因素，動物權(quán)利的呼聲日漸高漲，并且對社會生活的諸多方面產(chǎn)生了影響。這種影響次第及于法學(xué)界，考察現(xiàn)時(shí)法學(xué)界有關(guān)動物法律人格的主張，歸結(jié)起來不外乎三種，一為動物完全法律人格論，二為動物限制法律人格論，三為動物無法律人格論。
動物完全法律人格論，即主張動物在法律上具有完全的權(quán)利主體資格，享有同人一樣的權(quán)利。有的主張“擴(kuò)大法律主體人格范疇，動物和自然物也有生命權(quán)、健康權(quán)，也有生存和存在的權(quán)利，這是動物的具體人格權(quán)。在一般人格權(quán)中，動物和自然物也應(yīng)有人格自由、人格平等、人格尊嚴(yán)的權(quán)利。”
更有甚者，有的提出生態(tài)法學(xué)“將一切生命體作為法律關(guān)系的主體，而自然人在生態(tài)法律關(guān)系中是作為被約束和被限制的對象而存在的”，以及“人不僅是權(quán)利的主體，還是自然界的權(quán)利的客體”。
就目前情形而言，主張動物具有完全法律人格的觀點(diǎn)，在我國主要表現(xiàn)在環(huán)境法學(xué)界，他們主張環(huán)境資源法不僅調(diào)整人與人的關(guān)系，還調(diào)整人與自然的關(guān)系。
對于法律是否調(diào)整人與包括動物在內(nèi)的自然的關(guān)系，進(jìn)而主張包括動物在內(nèi)的自然物的權(quán)利的主張，我們認(rèn)為值得商榷，這實(shí)際上是“見物不見人”的觀念在作祟。確實(shí)，環(huán)境資源法具有自身的特殊性，但在本質(zhì)上，所謂的人與自然之間的種種關(guān)系還是人與人之間關(guān)系的映射，動物、植物、巖石等只能是被法律規(guī)范的客體，在法律上處于物格地位。
動物完全法律人格的觀點(diǎn)似乎不那么容易令人接受，因而認(rèn)為“若為保護(hù)生態(tài)和自然環(huán)境，一下子給予他們完全的法律人格，那也無益于束手自殺。這意味著，雖然賦予生態(tài)、環(huán)境、自然以法律人格，也只能是準(zhǔn)主體資格或限制的法律人格。”
對諸如此類的主張，我們稱之為“動物限制法律人格論”，即動物是權(quán)利主體，具有法律人格，但享有權(quán)利的動物主體范圍存在有限性，只有野生動物與寵物可以成為法律關(guān)系的主體，其他的動物依然處于法律物格地位，如具有法律人格的“動物將不包括農(nóng)場里的動物或?qū)槿祟愄峁┤�、蛋、乳的動物。他們不同于家養(yǎng)的寵物和野生動物�！�
而且在主體權(quán)利的范圍上也存在有限性，動物只享有某些種類的權(quán)利，如生存權(quán)、生命權(quán)等，而選舉權(quán)、被選舉權(quán)則專屬于人類。不過，持有這種動物限制法律人格論主張的也未形成統(tǒng)一，也只是處于探索階段，“在主張動物權(quán)利的同時(shí)，我們也必須考慮，動物的權(quán)利必須有限度嗎?正如任何權(quán)利都必須有限度一樣。不同主體之間權(quán)利與權(quán)利之間的平衡，是我們下一步應(yīng)思考的問題�！�
針對“動物法律人格論”的標(biāo)新立異，有的學(xué)者保持了清醒與警惕，堅(jiān)決反對將動物作為權(quán)利主體對待，我們將這種主張概括為“動物無法律人格論”。動物無法律人格論，簡而言之就是反對賦予動物法律人格，認(rèn)為動物不可能是人類道德和法律的主體，應(yīng)當(dāng)注重代際利益的兼顧和平衡，將動物作為特殊的物對待，實(shí)現(xiàn)對動物的更全面保護(hù)。
這可能是我國民法學(xué)界對動物法律人格問題討論中為數(shù)不多的聲音之一，但民法學(xué)界對動物法律人格的沉默并不代表著對其認(rèn)可，我們認(rèn)為這或許是民法學(xué)界認(rèn)為環(huán)境法領(lǐng)域?qū)游锓扇烁竦姆e極呼吁不值一駁，說明了大多數(shù)民法學(xué)者堅(jiān)持動物的法律物格立場。
我們堅(jiān)持最后一種主張，即堅(jiān)決反對動物法律人格化，反對動物享有人格和人格權(quán)。為使得動物法律人格問題得以明晰，我們擬從動物法律人格論者所持的理論基礎(chǔ)、權(quán)利主體的擴(kuò)張及對大陸法系民法典中動物法律地位的規(guī)定的正確解讀等方面進(jìn)行分析，這些方面是否如動物法律人格論者所論述的那樣充分、嚴(yán)謹(jǐn)，相信受眾自有判斷。當(dāng)然，我們反對動物法律人格并非漠視對動物的保護(hù)，基于當(dāng)前我國的現(xiàn)狀，我們將提出民法對動物保護(hù)的因應(yīng)淺見。
二、環(huán)境倫理與動物法律人格
動物法律人格的主要理論基礎(chǔ)，是環(huán)境倫理學(xué)(Environmental Ethics)或生態(tài)倫理學(xué)(Ecoethics)。環(huán)境倫理學(xué)是隨著社會的發(fā)展而出現(xiàn)的一種新興的倫理學(xué)，它與既往倫理學(xué)的一個(gè)明顯區(qū)別是，它既要求人際平等、代際公平，又試圖擴(kuò)展倫理的范疇，把人之外的自然存在物納入倫理關(guān)懷的范圍，用道德來調(diào)節(jié)人與自然的關(guān)系。環(huán)境倫理學(xué)歷經(jīng)數(shù)十年的發(fā)展，已經(jīng)形成主張有異的各種不同學(xué)派，主要的分為人類中心主義與非人類中心主義兩個(gè)基本流派。
(一)環(huán)境倫理學(xué)主張動物法律人格的主要學(xué)說
1.人類中心主義的主張
人類中心主義又有傳統(tǒng)人類中心主義與開明人類中心主義之分。傳統(tǒng)人類中心主義把人看成是凌駕于自然之上的主宰者，認(rèn)為人類可以無限制地改造和開發(fā)大自然，人只對人負(fù)有直接的道德義務(wù)，人對環(huán)境的義務(wù)只是對人的義務(wù)的外在表現(xiàn)。
而開明的人類中心主義認(rèn)為，地球環(huán)境是所有人(包括現(xiàn)代人和后代人)的共同財(cái)富，任何國家、地區(qū)或任何一代人都不可為了局部的小團(tuán)體利益而置生態(tài)系統(tǒng)的穩(wěn)定和平衡于不顧，人類需要在不同的國家和民族之間實(shí)現(xiàn)資源的公平分配，建立與環(huán)境保護(hù)相適應(yīng)的更加合理的國際秩序，也要給后代留下一個(gè)良好的生存空間，當(dāng)代人不能為了滿足其所有需要而透支后代的環(huán)境資源。
2.非人類中心主義的主張
在對人類中心主義倫理觀反思的基礎(chǔ)上，興起了非人類中心主義環(huán)境倫理觀，也被稱作生態(tài)中心主義，其中比較重要的有“動物解放/權(quán)利論”、“生物平等主義”與“生態(tài)整體主義”。
(1)動物解放論和動物權(quán)利論
以辛格(P.Singer)為代表的動物解放論認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)把“平等的關(guān)心所有當(dāng)事人的利益”這一倫理原則擴(kuò)展應(yīng)用到動物身上去，我們有義務(wù)停止我們那些給動物帶來痛苦的行為;而以雷根(T.Regan)為代表的動物權(quán)利論認(rèn)為，我們之所以要保護(hù)動物，是由于動物和人一樣，擁有不可侵犯的權(quán)利，動物也擁有值得我們予以尊重的天賦價(jià)值，這種價(jià)值賦予了它們一種道德權(quán)利，即獲得尊重的權(quán)利，這種權(quán)利決定了我們不能把動物僅僅當(dāng)作促進(jìn)我們的福利的工具來對待，就像我們不能以這種方式來對待其他人那樣，并認(rèn)為動物權(quán)利運(yùn)動“力圖實(shí)現(xiàn)的一系列目標(biāo)，包括：1、完全廢除把動物應(yīng)用于科學(xué)研究[的傳統(tǒng)習(xí)俗];2、完全取消商業(yè)性的動物飼養(yǎng)業(yè);3、完全禁止商業(yè)性的和娛樂性的打獵和捕獸行為。”
(2)生物平等主義
生物平等主義主張將道德關(guān)懷的范圍擴(kuò)充至所有的生命，代表性的思想有泰勒(P.Taylor)的“尊重大自然”觀點(diǎn)和施韋澤(A.Schweitzer)的“敬畏生命”觀點(diǎn)。
泰勒把生態(tài)系統(tǒng)描繪成一個(gè)“由植物和動物組成的、聯(lián)系密切相互合作的聯(lián)邦�！彼^尊重大自然，就是把所有的生命都視為擁有同等的天賦價(jià)值和相同道德地位的實(shí)體，它們都有權(quán)獲得同等關(guān)心和照顧。
而敬畏生命的基本要求是：像敬畏自己的生命意志那樣敬畏所有的生命意志，滿懷同情地對待生存于自己之外的所有生命意志。一個(gè)人，只有當(dāng)他把所有的生命都視為神圣的，把植物和動物視為他的同胞，并盡其所能去幫助所有需要幫助的生命的時(shí)候，他才是道德的。認(rèn)為在生活的過程中，一個(gè)人確實(shí)要偶爾地殺死其他生命，但是，這樣做必須是為了促進(jìn)另一個(gè)生命，并且要對“被犧牲的生命懷著一種責(zé)任感和憐憫心”。
(3)生態(tài)整體主義
生態(tài)整體主義認(rèn)為，一種恰當(dāng)?shù)沫h(huán)境倫理學(xué)必須從道德上關(guān)心無生命的生態(tài)系統(tǒng)、自然過程以及其他自然存在物。環(huán)境倫理學(xué)必須是整體主義的，即它不僅要承認(rèn)存在于自然客體之間的關(guān)系，而且要把物種和生態(tài)系統(tǒng)這類生態(tài)“整體”視為擁有直接的道德地位的道德顧客。屬于這種思想的主要有利奧波德(A.Leopold)的“大地倫理學(xué)”、納斯(A.Naess)的“深層生態(tài)學(xué)”及羅爾斯頓(H.Rolston)的“自然價(jià)值論”。
大地倫理學(xué)宗旨是要“擴(kuò)展『道德』共同體的界線，使之包括土壤、水、植物和動物，或由它們組成的整體：大地�！辈选叭说慕巧珡拇蟮毓餐w的征服者改變成大地共同體的普遍成員與普通公民。這意味著，人不僅要尊重共同體中的其他伙伴，而且要尊重共同體本身�！�
而深層生態(tài)學(xué)則主張每一種生命形式都擁有生存和發(fā)展的權(quán)利：若無充足理由，我們沒有任何權(quán)利毀滅其他生命。隨著人們的成熟，他們將能夠與其他生命同甘共苦。
自然價(jià)值論則把人們對大自然所負(fù)有的道德義務(wù)建立在大自然所具有的客觀價(jià)值的基礎(chǔ)之上。由于生態(tài)系統(tǒng)本身也具有價(jià)值――一種超越了工具價(jià)值和內(nèi)在價(jià)值的系統(tǒng)價(jià)值，因而，我們既對生態(tài)系統(tǒng)中的個(gè)體、也對生態(tài)系統(tǒng)本身負(fù)有道德義務(wù)。
(二)以環(huán)境倫理作為賦予動物法律人格理論基礎(chǔ)的謬誤
通過上述對環(huán)境倫理學(xué)關(guān)于動物權(quán)利主張的簡略梳理可知，環(huán)境倫理學(xué)者對包括動物在內(nèi)的自然界提出了許多異于傳統(tǒng)的“創(chuàng)見”，這既是對社會發(fā)展的因應(yīng)，又是對環(huán)保運(yùn)動的指導(dǎo)。然而，令人迷惑的是，即使是在環(huán)境倫理學(xué)界也尚未形成通說且相互之間存在矛盾的一些觀點(diǎn)，法律界許多學(xué)者卻“如獲至寶”，認(rèn)為“環(huán)境倫理學(xué)與法律的關(guān)系，不僅在于直接作為環(huán)境保護(hù)法、自然資源保護(hù)法及野生動物保護(hù)法的理論基礎(chǔ)，而且在于對民法基本原理和基本制度的影響。”
其中影響表現(xiàn)之一即為根據(jù)環(huán)境倫理一些賦予動物權(quán)利主體資格的主張，進(jìn)而推進(jìn)到法律領(lǐng)域，賦予動物法律人格，使動物成為法律上的權(quán)利主體。對此，我們認(rèn)為以環(huán)境倫理作為賦予動物法律人格理論基礎(chǔ)的主張是根本不能成立的。
首先，環(huán)境倫理學(xué)與法律中的“權(quán)利”具有不同的意蘊(yùn)。權(quán)利有法定權(quán)利與道德權(quán)利之分，我們通常所講的權(quán)利大多是法定權(quán)利，也稱為法律權(quán)利，指的是法律所允許的權(quán)利人為了滿足自己的利益而采取的、由其他人的法律義務(wù)所保證的法律手段。因此，法定權(quán)利是與義務(wù)相對應(yīng)的特定概念，是基于法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定而產(chǎn)生的權(quán)利。而“‘道德權(quán)利’一詞可以用來表達(dá)所有這樣的權(quán)利：它們是先于或獨(dú)立于任何法規(guī)或規(guī)章而存在的權(quán)利。這種意義下的道德權(quán)利形成一大類，并且進(jìn)而可分成各種不同的權(quán)利類型，它們之間除了不(必然)是法定的或規(guī)定的這一點(diǎn)以外很少有共同之處�！倍疫�可初步區(qū)分為習(xí)慣的權(quán)利、理想的權(quán)利、憑良心的權(quán)利及履行的權(quán)利這四種具有特定意義的“道德權(quán)利”。
環(huán)境倫理學(xué)者主張的“權(quán)利”更多的是從道德角度所作的論述，僅具有道德的意義。如環(huán)境倫理學(xué)者納什在其《大自然的權(quán)利》一書中開宗明義的指明：“對‘權(quán)利’一詞的使用帶來了大量的混亂。現(xiàn)在，我們只需知道，有些人是在哲學(xué)或法律的特定意義上使用這個(gè)詞的，有的人則用它意指大自然或其中的一部分所具有的人類應(yīng)予尊重的內(nèi)在價(jià)值�！�
顯然基于法定權(quán)利與道德權(quán)利的不同，我們不能將環(huán)境倫理學(xué)主張的道德權(quán)利與法律權(quán)利畫等號。細(xì)究起來，有些法律學(xué)者根據(jù)環(huán)境倫理學(xué)賦予動物權(quán)利的主張即認(rèn)為動物法律人格的存在，其實(shí)是從根本上未對法律的“權(quán)利”概念予以準(zhǔn)確把握。
其次，道德與法律的關(guān)系雖然緊密，但兩者存在根本不同�！叭魏稳祟惞餐w都會形成特定規(guī)范和價(jià)值觀，以調(diào)整人們對他人或?qū)ψ约旱男袨�。它們可能建立在文化�?jīng)驗(yàn)、宗教信念、哲學(xué)命題的基礎(chǔ)上，或者建立在偽宗教對歷史進(jìn)行的超驗(yàn)論解釋的基礎(chǔ)上。人們習(xí)慣上將這種調(diào)整體系稱為‘道德’或者常常與其含義相同的‘倫理’，而其內(nèi)容則變動不居。在現(xiàn)代研究中，人們將風(fēng)俗規(guī)范及其價(jià)值評價(jià)體系統(tǒng)通稱為‘道德’，對道德的研究則稱之為‘倫理’。”
雖然法律規(guī)范與道德規(guī)范都是建立在共同的價(jià)值觀基礎(chǔ)之上，但法和道德在其規(guī)范的約束力和強(qiáng)制性上有所區(qū)別，法律規(guī)范通過或能夠通過國家強(qiáng)制來保障，而道德規(guī)范旨在洞察行為者的內(nèi)心自由。對法律與道德兩者之間的關(guān)系，哈貝馬斯指出“法的實(shí)質(zhì)合法性既不得與道德效力混為一談，亦不應(yīng)將法律與道德決然割裂。法律最好被理解為對于弱勢之后傳統(tǒng)道德的一種有效補(bǔ)充與配合(Complement)�！�
現(xiàn)階段“西方倫理學(xué)尤其是非人類中心的倫理學(xué)在目前仍應(yīng)將其視為環(huán)境道德的高級倫理，它所追求的高超理想，實(shí)際上很難轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，只能表現(xiàn)為一種軟弱無力的善良愿望。雖然它對于提高人們的環(huán)境道德水平，減少環(huán)保政策在執(zhí)行過程中遇到的阻力起到一定的作用�！�
但畢竟法律與道德在產(chǎn)生的社會條件、表現(xiàn)形式、體系和結(jié)構(gòu)、作用范圍、義務(wù)特點(diǎn)、制裁方式等諸多方面存在差異，環(huán)境倫理學(xué)的主張不能等同于法律主張。因此，環(huán)境倫理學(xué)所涉層面主要為道德，不能根據(jù)環(huán)境倫理中關(guān)于動物權(quán)利主體的主張，就認(rèn)同在法律中確定動物的法律人格。
再次，在動物法律人格的進(jìn)路中存在不現(xiàn)實(shí)性。從法學(xué)史來看，實(shí)在法的產(chǎn)生通常要經(jīng)歷兩個(gè)階段，一個(gè)是道德化的過程，另一個(gè)則是合法化的過程。道德化是對原初的利益關(guān)系進(jìn)行基于道德的調(diào)整而形成的一種應(yīng)然的權(quán)利和義務(wù)，而合法化則是在此基礎(chǔ)上所作的再次調(diào)整，從而將應(yīng)然權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)換為法定的權(quán)利和義務(wù)。
動物的法律人格問題的法律化，從范式考察亦應(yīng)當(dāng)經(jīng)過由道德化而法律化的進(jìn)路。但即使在道德上，動物的主體性雖有環(huán)境倫理的支撐，但其合理性與實(shí)現(xiàn)的可能性尚存疑問，且環(huán)境倫理學(xué)者對此問題也莫衷一是;在法律維度，即使有少數(shù)人拾人牙慧的學(xué)者主張動物法律人格，但他們自己也對動物法律人格缺乏充分的論證，對其具體實(shí)現(xiàn)也缺乏可行的措施，更不用說他們在法的價(jià)值基礎(chǔ)層面的沖突、法律形式表達(dá)的制約、傳統(tǒng)法律思維的局限等問題面前束手無策�？梢姡瑒游锓扇烁竦倪M(jìn)路是一個(gè)大問題，主張動物法律人格論的環(huán)境倫理學(xué)者與法律學(xué)者都未能對此問題予以解決。
可見，動物法律人格在法律上并未獲得認(rèn)可，而且也無法獲得法律的認(rèn)可，依然是一種道德論述�！胺粗�，有關(guān)動物權(quán)的主張，則似乎有點(diǎn)不同。其要求人與動物的(物種上)平等，并且透過等同于人權(quán)的動物權(quán)的設(shè)定，而使得動物與人都能夠以主體的形態(tài)參與秩序的形成和運(yùn)轉(zhuǎn)。這應(yīng)該是尚未得到共識的道德論述而已，而不是道德規(guī)范，當(dāng)然更不是一個(gè)具有強(qiáng)烈的強(qiáng)制力的法律規(guī)范�！�
而且“也就是說，即使是道德上得到充分論證的規(guī)范，他們也只有在這種情況下才是可期待具有效力：用這些規(guī)范來指導(dǎo)其實(shí)踐的那些人，也可以期待所有其他人也合乎規(guī)范的行動。因?yàn)橹挥性趯?shí)際上普遍遵守規(guī)則的條件下，可以導(dǎo)致對這些規(guī)范的辯護(hù)的那些理由才是算數(shù)的。既然從道德洞見中無法一般地期望一種有實(shí)踐效果的約束力，從責(zé)任倫理的角度來說，對相應(yīng)規(guī)范之遵守，只有當(dāng)它獲得法律約束性的時(shí)候，才是可合理期待的。”
在時(shí)下，動物具有權(quán)利主體資格即使在環(huán)境倫理學(xué)中也并非那么令人信服，以此作為理論基礎(chǔ)遑論動物法律人格，就缺乏堅(jiān)實(shí)的理論根基，更無法形成合理期待性，無法作為一種規(guī)范運(yùn)作。
三、法律人格不能擴(kuò)充到動物
持動物完全法律人格論或動物限制法律人格論的言論中，莫不以權(quán)利主體的擴(kuò)張作為其主要論據(jù)之一，而且無論在環(huán)境倫理學(xué)界，還是在法學(xué)界，都將此視為必然進(jìn)行的歷史進(jìn)程，認(rèn)為動物法律人格是權(quán)利主體擴(kuò)張的下一個(gè)階段。我們認(rèn)為這樣的主張是不正確的，法律人格不能擴(kuò)充到動物。
(一)法律人格的擴(kuò)充不是一個(gè)無限的過程
針對這一權(quán)利主體的擴(kuò)張過程，有的學(xué)者質(zhì)疑“奴隸成為主體，子女成了主體，婦女成了主體，一切的人都成為生而平等的主體，現(xiàn)在還有什么需要成為主體的呢?”他的回答就是：下一步動物需要成為權(quán)利主體。
甚至有的還主張，法律人格從自然人、法人拓展至非人類的生命體。針對這類持動物法律人格論者的主張，我們不禁要問：法律人格真的存在一個(gè)永恒的無限擴(kuò)充過程嗎?對此，應(yīng)當(dāng)從法律人格的基本理論上予以分析。
在康德創(chuàng)立的倫理人格主義哲學(xué)中，倫理學(xué)上的人的概念的內(nèi)涵是：人依其本質(zhì)屬性，有能力在給定的各種可能性的范圍內(nèi)，自主地和負(fù)責(zé)地決定他的存在和關(guān)系、為自己設(shè)定目標(biāo)并對自己的行為加以限制。這一概念在《德國民法典》制定之時(shí)被加以移植，極大的影響了《德國民法典》的權(quán)利主體等基本概念。康德曾說道：“沒有理性的東西只具有一種相對的價(jià)值，只能作為手段，因此叫做物;而有理性的生靈才叫做‘人’，因?yàn)槿艘榔浔举|(zhì)即為目的本身，而不能僅僅作為手段來使用�！�
這種“人”與“物”兩分的思想體現(xiàn)到《德國民法典》中，就是將“人”作為權(quán)利主體，具有法律人格，而“物”只能作為權(quán)利的客體。在《德國民法典》中使用的“人”，是一個(gè)形式上人的概念，只要具有權(quán)利能力即可，這樣就使得“人”的概念不僅包括自然人，而且將法人這類形式物包括在其中。但是，這并不影響在法律人格的判斷中，將意志能力被作為一個(gè)最基本的標(biāo)準(zhǔn)(其實(shí)這也是受康德“理性”思想的影響)。自然人的意志能力容易被人理解，法人的意志能力在一定意義上可以歸結(jié)到由自然人構(gòu)成的法人機(jī)關(guān)的意志，實(shí)際上根源還在于自然人。因此，具備法律人格，成為權(quán)利主體，意志能力的有無是一個(gè)基本的標(biāo)準(zhǔn)。所以，法律將動物作為權(quán)利客體對待，使其處于法律物格地位，而人則是權(quán)利的主體，處于法律人格的地位，這也是容易令人理解的。
但是，在動物法律人格論者的眼中，意志能力的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)不再重要，何種實(shí)體、何種生命應(yīng)成為法律主體，是一個(gè)歷史的且伴隨法律未來的法律命題;進(jìn)而形而上地根據(jù)法律人格的擴(kuò)張過程，來斷定動物必將取得法律人格。
我們認(rèn)為，誠然，從歷史進(jìn)程的角度來看法律人格的范疇，的確存在一個(gè)不斷擴(kuò)充的過程，這一法律人格擴(kuò)充的過程是從兩個(gè)向度進(jìn)行的：一是在自然人范圍內(nèi)擴(kuò)充，即從最初只有家父才是嚴(yán)格意義上的權(quán)利主體，享有完全的法律人格，到逐漸賦予家子、外鄉(xiāng)人及奴隸以法律人格，直至近世的民法典無一例外的賦予自然人以形式的、抽象的平等法律人格;二是向社會組織擴(kuò)充，即從最初只有自然人才可以成為權(quán)利主體，到后來一些如法人、合伙、國家等社會團(tuán)體也逐漸取得了主體資格，具有了法律人格。然而，這種擴(kuò)充是沒有任何限度的，還將無限的擴(kuò)充下去嗎?如果認(rèn)可權(quán)利主體或法律人格的無限擴(kuò)充，就像環(huán)境倫理學(xué)者所說的那樣，“鳥、花、池、野生生物、巖石、原始林、田園的清潔空氣”都具有法定權(quán)利，那么什么還會是權(quán)利客體呢?權(quán)利又要如何落實(shí)呢?從自然科學(xué)的角度而言，任何進(jìn)程都有一個(gè)臨界點(diǎn)，不存在無限的可能，法律人格的擴(kuò)充亦是如此，只能是在人類屬于同一物種這一科學(xué)事實(shí)前提下，法律人格只能在所有人類范圍內(nèi)進(jìn)行擴(kuò)充。現(xiàn)時(shí)各國的權(quán)利主體，都沒有超越臨界點(diǎn)，依然屬于具有意志能力的主體范疇之內(nèi)。
(二)動物的特征決定其不能具有法律人格
對動物特征的考察，必須首先搞清楚它所隸屬的門、綱、目、科、屬和種，但由于動物種類的繁多及巨大差異，對動物的整體作出特征考察，有些勉為其難。由于猿類跟人在外表與體內(nèi)機(jī)構(gòu)方面都很相似，我們試對猿類的特征進(jìn)行分析，并同人的特征進(jìn)行比較。這種選擇有一個(gè)最大的好處，就是如果能夠得出猿類不能具有法律人格的結(jié)論，那么與人類最相類似的猿類都不能具有法律人格，那么其他動物就更不能具有法律人格了。
猿類的本質(zhì)特性是動物的生物性，猿類不具有自覺能動性，缺乏自我意識。其從屬于生物演化的基本規(guī)律――遺傳與適應(yīng)的交互作用，促使物種變化，推動生物界的進(jìn)化。在與自然界的關(guān)系方面：猿類僅僅本能地利用自然界，通過軀體本身的變化以適應(yīng)環(huán)境條件。而相比之下，人的本質(zhì)特性是人的社會性，人類具有自覺能動性，有自我意識。其從屬于社會發(fā)展的基本規(guī)律――生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系的矛盾運(yùn)動，推動新舊社會的代謝。與自然界的關(guān)系：人能有意識地支配自然界，利用工具進(jìn)行勞動生產(chǎn)，為自己創(chuàng)造新的生存條件。由此對比可見，動物僅僅利用外面的自然界并且只是由于自己在場才使自然界中有變化，而人則以自己所作出的改變來迫使自然界服務(wù)于他自己的目的，支配著自然界。恩格斯曾在《勞動在從猿到人轉(zhuǎn)變過程中的作用》一文中指出：一切動物都不能在自然界打下它們意志的印記，而唯人能之。由此可見，猿類雖然與人相類似，但是它畢竟是動物，不能享有法律人格。人與動物不是一個(gè)物種，而且人與動物存在本質(zhì)上的差異，這從生物學(xué)上也說明了動物無法具有法律人格，成為權(quán)利主體。
許多持動物法律人格論者認(rèn)為，在民法上，沒有行為能力的自然人，如幼兒、白癡、植物人和精神病人，仍然享有法律人格，仍然是權(quán)利主體，而在與人溝通方面，某些動物的表現(xiàn)不遜于以上自然人，他們認(rèn)為沒有意志能力與行為能力不應(yīng)該成為動物享有權(quán)利的障礙，如“從民事行為能力上來說，盡管其(動物)不具有意思表示能力和承擔(dān)義務(wù)、責(zé)任的行為能力，但也不能絕對地說沒有民事行為能力就不能成為民事主體。”因而認(rèn)為賦予動物民事主體資格“不能說是完全沒有道理的”。
我們認(rèn)為，人類社會的法律是由人制定的，也是為人制定的，而動物無法理解人類的法律。即使是幼兒、白癡、植物人和精神病人，他依然屬于人的范疇，雖然他們在意思能力上有所欠缺，但是其他人對他們的利益總體上是可以理解的，而且幼兒終歸會長大并取得完全行為能力，精神病人也可能會被治愈而恢復(fù)行為能力，植物人也可能醒來成為正常人。而即使是多么聰明的動物，它們也不能明白人類的法律，當(dāng)然無法賦予動物法律權(quán)利，更無法要求動物承擔(dān)法律義務(wù)。在一定意義上，將動物與幼兒、白癡、植物人和精神病人等人類的一部分進(jìn)行等同對比，也是不嚴(yán)肅的，即使是行為能力有欠缺的人，也不可能與動物處于同一地位，相信即使持動物法律人格論者也不會認(rèn)為自己幼兒時(shí)期如同動物一樣。
持動物法律人格論者對動物缺乏意志能力與行為能力的障礙依然不死心，進(jìn)而主張可以像為無行為能力人設(shè)立監(jiān)護(hù)人那樣，為動物設(shè)立監(jiān)護(hù)人或代理人。持此主張者甚眾，無法一一枚舉，但他們的這種主張并非說明他們的高明，只說明他們對民法上的監(jiān)護(hù)與代理的功能還沒有真正認(rèn)識。監(jiān)護(hù)是對不能得到親權(quán)保護(hù)的未成年人以及精神病人，設(shè)定專人以保護(hù)其利益的法律制度;而代理是指代理人以本人(被代理人)的名義實(shí)施法律行為，而其法律效果直接對本人發(fā)生的法律制度。監(jiān)護(hù)與代理，原則上應(yīng)當(dāng)以可理解為基礎(chǔ)，人與動物之間不存在真正意義的理解，即使是為動物設(shè)立了監(jiān)護(hù)人或者代理人，這也無法代表被監(jiān)護(hù)人和被代理人的利益。而且從監(jiān)護(hù)與代理的產(chǎn)生、主體、法律要件、行使等方面而言，為動物設(shè)定監(jiān)護(hù)人或代理人都存在無法解決的問題，缺乏可操作性。
值得注意的是《瑞士民法典》在最近的修正中，將繼承法編下第482條下新增第4款規(guī)定：“以死者名義給動物以贈與的，按相應(yīng)的附要求處分處理，以適合動物的方式照料該動物�！边@一新修正由于是2002年12月4日通過，2003年4月1日生效的，更重要的可能還由于語言不通的問題，使得持動物法律人格論者尚未認(rèn)識到這一新動向，否則他們早已將這作為“法寶”而大肆渲染了。但是實(shí)際上，該“贈與”的操作仍然只是按照《瑞士民法典》原有的附要求遺囑來處理，動物本身并未取得遺產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，可見《瑞士民法典》的這一修正并未賦予動物受贈主體的資格，這也佐證了動物不具有法律人格的結(jié)論。
此外，在主張賦予動物法律人的論述中，只抓住賦予動物權(quán)利不放，而無視權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一性，從不討論動物是否承擔(dān)法律義務(wù)。根據(jù)法理學(xué)對權(quán)利義務(wù)關(guān)系的論述，不存在純粹的權(quán)利和義務(wù)，任何主體在享有權(quán)利的同時(shí)，必然承擔(dān)義務(wù)。假若動物享有法律權(quán)利，那么動物也必然應(yīng)承擔(dān)法律義務(wù)。那么，動物的法律義務(wù)應(yīng)當(dāng)是什么?動物傷人，在刑法上是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，在民法上是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行損害賠償?再進(jìn)一步，如何承擔(dān)責(zé)任呢?我們力所不逮，對此無法做出回答，希望聽到持動物法律人格論者的詳解。
其實(shí)，自然人和其他的被造物明確區(qū)分開、而且在法律上明確只有自然人才具有法律上的人格，這一點(diǎn)早在15世紀(jì)至16世紀(jì)時(shí)就已經(jīng)肯定下來。
在法律上，一個(gè)不可改變的事實(shí)是，動物永遠(yuǎn)受人的支配，永遠(yuǎn)也不會與人平起平坐，成為世界的支配者。在今天，無視動物與人的根本區(qū)別，主張動物成為法律上的權(quán)利主體，賦予其法律人格，這種無視歷史與科學(xué)的論調(diào)，必遭拋棄。
(三)有關(guān)動物在一些訴訟中出現(xiàn)的評述
在美國，出現(xiàn)了一些動物作為訴訟主體的古怪案件。其一是，美國馬薩諸塞州一位84歲的老婦人西達(dá)?戴頓死后，其尸體被其所喂養(yǎng)的貓吃掉了，法官最后判了這只貓的死刑。其二是，美國普林斯頓市有一條叫“波”的狗，常欺負(fù)別的家犬，導(dǎo)致數(shù)位居民聯(lián)名起訴到法院，經(jīng)過陪審團(tuán)兩天的審判，裁決“波”無罪釋放。這也是凡是主張動物法律人格論者都予以引據(jù)的經(jīng)典案例，認(rèn)為這是在司法實(shí)踐上承認(rèn)了動物的法律主體資格，賦予了動物法律人格。真的是如此嗎?
其實(shí)，動物在訴訟中出現(xiàn)并非現(xiàn)代現(xiàn)象，不必為此大驚小怪。早在整個(gè)中世紀(jì)及其后，在全歐洲大陸，不管是在世俗的還是教會的法院，動物都可以成為訴訟的對象，經(jīng)常受到宣判。審判記錄和習(xí)慣法所記載的最早的世俗司法活動發(fā)生在1266年的Fonteny-Aux-Roses。然而，對于動物的世俗訴訟可能早于1266年，而且可能傳播更廣。這一程序傳播到巴黎周圍地區(qū)，接著擴(kuò)展到整個(gè)法國以及低地國家，如德國、瑞士和意大利，它可能已經(jīng)傳播到更遠(yuǎn)的范圍，不過已找到的證據(jù)主要限于上述國家。
但是，當(dāng)時(shí)針對動物的訴訟程序與普通的訴訟程序是不一樣的，同今天的訴訟程序更是有著天壤之別，“精心設(shè)計(jì)的程序與世俗程序相似，但不是真正的司法程序。這些程序被用于針對那些是教會法院的訴訟對象的害蟲和害獸，因?yàn)閾?jù)信害蟲和害獸是上帝送來用于懲罰人類罪行的。即使在世俗法院，馴化動物致人死亡的案件也根本沒有審判。那些案件中的司法程序包括：至多有一個(gè)基本事實(shí)的簡單陳述和一個(gè)陪審團(tuán)明確宣布將動物處死的表態(tài)。”
即使如此，這在當(dāng)時(shí)也遭到了許多學(xué)者的批判，認(rèn)為動物不可能達(dá)到人類犯罪或道德上的罪過所要求的智力水平，早期對動物的訴訟是思想荒謬的產(chǎn)物。
人類社會發(fā)展到今天，這種把動物作為訴訟主體追究動物的刑事責(zé)任的做法，已為現(xiàn)代社會所摒棄，文明的法律只處罰有認(rèn)知能力和控制能力的法律主體。而且即使是人，若其為沒有認(rèn)知能力和控制能力的幼兒或精神病人，法律也不對其科以刑事責(zé)任，何況是對完全不可理解人類法律規(guī)則的動物呢?我們看到，動物法律人格論者所引經(jīng)據(jù)典的案例都是美國的案例，眾所周知，英美國家實(shí)行判例法，法官具有極大的自由裁量權(quán)，這也導(dǎo)致了在實(shí)際審判中法官的超常發(fā)揮，“創(chuàng)造”了一些稀奇古怪的判例。例如前一段時(shí)間有一位英國的法官希望能夠好好教訓(xùn)一頓經(jīng)常偷看女子脫衣洗澡場面的犯罪嫌疑人威拉德?伯頓，于是就在法庭上判決：判處伯頓連續(xù)12個(gè)小時(shí)不間斷地“欣賞”一大群年老體衰、體型早就走了樣的男性裸體。我們能依據(jù)幾個(gè)英美國家的怪誕判決就認(rèn)定“動物與人平等司法待遇的實(shí)現(xiàn)”，認(rèn)定動物具有法律人格成為權(quán)利主體了嗎?我們認(rèn)為這不可能，尤其是在成文法傳統(tǒng)的大陸法系更不可能。
退一步講，即使動物參加到訴訟中，其訴訟權(quán)利如何行使?“從近年來美國和日本有關(guān)自然的權(quán)利訴訟案看，其主要形態(tài)有如下幾種類型：一是代理人(監(jiān)護(hù)人)模式，即以環(huán)境保護(hù)團(tuán)體或個(gè)人作為自然物的代理人為原告，具有無行為能力人的監(jiān)護(hù)人的地位和作用;二是信托人模式，即作為自然物的受托人，由團(tuán)體或個(gè)人為原告;三是自然物及其受托人作為共同原告模式;四是準(zhǔn)無權(quán)利能力財(cái)團(tuán)的模式，即管理人保護(hù)團(tuán)體作為代表人。”
我們認(rèn)為這些美國式的訴訟類型，在訴訟理論上無法解釋，在操作上缺乏可行性，不宜作為典范予以推廣。首先，代理人或監(jiān)護(hù)人模式在前述論證中已論及其缺乏基礎(chǔ)，茲不贅述;其次，信托人模式中誰為委托人?動物法律人格論者主張團(tuán)體或個(gè)人以受托人的身份作為原告，那么委托人的委托意思是什么?諸如此類的基礎(chǔ)法律問題，信托人模式依然行不通;再次，共同原告的模式中，動物作為原告更顯得荒誕，難道人類能夠讓老虎或獅子坐在原告席上嗎?不知道審理這種案件的法官有沒有這份勇氣;最后，準(zhǔn)無權(quán)利能力財(cái)團(tuán)的模式，看似可行，實(shí)際上這依然是一種將人類自己的意志強(qiáng)加于動物身上的行為，與其動物具有法律人格的主張本身就相矛盾。可見，賦予動物法律人格，在動物行使權(quán)利直至實(shí)現(xiàn)權(quán)利方面，存在著不可逾越的困難，這也說明動物法律人格論的不現(xiàn)實(shí)性。
四、對大陸法系民法典中動物法律地位規(guī)定的正確解讀
無論是持動物完全法律人格論者，或是持動物限制法律人格論者，在論證上無一例外的援引《德國民法典》的修改作為主要的論據(jù)。具體言之，德國于1990年8月20日以名為《關(guān)于在民事法律中改善動物的法律地位的法律修正案》，在民法典中增加了三個(gè)條文，尤其是新增的第90a條“動物”規(guī)定：“動物不是物。它們由特別法加以保護(hù)。除另有其他規(guī)定外，對動物準(zhǔn)用有關(guān)物的規(guī)定。”這一修改，被一些學(xué)者認(rèn)為是動物由權(quán)利客體上升為權(quán)利主體的立法實(shí)例而加以引證，并認(rèn)為這代表著最新的立法動態(tài)，代表著人類對動物態(tài)度的轉(zhuǎn)變在法律上的體現(xiàn)。
對《德國民法典》的這一變化，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)厘清其脈絡(luò)，真正把握其意義所在。
國內(nèi)是從《德國民法典》身上注意到“動物不是物”之類理論研究的動向的，但最先展開這場變革的卻是《奧地利民法典》，對此不可不察。1988年3月10日，奧地利國民會議通過一部關(guān)于動物法律地位的聯(lián)邦法律，專門對《奧地利民法典》作出修正，涉及到該民法典的第285條和第1332條。原第285條“物的定義”規(guī)定：“一切與人相區(qū)別且供人使用者，在法律意義上稱為物�！痹摋l修正新增的第285a條規(guī)定：“動物不是物。它們受到特別法的保護(hù)。關(guān)于物的規(guī)定僅于無特別規(guī)定的情形適用于動物�！�
此外，該法第1332條原為：“由于輕微程度的失誤或疏忽造成的損害，依損壞事物所具有的一般價(jià)值賠償。”其下新增的第1332a條規(guī)定：“動物受傷害的，救治或者試圖救治該動物所實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用超過其價(jià)值也是應(yīng)該的，只要在這種損害情形下一個(gè)明智的動物飼養(yǎng)人也會支出如此費(fèi)用�！痹撔拚缭�1988年7月1日即已生效，比德國法的修正早兩年多�？梢�，《奧地利民法典》的修正才是動物在民法典中發(fā)生變局的肇始，實(shí)際上可以說其第285a條是《德國民法典》第90a條的藍(lán)本，第1332a條款是《德國民法典》第251條第2款新增后段的藍(lán)本。
《德國民法典》步《奧地利民法典》修正的后塵，1990年新增了第90a條、第251條“不規(guī)定期限以金錢損害賠償”第2款新增后段及第903條“所有權(quán)人的權(quán)限”新增后段。第90a條內(nèi)容如前述，第251條第2款新增后段規(guī)定：“因救治動物而產(chǎn)生的費(fèi)用，并不因其大大超過動物本身的價(jià)值視為是不相當(dāng)?shù)摹！钡?03條“所有權(quán)人的權(quán)限”新增后段是《奧地利民法典》修正時(shí)所沒有的，是《德國民法典》的首創(chuàng)，本段規(guī)定：“動物的所權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)，應(yīng)注意有關(guān)保護(hù)動物的特別規(guī)定”，點(diǎn)明了“保護(hù)動物的特別規(guī)定”可以對傳統(tǒng)的所有權(quán)構(gòu)成新的限制。
其后，俄羅斯在制定民法典時(shí)對動物亦作了規(guī)定，該法典第137條“動物”第1款規(guī)定：“對動物適用關(guān)于財(cái)產(chǎn)的一般規(guī)則，但以法律和其他法律文件未有不同規(guī)定為限。”第2款規(guī)定：“在行使權(quán)利時(shí)，不允許以違背人道主義的態(tài)度殘酷地對待動物�！薄抖砹_斯民法典》還創(chuàng)設(shè)了受虐動物贖買制度，以及對“無人照管的動物”的特殊規(guī)定。
2002年12月4日，瑞士通過了一個(gè)對民法典、債法、刑法及聯(lián)邦債與破產(chǎn)法進(jìn)行修正的《動物基本條款》。其中所涉民法的9個(gè)條文中，第641a條規(guī)定：“1、動物不是物。2、對于動物，只要不存在特別規(guī)定，適用可適用于物的規(guī)定�！痹摯涡拚�針對家養(yǎng)且非為財(cái)產(chǎn)或收益目的而擁有的動物在共有關(guān)系終止時(shí)共有財(cái)產(chǎn)的分割、拾得遺失物的處理以及占有時(shí)效作了相關(guān)修正。該法所修正的各條已于2003年4月1日開始生效。
我們對包括《德國民法典》在內(nèi)的有關(guān)動物的修正的簡略介紹，是否能據(jù)此認(rèn)定動物由于“動物不是物”的規(guī)定，因而已經(jīng)在法律中成為有限的或完全的權(quán)利主體，已經(jīng)人格化、主體化，具有了動物法律人格呢?
我們認(rèn)為，這幾個(gè)國家民法典的修正或制定并不能充分論證動物已經(jīng)具有了法律人格，脫離了法律物格的地位。
首先，從這次民法典變局的特定背景來看，并不意味著修正民法典賦予動物法律人格。近些年來，隨著環(huán)境保護(hù)運(yùn)動、動物保護(hù)運(yùn)動勢力的不斷壯大，對包括法律在內(nèi)的整個(gè)社會產(chǎn)生了重大影響，而且有的綠色勢力組建政黨掌握了一定的政治權(quán)力。基于動物保護(hù)的需要，伴隨著強(qiáng)大的動物保護(hù)呼聲和壓力，許多國家在法律上采取了必要的回應(yīng)措施，“動物不是物”之類的規(guī)定進(jìn)入民法典，其實(shí)正是民法受動物保護(hù)運(yùn)動影響的顯著標(biāo)志。在德國民法學(xué)界，著名民法學(xué)家科拉(Kolher)就曾直言不諱道：“德國動物保護(hù)法已設(shè)有保護(hù)動物的規(guī)定，民法此項(xiàng)規(guī)定乃‘概念美容’。”
其次，從《德國民法典》有關(guān)動物內(nèi)容的邏輯體系上看，動物也不處于法律人格地位，依然處于法律物格地位。該條是在總則編第二章“物、動物”中規(guī)定的，這種規(guī)定實(shí)際上同第一章有關(guān)“人”、“法人”的規(guī)定形成照應(yīng)，構(gòu)成主、客體的架構(gòu)。而且第90a條雖規(guī)定“動物不是物”，但第903條“所有權(quán)人的權(quán)限”中新增的后段規(guī)定：“動物的所有權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)，應(yīng)注意有關(guān)保護(hù)動物的特別規(guī)定。”既稱“動物所有權(quán)人”，當(dāng)然是將動物作為所有權(quán)的客體對待的，對此，有學(xué)者認(rèn)為“因?yàn)椤兜聡穹ǖ洹贩裾J(rèn)動物是物，但并未否認(rèn)動物是物權(quán)的客體。故一般說物權(quán)的客體是物時(shí)，還應(yīng)明確物權(quán)的客體還有動物�！�
可見依據(jù)《德國民法典》第90a條的內(nèi)容認(rèn)為動物取得有限法律主體地位的觀點(diǎn)，是不能成立的。
再次，“動物不是物”的規(guī)定，在語言學(xué)不會出現(xiàn)邏輯上的矛盾，不必大呼“動物不是物，是什么?”在立法規(guī)定“動物不是物”的國家，奧地利和德國以德語為官方語言，瑞士則通用德語、法語和意大利三種語言。在德語中，動物為Tier，復(fù)數(shù)為Tiere;物為Sache，復(fù)數(shù)為Sachen。Tier和Sache在字面上毫無關(guān)聯(lián)。所以，民法典規(guī)定“Tiere sind keine Sachen”(即“動物不是物”)，起碼在語言上容易讓人接受。在瑞士法中，德語同前述，相應(yīng)的法語為：“Les animaux ne sont pas des choses”，animaux為動物的復(fù)數(shù)，choses為物的復(fù)數(shù);相應(yīng)的意大利語表達(dá)為：“Gli animali non sono cose”，animali為動物的復(fù)數(shù)，cose為物的復(fù)數(shù)。像在德語中一樣，“動物不是物”的規(guī)定，在法語和意大利語中也一樣沒有字面上的矛盾�！皠游锊皇俏铩钡囊�(guī)定在英語中的譯法為“Animals are not things”，“動物”與“物”用的依然是字面上不相干的兩個(gè)詞。而反觀在漢語語境中，“物”與“動物”明顯是屬種關(guān)系，以“動”的標(biāo)準(zhǔn)將“物”進(jìn)行限定，便有一部分物成為“動物”，而其他物則不是動物，可見在漢語中說“動物不是物”，存在邏輯矛盾。
即使德國民法學(xué)者迪特爾?梅迪庫斯(Dieter Medicus)也不認(rèn)為第90a條有什么積極意義，并認(rèn)為將動物當(dāng)作權(quán)利主體來看待的看法是荒謬的。
我國臺灣學(xué)者也明確指出“德國民法典第90a條的修正結(jié)果‘并不是將動物人格化，或當(dāng)成權(quán)利主體，而是動物的所有人不能任意對待動物。’”
這些都說明類似“動物不是物”的民法典內(nèi)容修正，立法意旨不是賦予動物法律人格，只是對作為法律物格地位的動物加強(qiáng)保護(hù)而已。對于此一明證的事實(shí)，諸多環(huán)境倫理學(xué)者與環(huán)境法學(xué)者(甚至還有民法學(xué)者)奉為經(jīng)典，遑論動物法律人格，讓人有種“只見樹木，不見森林”的感覺。
值得注意的是，作為《德國民法典》等實(shí)定法母法的《德意志聯(lián)邦共和國基本法》，在動物的法律地位方面也有變化。2000年4月，德國執(zhí)政聯(lián)盟曾經(jīng)向國會提出修憲的法案，企圖在第20a條“對于自然的生活基礎(chǔ)的國家保護(hù)責(zé)任”之后，新設(shè)第20b條，其內(nèi)容為：作為同樣是被創(chuàng)造物的動物，應(yīng)該受到尊重，國家應(yīng)該保護(hù)動物，使其不被違背其物種習(xí)性的方法而飼養(yǎng)，或受到并非不可避免的痛苦，其生存領(lǐng)域應(yīng)該受到保護(hù)。即使為了求得在野黨的支持，他們曾經(jīng)一度放棄這一草案，改成只修改基本法第20a條的方式，即在“自然的生活基礎(chǔ)”一語之后加上“動物保護(hù)”，并將兩者視為國家的責(zé)任，但最終仍舊失敗。不過，2002年5月，德國聯(lián)邦議院將第20a條修改為“國家有責(zé)任為后代保護(hù)天然的生命基礎(chǔ)和動物”。增加了“和動物”字樣，并于6月獲得參議院通過。對此，有的認(rèn)為德國成為歐盟中第一個(gè)賦予動物以憲法權(quán)利的國家。但在此次修法的過程中，修正議論中的論述刻意地規(guī)避動物“權(quán)”的字眼，也是基于動物“權(quán)”并非真正的法律權(quán)利的考慮�？梢娺@次《德國基本法》的修正不足以論證動物法律人格，其內(nèi)容反而是加強(qiáng)對動物的保護(hù)，強(qiáng)化了動物的法律物格地位。
經(jīng)過這樣的分析和論述，對于大陸法系民法典關(guān)于動物的新規(guī)定的真實(shí)含義，是不是已經(jīng)有了正確的解讀了呢?我們認(rèn)為是這樣的。
五、中國民法對動物及其法律保護(hù)的應(yīng)然定位
動物不具有法律人格，不是法律上的權(quán)利的主體，但這并不意味著我們在法律上反對對動物進(jìn)行特殊保護(hù)。其實(shí)，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，人們越來越關(guān)注動物的法律保護(hù)問題，動物保護(hù)的觀念在全世界已經(jīng)深入人心，而且對社會生活的諸多方面已經(jīng)產(chǎn)生了巨大的影響。大陸法系國家民法典的修正因應(yīng)動物保護(hù)，顯見動物保護(hù)已經(jīng)影響到民法，我國民法也應(yīng)當(dāng)發(fā)揮自己的作用，對動物的法律保護(hù)作出貢獻(xiàn)。
(一)我國國內(nèi)民法學(xué)界的反應(yīng)
對于動物在民法中的定位，許多民法學(xué)者進(jìn)行了探索，提出了自己的卓見。特別應(yīng)當(dāng)指出的是，在制訂中國民法典的過程中，不僅在幾部學(xué)者起草的物權(quán)法草案和民法典草案的建議稿中，對動物的法律地位及其保護(hù)作了規(guī)定，而且在立法機(jī)關(guān)起草的物權(quán)法草案和民法典草案中對涉及動物的有關(guān)內(nèi)容也作了規(guī)定。為此，我們將眾多觀點(diǎn)劃分為肯定說和否定說兩個(gè)界域進(jìn)行分析。
1.肯定說
肯定說，就是主張改變動物的傳統(tǒng)法律地位，賦予其有限的法律主體地位。在肯定說的主張中，既有在普通意義上的學(xué)術(shù)探討，也有在民法典建議稿中的探索。
在學(xué)術(shù)討論中，有學(xué)者對傳統(tǒng)民法中“物”的概念進(jìn)行反思，主張給予某些傳統(tǒng)概念中的“物”或“財(cái)產(chǎn)”以有限的法律主體地位，也有人認(rèn)為森林、動物等生態(tài)環(huán)境在社會生活中的地位日益突出，能否將其也納入民事主體的范圍，的確值得研究，盡管它可能打破現(xiàn)有民法的理論體系;而且也認(rèn)為動物能不能接受繼承也是值得研究的問題。
這些學(xué)者的論述，都是基于社會發(fā)展尋求對動物的因應(yīng)對策，他們的基點(diǎn)在于賦予動物有限的法律主體地位。
徐國棟教授在起草他的《綠色民法典草案》建議稿時(shí)，將自己對動物的觀點(diǎn)貫徹其中，并認(rèn)為這是達(dá)成生態(tài)主義的民法典的客體的途徑。在其“綠色民法典”序編的第三題“物”第21條“定義”中規(guī)定：“嚴(yán)格意義上的物是作為人的活動對象的無機(jī)物、植物和畜養(yǎng)的食用動物。”第24條“動物的法律地位”又規(guī)定：“動物要么在畜養(yǎng)的食用動物的范疇之內(nèi)，要么在這一范疇之外。非畜養(yǎng)和食用的動物是處于人與物之間的生靈，享有一定的由動物保護(hù)機(jī)構(gòu)代為行使的權(quán)利。民事主體負(fù)有仁慈對待上述兩類動物的義務(wù)�！贝送�，在第四分編關(guān)于“對動物所作的遺囑處分”的第166條，承認(rèn)了以動物為受益“人”的遺囑處分的有效性，向動物的主體化邁進(jìn)了一小步。
這種主張比較大膽，但在實(shí)際上他認(rèn)為，動物中只有畜養(yǎng)的食用動物才是物，對于其他的動物似乎應(yīng)認(rèn)為是權(quán)利主體，具有法律人格，只不過其權(quán)利的行使由一定的動物保護(hù)機(jī)構(gòu)代為行使而已，按照徐國棟教授的觀點(diǎn)，這種動物具有“準(zhǔn)主體”的法律地位。
動物法律人格肯定說在實(shí)際上是主張動物具有法律人格，應(yīng)當(dāng)成為權(quán)利主體，但這只能是一種設(shè)想，其理論性與操作性都存在問題。即使徐國棟教授所提出的動物保護(hù)機(jī)構(gòu)代為動物行使其權(quán)利，也是疑問多多，這些機(jī)構(gòu)如何行使所謂的動物的權(quán)利?它們具有作為動物代言人的特異功能嗎?等等，都是如此。我們在前文的論證中已經(jīng)對動物法律人格論的謬誤作出充分說明，茲不贅述。
2.否定說
否定說主張有兩種不同的意見，一是反對賦予動物法律人格、將其作為權(quán)利主體對待，認(rèn)為對動物無須有特別的改變，依原有的法律就可以解決動物保護(hù);二是認(rèn)為民法應(yīng)當(dāng)對動物的法律保護(hù)作出反應(yīng)，但是無須賦予動物法律人格，應(yīng)當(dāng)將動物作為特殊物對待，實(shí)施特殊的保護(hù)。
有的學(xué)者認(rèn)為，“關(guān)于野生動物保護(hù)的問題，在法律上早有辦法，在民法上，野生動物叫做無主物。在其被捕獲時(shí)就要適用先占制度。我們只要對先占制度加以限制規(guī)定就可以了，如規(guī)定保護(hù)區(qū)……等，就可達(dá)到保護(hù)野生動物的目的�！�
這種觀點(diǎn)認(rèn)為對動物尤其是野生動物的保護(hù)，利用原有的先占制度就可以解決，無須在法律上加以改動。
至于在民法典中對動物的保護(hù)如何進(jìn)行表述，孫憲忠教授在其起草的《中國物權(quán)法總則建議稿》第10條“動物”規(guī)定：“對動物，尤其是野生動物的處分，必須服從自然資源法和動物保護(hù)法的規(guī)定�！彼J(rèn)為，“以民法強(qiáng)化對動物的保護(hù)，可以有兩種方式：一是把動物排除在物的范圍之外，不許可人們用處分物的方式處分動物，也不得用先占無主物的方式取得野生動物的所有權(quán)。這是德國在1990年8月20日通過的民法修正案中規(guī)定的動物保護(hù)方式。但是，對于可以由人取得所有權(quán)的動物，畢竟也有物權(quán)存在，這是一個(gè)矛盾。本條采納的是另一種方式，即直接依民法否定對動物尤其是對野生動物的任意處分，但并不否定對法律許可的對動物取得所有權(quán)的行為�！边@實(shí)際上是將動物作為一種特殊物對待的。
我們認(rèn)為，否定說中對動物無須進(jìn)行特別規(guī)定的觀點(diǎn)并未充分認(rèn)識到民法對動物保護(hù)的重要性，有失偏頗。動物具有生命，是與人類關(guān)系最為密切的、有生命的財(cái)產(chǎn)，它們也會生老病死，如果保護(hù)得不好，會造成某些物種的滅絕，破壞整個(gè)生態(tài)系統(tǒng)的平衡，人類應(yīng)當(dāng)盡自己的最大能力來保護(hù)它們。同時(shí)，這種觀點(diǎn)也未認(rèn)識到對動物保護(hù)的特殊性，由于動物具有生命，與其他財(cái)產(chǎn)具有本質(zhì)的不同，在對它們行使權(quán)利的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)尊重它們的生命，保護(hù)它們的健康，使它們能夠更好的生存、繁衍。因此對動物的法律地位應(yīng)當(dāng)有特殊規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)對動物的完善保護(hù)。
至于否定說中把動物作為特殊物對待的觀點(diǎn)，我們認(rèn)為具有合理性。把動物視為特殊物就使得動物在法律上區(qū)別于一般的物，在法律的適用上也有自身的特殊性，可以實(shí)現(xiàn)法律對動物的保護(hù)功能。但是究竟應(yīng)當(dāng)在法律上怎樣落實(shí)這個(gè)設(shè)想，還應(yīng)當(dāng)尋求科學(xué)、可行的方法。這就是下面的論題，即動物法律物格的確立。
(二)動物法律物格的確立
動物的屬性是物，是民事法律關(guān)系的客體，顯然不具有法律人格，在民法中對動物進(jìn)行規(guī)制，不能改變這一基本性質(zhì)。但動物不是一種一般的物，民法規(guī)制動物應(yīng)在此基礎(chǔ)上探求新的視角和定位。我們認(rèn)為，以物的客體地位作為基點(diǎn)，與人的法律人格對應(yīng)，建立一種多層次的“法律物格”制度，使動物具有高層次的法律物格的資格，相應(yīng)的在法律上設(shè)置特別的規(guī)則，或許更能體現(xiàn)動物的在法律上的特別屬性以及法律對其所應(yīng)采取的特殊保護(hù)措施。
1.法律物格的概念
人格、物格之“格”，應(yīng)當(dāng)是規(guī)格、格式，品質(zhì)、風(fēng)度。 在古代漢語中，《說文解字》謂之“格”，為木長児，木長言長之美也;《辭源》解“格”，含有風(fēng)格、度量之義，《蕪城賦》：“格高五岳，袤廣三墳”;含有法式、標(biāo)準(zhǔn)之義，“言有物而行有格也”。
可見，格，就是講的規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)和品質(zhì)。在古漢語的早期，格并沒有明顯的這個(gè)含義，但是“長之美”可以引申出品質(zhì)的不同、規(guī)格的不同，逐漸確定風(fēng)格、度量、標(biāo)準(zhǔn)、品質(zhì)的含義，直至今天的規(guī)格、格式等含義。
物格，即物之格，即物的資格、規(guī)格或者標(biāo)準(zhǔn)。法律物格，則是指物作為權(quán)利客體的資格、規(guī)格或者格式，是相對于法律人格而言的概念，是表明物的不同類別在法律上所特有的物理性狀或者特征，作為權(quán)利客體所具有的資格、規(guī)格或者格式。“法律物格”描述了一個(gè)不擁有法律權(quán)利的資格的實(shí)體，該實(shí)體被作為法律上的人對其享有權(quán)利和對該權(quán)利承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)的財(cái)產(chǎn)來對待。
2.法律物格的法律特征
與法律人格相比，法律物格具有以下法律特征：
第一，法律物格是權(quán)利客體的資格、規(guī)格，而不是權(quán)利主體的資格規(guī)格。從自然屬性上說，自然社會中的所有的物理形態(tài)的物，在市民社會只能分為兩種類別，一種是人，一種是物。人是權(quán)利主體，物是權(quán)利客體。權(quán)利主體對權(quán)利客體的關(guān)系，是支配與被支配的關(guān)系，權(quán)利主體永遠(yuǎn)支配權(quán)利客體，而不能是權(quán)利客體支配權(quán)利主體。所以，人永遠(yuǎn)支配物，而不能由物支配人。某種物雖然特殊，但是民法也不能使其成為支配者，不能成為權(quán)利主體，也不能成為權(quán)利主體和權(quán)利客體之間的一種中間狀態(tài)。這就是，人有人格，物有物格。人的法律人格是權(quán)利主體的資格，物的法律物格就是權(quán)利客體的資格或者規(guī)格。人具有法律人格，才能夠成其為權(quán)利主體，享有權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)，成為市民社會的支配者。物具有物格，就使其成為權(quán)利客體，既不能享有權(quán)利，也不可能負(fù)擔(dān)義務(wù)，因此也只能被人所支配，既不能支配權(quán)利主體，也不能成為權(quán)利主體。難以想象，在人格與物格之間，能夠存在一個(gè)既有人格又有物格、既沒有完整人格又沒有完整物格的一個(gè)不倫不類的主體。
第二，法律物格不是平等的資格或者規(guī)格，而法律人格則是一律平等的資格或者規(guī)格。在市民社會，人與人是一律平等的，人在作為權(quán)利主體的資格上沒有任何差別，是完全相同的。在羅馬法時(shí)期，存在人格減等制度，根據(jù)不同的法律事由，分為喪失自由民資格的為人格大減等、喪失市民權(quán)的為人格中減等，以及喪失家族權(quán)的為人格小減等。人格減等之后，人的人格就不再平等。至于奴隸，則根本不具有人格，不成其為人。在中國古代，雖然沒有明確的人格減等制度，但是人的地位不同，人格也不同，例如奴婢就沒有人格或者人格不健全。近代社會以來，法律主張人格平等，任何人都具有平等的人格，享有完全平等的權(quán)利，不存在人格的差異。所以人格是一律平等的資格。但是，物的法律物格不是平等的。這主要是因?yàn)槲锏奈锢韺傩院突咎卣鞯牟煌Ｒ话愕奈锱c動物相比，動物具有生命，而一般的物不具有生命。即使是動物之間，也存在物格的不同，野生動物、寵物等動物，與人之間的關(guān)系最為密切，具有最高的物格，而飼養(yǎng)起來就是為了給人類提供食品的動物，其物格顯然要比野生動物和寵物的物格要低。在其他物中，植物的物格，應(yīng)當(dāng)比一般的物的物格要高，因?yàn)橹参镆彩蔷哂猩奈�。在其他的物中，貨幣和有價(jià)證券，具有不同的法律特征，應(yīng)當(dāng)與一般的物的物格有所區(qū)別。所以，法律物格不是一個(gè)平等的資格、平等的能力，而是不平等的資格和能力。法律物格的這一特征，正與法律人格完全不同。
第三，不同的物所具有的不同法律物格，表明不同的物在法律上的不同地位，其保護(hù)的程度和方法亦不相同。既然物的法律物格是不平等的，那么，物的法律地位就一定存在差異和不同，其保護(hù)程度和方法也完全不同。對于法律物格最高的野生動物和寵物，具有最高的法律地位，盡管它不能具有法律人格，不能成為權(quán)利主體，但是它受到民法的除了人之外的最高的法律保護(hù)，任何人都要尊重它的生存、尊重它的健康和生命，不得任意剝奪。而處于最低法律物格的一般的物，則法律地位最低，權(quán)利主體可以任意進(jìn)行支配。因此，法律物格和法律人格所表明的內(nèi)容完全不同：人格平等表明人人的法律地位相同，沒有任何差別，進(jìn)行同等的法律保護(hù)。而法律物格所表明的，正是物的不同法律地位，并且基于其法律地位的不同，而進(jìn)行不同的法律保護(hù)。
3.確立法律物格制度的意義
我們認(rèn)為，確立民法上的物的法律物格制度的意義，就在于對物要根據(jù)物的法律物格的不同，規(guī)定權(quán)利主體對其行使權(quán)利的不同的規(guī)則，主要表現(xiàn)在以下三點(diǎn)：
第一，確立法律物格制度，能夠確定作為權(quán)利客體的物的不同法律地位。為什么要區(qū)別不同的法律物格?就是為了表明不同的物在法律上的不同地位。在市民社會，對所有的客觀存在的物質(zhì)形式只分為人和物，但是不同的物質(zhì)形式的類別，卻有不同的內(nèi)容和形式的差別。作為權(quán)利主體的人，其實(shí)是一種同樣的物質(zhì)形式，具有相同的物質(zhì)屬性和心理特征，因此具有相同的法律人格。然而作為同一種類的物，卻必然具有不同的物理屬性和特征。其中最重要的區(qū)分，就是有的物有生命形式，有的物沒有生命形式。即使是在有生命形式的物中，也存在是否能夠自主運(yùn)動的區(qū)別，動物就可以自主運(yùn)動，而植物則不能自主運(yùn)動。物的這種物理屬性和特征體現(xiàn)在法律上，就是物的不同的法律地位。具有不同的物理屬性的物，就應(yīng)當(dāng)具有不同的法律地位。確立法律物格制度，就是為了區(qū)分物的不同的法律地位。
第二，確立法律物格制度，能夠確定權(quán)利主體對具有不同物格的物所具有的不同的支配力。民法將市民社會的物質(zhì)形式分為權(quán)利主體和權(quán)利客體，分為人和物，確定人對物的支配力。應(yīng)當(dāng)說，任何民事主體也就是任何人，對于作為權(quán)利客體的物，都具有支配力，對其行使權(quán)利，決定物的法律命運(yùn)。但是，既然物所具有的法律物格不同，所處的法律地位不同，法律就賦予人對不同法律物格的物以不同的支配力。對于一般的物，也就是法律物格最低的物，權(quán)利主體完全可以自主地支配其命運(yùn)，不加以任何限制。而對于法律物格最高的物，即野生動物和寵物，對權(quán)利主體的支配力則作出較多的限制，不得任意剝奪其生命，不得危害其健康，“對動物、尤其是野生動物的處分，不得違反自然資源法和動物保護(hù)法的規(guī)定”。
第三，確立法律物格制度，有利于對具有不同法律物格的物做出不同的保護(hù)。確定權(quán)利主體對不同法律物格的物享有的不同的支配力的目的，就是要對不同法律物格的物進(jìn)行不同程度的法律保護(hù)，其中要突出的就是對動物的保護(hù)。必須加以突出保護(hù)的，是有生命的物，其中就包括動物和植物。即使是對動物的保護(hù)，也要區(qū)分動物種類的不同，而要對其進(jìn)行不同的保護(hù)。野生動物和寵物，前者因其稀少性，不加以特別的保護(hù)將面臨著物種滅絕的可怕后果。而寵物，則是與人類關(guān)系最密切、最親近的動物。對于這樣的動物，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行最密切、最完善的保護(hù)。對于以對人類提供肉、奶、皮、毛等為目的，以及為人類提供役使目的的動物，應(yīng)當(dāng)與其他植物的保護(hù)處于相當(dāng)?shù)牡匚�，進(jìn)行同樣的保護(hù)。對于這些物，應(yīng)當(dāng)尊重它們的生命，不得隨意處分。即使是需要它們死亡的時(shí)候，也不要以殘酷的方式進(jìn)行。不得虐待動物，應(yīng)當(dāng)成為一個(gè)對動物進(jìn)行保護(hù)的基本規(guī)則。
(三)不同物的法律物格區(qū)分
根據(jù)物的物理屬性和特征，我們認(rèn)為，可以分為以下三個(gè)法律物格：
1.第一類法律物格：生命物格
生命物格所涵括的物包括人體組織和器官、動物尤其是野生動物和寵物、植物尤其是珍惜植物。
(1)人體組織和器官
脫離人體的人體組織和器官，其性質(zhì)究竟是什么，是有爭議的。學(xué)者認(rèn)為，隨著輸血和器官移植行為越來越重要，“現(xiàn)在必須承認(rèn)獻(xiàn)出的血以及取出的、可用于移植的器官為物。這些東西可以成為所有權(quán)的客體，而且首先是提供這些東西的活人的所有物。對于這些東西的所有權(quán)移轉(zhuǎn)，只能適用有關(guān)動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則。當(dāng)然，一旦這些東西被轉(zhuǎn)植到他人的身體中去，他們就重新喪失了物的性質(zhì)�！�
可以說，脫離人體的人體組織和器官從其實(shí)質(zhì)而言，具有物的屬性，但是在輸入或者植入新的人體之后，又喪失物的屬性。在這個(gè)期間存在的形態(tài)，應(yīng)當(dāng)是物的形態(tài)。但是，它是特殊的物的形態(tài)，是有生命的物，因此置于物格中的最高格即生命物格。
(2)動物尤其是野生動物和寵物
野生動物﹙wildlife﹚在國際上的定義是：所有非經(jīng)人工飼養(yǎng)而生活于自然環(huán)境下的各種動物。不過，在狹義上，野生動物僅指脊椎動物，非脊椎動物不在這一范圍之內(nèi)。按照我國臺灣地區(qū)《野生動物保育法》第3條規(guī)定，野生動物系指一般狀況下，應(yīng)生存于棲息環(huán)境下之哺乳類、鳥類、爬蟲類、兩棲類、魚類、昆蟲及其它種類之動物。我國法律對野生動物沒有定義，這也導(dǎo)致了在實(shí)務(wù)中的一些問題。
由于野生動物在動物譜系中的特殊重要地位，其生存狀況關(guān)系到整個(gè)生態(tài)系統(tǒng)的平衡，關(guān)系到人類的生存和發(fā)展，必須對其加以特殊保護(hù)。這應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)到法律當(dāng)中，賦予其處于法律物格的最高地位，即最高的法律物格地位，使對野生動物的保護(hù)比對其他動物的保護(hù)程度更高、更完善。對野生動物的特殊保護(hù)，除了禁止濫捕、濫殺、維持野生動物種群的穩(wěn)定等原則之外，還應(yīng)當(dāng)建立一些特殊的保護(hù)區(qū)，采取特殊的保護(hù)措施，對有關(guān)野生動物進(jìn)行保護(hù)。
寵物在法律上也是物，具有法律物格，處于權(quán)利客體地位。寵物的定義是指貓、狗以及其它供玩賞、陪伴、領(lǐng)養(yǎng)、飼養(yǎng)的動物，又稱作同伴動物。寵物與人類關(guān)系最為密切，能夠給飼養(yǎng)人帶來精神上的愉悅和慰藉，其在法律上也處于最高的法律物格地位。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)對寵物加以特殊保護(hù)，對其予以福利對待，不得虐待。還可以在民法典中借鑒《俄羅斯民法典》的規(guī)定，對受虐寵物實(shí)行贖買制度，在寵物所有人違反法定規(guī)則或道德準(zhǔn)則對待寵物時(shí)，任何人可以向法院提出請求向所有人贖買。還可以對遺失的寵物實(shí)行無人照管制度，即由抓獲者返還失主或交至有關(guān)機(jī)關(guān)，并在此期間良好地飼養(yǎng)遺失寵物。
在動物中，除了野生動物和寵物之外，還有大量的其他動物，有的是為皮毛、肉用、乳用、役用或其他經(jīng)濟(jì)目的而飼養(yǎng)或管領(lǐng)的動物，有的是為教學(xué)訓(xùn)練、科學(xué)試驗(yàn)、制造生物制劑、試驗(yàn)商品、藥物、毒物及移植器官等目的所進(jìn)行的應(yīng)用行為而飼養(yǎng)或管領(lǐng)的實(shí)驗(yàn)動物，還有許多低等的動物，如細(xì)菌、微生物等。在法律上，這些動物具有法律物格地位，但不同于一般物的法律物格，它們是有生命的物，還是可以自主運(yùn)動的物，在法律規(guī)范和適用規(guī)則上應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)自己的特殊性。對普通動物不能隨意處置，應(yīng)當(dāng)基于環(huán)境保護(hù)考慮，進(jìn)行合理的利用，保持人類生存環(huán)境的優(yōu)良品質(zhì)，實(shí)現(xiàn)人類社會的可持續(xù)發(fā)展。
(3)植物尤其是珍惜植物
植物是能進(jìn)行光合作用，將無機(jī)物轉(zhuǎn)化為有機(jī)物，獨(dú)立生活的一類自養(yǎng)型生物。毫無疑問，植物在法律中也只能處于權(quán)利客體地位。但是植物是人類生態(tài)系統(tǒng)中的重要一員，能夠通過光合作用吸收二氧化碳，釋放氧氣，對人類的生存和發(fā)展具有極為關(guān)鍵的意義，必須予以法律上的保護(hù)。由于植物也是有生命力的，同一般物是不同的，所以在法律上的地位也應(yīng)當(dāng)具有特殊性。而珍惜植物的價(jià)值在于物種的稀缺，應(yīng)當(dāng)加以特別的保護(hù)。
2.第二類法律物格：抽象物格
抽象物格所涵括的物，包括網(wǎng)絡(luò)空間等虛擬財(cái)產(chǎn)及貨幣和有價(jià)證券等具有抽象意義的物。
(1)網(wǎng)絡(luò)空間等虛擬財(cái)產(chǎn)
2003年底，北京市朝陽區(qū)法院審理的首例“網(wǎng)財(cái)”失竊案件，引起了各界對虛擬空間及其利益的關(guān)注�！熬W(wǎng)財(cái)”又被稱為“網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)”，一般是指網(wǎng)民、游戲玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲中的賬號及積累的“貨幣”、“裝備”、“寵物”等。我們認(rèn)為所謂的“網(wǎng)財(cái)”，不僅僅是指網(wǎng)絡(luò)上的財(cái)產(chǎn)，例如網(wǎng)絡(luò)貨幣等，而應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)空間及其衍生的利益，在法律上應(yīng)當(dāng)為一種物，處于法律物格地位，也應(yīng)當(dāng)受到法律調(diào)整，在受到侵害時(shí)也有權(quán)請求進(jìn)行救濟(jì)。但是這種物不同于現(xiàn)實(shí)的一般物，不能按照一般物的規(guī)則進(jìn)行處理，應(yīng)當(dāng)具有自身的特殊規(guī)則，法律也應(yīng)當(dāng)對此專設(shè)規(guī)定。該案的審理法院認(rèn)為，被告所丟失的虛擬設(shè)備雖然并不在現(xiàn)實(shí)存在，但仍然可以認(rèn)定為一種無形財(cái)產(chǎn)，具有價(jià)值含量，但由于其購買價(jià)值并不等同于虛擬裝備價(jià)值，所以責(zé)令被告在游戲中恢復(fù)原告丟失的虛擬裝備，而不需要賠償原告的購買費(fèi)用。這種認(rèn)識是有一定道理，但是也非只此一種方法救濟(jì)，完全可以考慮其財(cái)產(chǎn)的損失，予以合理的賠償，不然何苦將其認(rèn)定為有財(cái)產(chǎn)價(jià)值呢?
不僅如此，就是虛擬空間的本身以及它的利益，都是有價(jià)值的，不僅網(wǎng)絡(luò)空間的占有者享有網(wǎng)絡(luò)空間就具有了財(cái)產(chǎn)上的價(jià)值，而且侵入網(wǎng)絡(luò)空間，就是侵入他人的財(cái)產(chǎn)。對此，法律上應(yīng)當(dāng)進(jìn)行規(guī)范。我們認(rèn)為，可以把虛擬空間及其利益作為第二類法律物格，確立特殊的法律規(guī)則和規(guī)范進(jìn)行調(diào)整。
(2)貨幣和有價(jià)證券
貨幣和有價(jià)證券在法律上都屬于物的一種，但具有自身的特殊性。貨幣是一種高度替代性的物，是商品交易中的一種標(biāo)表，其同一般物具有很大差異，對貨幣的占有就等同于對貨幣的所有。而有價(jià)證券則具有更大的差異，其在本質(zhì)上是對所記載的權(quán)利的憑證，根據(jù)有價(jià)證券種類的不同，具體的權(quán)利也不同。基于貨幣和有價(jià)證券的特殊性，雖然兩者在法律上處于權(quán)利客體地位，但其法律物格應(yīng)當(dāng)高于一般的物，需要一些特殊的規(guī)范，所以法律對兩者作了一些不同于一般物的規(guī)定。為此，我們把貨幣和有價(jià)證券也作為第二類法律物格的物。
3.第三類法律物格：一般物格
一般物是傳統(tǒng)法律意義上的物，按照學(xué)者的界定，須為有體、須為人力所支配、須獨(dú)立為一體、須能滿足人們生活的需要的物。
由于學(xué)界對一般物的論述不存在什么根本分歧，而且已經(jīng)形成了比較完善的理論和法律規(guī)則，我們毋庸贅述�；谝话阄镌诜缮弦蔡幱跈�(quán)利客體地位，為便于同前述四類物的法律物格予以區(qū)分，我們將一般物作為第五類法律物格。
按照以上對物格的劃分，在未來的民法典中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)動物的法律物格地位是最高的或者次最高的，規(guī)定對動物的特殊保護(hù)措施，尊重它們的生存、生命、健康，使它們成為在這個(gè)世界上除了人類之外的最重要的生靈，實(shí)現(xiàn)對動物的完善和良好的保護(hù)。
六、動物法律物格的確認(rèn)及其民法保護(hù)的立法對策
(一)對策之一――動物的法律物格及其相應(yīng)的特殊物地位
我們講動物的法律物格，是從學(xué)理上根據(jù)物的多樣性特征，界定作為權(quán)利客體的物所具有的不同的法律地位，借以突出動物的法律地位，明晰對不同種類的動物在法律上的不同保護(hù)。但是，由于人的法律人格和物的法律物格(包括動物的法律物格)都不是立法表述的語言，無法容納于立法的具體規(guī)范中。為尋求在民法典規(guī)范中對動物的法律物格予以對應(yīng)表達(dá)，應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有的民法典總則關(guān)于物的體系中，借鑒民法的特殊物的規(guī)定予以界定。
在物的體系中，除了動產(chǎn)與不動產(chǎn)、主物與從物、原物和孳息等分類之外，還有一種一般物與特殊物的劃分。這種劃分，是以物是否具有特殊性為標(biāo)準(zhǔn)，具有特殊性的物為特殊物，不具有特殊性的物為一般物。至于特殊性的界定，應(yīng)當(dāng)從不同的視角考察，可以是有生命的物為特殊物，無生命的物為一般物;也可以是無形的物為特殊物，有形的物為一般物;還可以是具有交易特殊性的物為特殊物，不具有特殊性的物為一般物。總之，物是可以劃分為一般物和特殊物的，而且這一劃分應(yīng)當(dāng)是周延的。
特殊物制度并非空穴來風(fēng)，在民法制度中早已存在，自羅馬法以降，普通物與特殊物、可交易物與不可交易物的劃分就已存在。
特殊物是指由于其性質(zhì)、作用的特殊性，或者由于人們觀念上的特殊原因，在法律上具有特殊意義或地位的物。還有，在我國民法理論中，“貨幣是一種特殊的動產(chǎn)，其特殊性表現(xiàn)在：貨幣是一種特殊的種類物，在交易上可以互相替換�！�
有學(xué)者認(rèn)為貨幣、證券、外幣等，都是特殊物。
針對前述我們對物的法律物格的劃分，我們認(rèn)為可以把法律物格第一格至第四格的物作為特殊物，它們在某個(gè)或某些方面具有自身的特殊性，而第五格的物為一般物。應(yīng)當(dāng)特別加以強(qiáng)調(diào)的是，特殊物并不是一個(gè)等級、一個(gè)層次的物，而是具有多層次、多種物格的物的組合。同時(shí)，隨著社會的發(fā)展和人們觀念的變遷，特殊物作為一個(gè)開放的體系，還會逐步擴(kuò)張，除了前述四個(gè)法律物格的特殊物之外，可能還會出現(xiàn)一些新的特殊物，使特殊物的范圍不斷擴(kuò)大、層次不斷豐富。
值得稱道的是，我國一部分學(xué)者在對動物在民法中的地位表述中已經(jīng)表達(dá)了正確的意見。有學(xué)者正確分析了《德國民法典》修改后的規(guī)定，認(rèn)為“我國民法典應(yīng)當(dāng)借鑒《德國民法典》的做法，即我國民法典應(yīng)當(dāng)把物分為普通的物和動物，并明確規(guī)定，對于動物，則應(yīng)適用關(guān)于保護(hù)動物(包括普通動物)的特別法，這樣規(guī)定可體現(xiàn)出生態(tài)時(shí)代的綠色主義精神，有利于協(xié)調(diào)人與自然之間的關(guān)系，有利于維護(hù)生態(tài)系統(tǒng)之平衡，有利于尊重和保護(hù)動物的權(quán)利。”
這體現(xiàn)了將動物與普通的物予以區(qū)分、不同對待的思想。有學(xué)者更進(jìn)一步，認(rèn)為“同樣道理，動物作為物的一種，也有其特殊性，不同于普通物，立法如果將其作為特殊物看待，對人類支配動物的行為加以嚴(yán)格限制，并制定特別的規(guī)則(如《動物保護(hù)法》)對動物加以特殊的保護(hù)，那么，人與自然的和諧就能夠達(dá)到�！�
(二)對策之二――對動物概念的一般規(guī)定
雖然我們分析了動物的法律物格地位，也認(rèn)為動物在民法典中應(yīng)當(dāng)作為一類特別的特殊物予以規(guī)范。但是民法典對動物的規(guī)制，還應(yīng)當(dāng)對動物的概念有一個(gè)明確的界定，作出一個(gè)一般規(guī)定。對此，不能將生物學(xué)意義上的動物概念等同于法律意義上的動物概念，有些低級的動物可能不具有予以法律特別規(guī)范的價(jià)值。
對這一問題的解決，可以借鑒國外立法例，結(jié)合我國的國情，以概括與分類列舉并舉的方式對民法中的動物概念作出界定。例如，《智利民法典》第608條規(guī)定：“天然自由并獨(dú)立于人類而生存的動物為野生或未馴化的動物，如野獸和魚;通常依賴人類生存的動物為家養(yǎng)動物，如雞、綿羊;其天性為野生但已習(xí)慣于被養(yǎng)殖之生活，并已識別人類之特定控制方式的動物，為馴化動物。馴化動物如保持受人類保護(hù)或照料的習(xí)慣，適用關(guān)于家養(yǎng)動物的規(guī)定，失去這一習(xí)慣時(shí)，重新歸于野生動物�！�
當(dāng)然，今天我們對動物的規(guī)定應(yīng)當(dāng)有所創(chuàng)新與超越，建議在民法典民事權(quán)利的客體部分，在對普通物的規(guī)定之后，專設(shè)“動物”條，規(guī)定：“本法所稱動物，是指野生動物、寵物以及其他經(jīng)濟(jì)動物、實(shí)驗(yàn)動物等人為飼養(yǎng)或管領(lǐng)的脊椎動物。野生動物指一般狀況下，應(yīng)生存于棲息環(huán)境下的哺乳類、鳥類、爬蟲類、兩棲類、魚類、昆蟲及其它種類的動物。寵物指犬、貓及其他供玩賞、伴侶之目的而飼養(yǎng)或管領(lǐng)的動物。經(jīng)濟(jì)動物指為皮毛、肉用、乳用、役用或其它經(jīng)濟(jì)目的而飼養(yǎng)或管領(lǐng)的動物。實(shí)驗(yàn)動物指為教學(xué)訓(xùn)練、科學(xué)試驗(yàn)、制造生物制劑、試驗(yàn)商品、藥物、毒物及移植器官等目的所進(jìn)行的應(yīng)用行為而飼養(yǎng)或管領(lǐng)的動物。”這樣的規(guī)定，能夠較好地界定動物的內(nèi)涵和外延。
這樣表述還有一個(gè)作用，就是表達(dá)動物所處的兩種不同的物格。一是野生動物和寵物，二是其他動物，二者分別居于法律物格的第一格和第二格，在權(quán)利客體中居于特殊的地位。
(三)對策之三――對權(quán)利主體對動物行使權(quán)利的規(guī)定
將動物作為民事權(quán)利的客體，使其處于法律物格的最高和次最高的地位，這是民法對動物保護(hù)的基本立場。但基于動物是特殊物，權(quán)利主體在對動物行使權(quán)利的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)異于在法律物格上低于動物物格的普通物。結(jié)合國外立法例，應(yīng)當(dāng)在民法典的“動物”條之后，設(shè)“對動物的權(quán)利行使”條，規(guī)定以下內(nèi)容：“動物是一類特殊的物，對動物行使權(quán)利時(shí)適用本法關(guān)于物的規(guī)定，但本法有特殊規(guī)定或另有法律、法規(guī)規(guī)定的除外。民事主體在對動物行使權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)尊重動物的生存、生命、健康，不得以違背人道主義的態(tài)度殘酷地對待動物�！碧厥庖�(guī)定是指民法典在相關(guān)部分涉及動物時(shí)所作的規(guī)定，如應(yīng)當(dāng)規(guī)定在共有關(guān)系終止時(shí)共有財(cái)產(chǎn)中有動物的，應(yīng)當(dāng)在分割時(shí)作為單一財(cái)產(chǎn)判給能給該動物提供更好條件的一方，以及其他諸如此類有利于動物保護(hù)的規(guī)定;另外的法律、法規(guī)，是指《野生動物保護(hù)法》、即將修改的《實(shí)驗(yàn)動物管理?xiàng)l例》等有關(guān)動物保護(hù)的法律法規(guī)。
(四)對策之四――規(guī)定動物保護(hù)人制度
由于動物具有不同于一般物的法律物格，所以不僅在對動物的權(quán)利行使上具有特殊性，而且動物的保護(hù)主體也具有特殊性。因此，應(yīng)當(dāng)建立動物保護(hù)人制度。
對于一般物，所有人就是保護(hù)人，其他人負(fù)有不得侵害的絕對義務(wù)。而對于動物，除了一些所有人作為保護(hù)人外，動物的保護(hù)人更加寬泛，一些不是所有人的主體也可以作為保護(hù)人。具體而言，對于動物保護(hù)人可以作以下區(qū)分：
1.所有人或法定義務(wù)人的保護(hù)
對于野生動物，應(yīng)當(dāng)由國家有關(guān)部門或先占取得人作為其保護(hù)人。對野生動物應(yīng)當(dāng)作進(jìn)一步劃分。第一類為我國《野生動物保護(hù)法》規(guī)定的野生動物，即“珍貴、瀕危的陸生、水生野生動物和有益的或者有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究價(jià)值的陸生野生動物”，對于這類動物需要特別加以保護(hù)，關(guān)系到物種的存續(xù)，關(guān)系到人類的生存環(huán)境。根據(jù)《野生動物保護(hù)法》第3條第1款“野生動物資源屬于國家所有”的規(guī)定，以及第7條的規(guī)定，可以確定各級林業(yè)、漁業(yè)行政管理部門為這類野生動物的保護(hù)人。第二類為除此之外的普通野生動物，如野生的山兔、野雞、蝎子、蜜蜂等，對此應(yīng)當(dāng)允許先占取得。野生動物的先占早在羅馬法中就已存在，蓋尤斯《論日常事務(wù)》第2卷認(rèn)為：“因此，在地上、海上及天空被獵獲的所有動物，即野獸、鳥和魚，為獵獲者所有�！薄安粚儆谌魏稳酥�，根據(jù)自然理性歸先占者所有�！�
后世法、德、瑞士、意大利等國都承認(rèn)對野生動物的先占取得。我國現(xiàn)行法律未規(guī)定對這類野生動物的先占取得。許多學(xué)者已經(jīng)注意到了這一問題，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心的《中華人民共和國民法典》草案學(xué)者建議稿物權(quán)法編第82條“野生動植物的先占”規(guī)定：“在不違反有關(guān)野生動物保護(hù)和環(huán)境資源保護(hù)的法律、法規(guī)的前提下，野生動植物可依法先占取得�！蔽覀冋J(rèn)為，未來民法典應(yīng)當(dāng)吸收這一規(guī)定，對普通野生動物實(shí)行先占取得，由先占人為其保護(hù)人。
對于寵物，由其所有人或者管理人為保護(hù)人，全面負(fù)責(zé)對寵物進(jìn)行保護(hù)。寵物是人類的同伴，與人類是朋友關(guān)系，同人類具有密切的關(guān)系。寵物的主人對寵物進(jìn)行照顧，負(fù)責(zé)寵物的飼養(yǎng)、管理等事務(wù)，既是權(quán)利，也是義務(wù)。寵物的主人在寵物受到外來侵害時(shí)，有權(quán)基于自身的保護(hù)人權(quán)利請求進(jìn)行救濟(jì)。當(dāng)然，寵物的主人也不得隨意虐待寵物，不得隨意遺棄寵物。
對于普通動物，則設(shè)立所有人的“關(guān)照”的法定義務(wù)，規(guī)定不得虐待動物等法定義務(wù)。普通動物一般屬于所有權(quán)人的權(quán)利范圍之內(nèi)，可以自己基于自己的意志對自己所有的普通動物行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利，與他人無涉。但是，所有人在行使權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)負(fù)有一定的義務(wù)，比如不得虐待、殘酷殺害動物，在需要?dú)⒑ζ胀▌游飼r(shí)，也應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆绞健?/span>
2.非所有人或非法定義務(wù)人的保護(hù)
動物處于最高的和次最高的法律物格地位，雖然動物所有人或法定義務(wù)人的保護(hù)可以在一定程度上實(shí)現(xiàn)對動物的保護(hù)，但是在動物被虐待、殘害等情形時(shí)，賦予非所有人或非法定義務(wù)人保護(hù)權(quán)利，能更好地實(shí)現(xiàn)對動物的保護(hù)。對此，可以從自然人和團(tuán)體兩個(gè)層面進(jìn)行分析研究。
自然人不僅對自己所有或關(guān)照下的動物具有權(quán)利，而且在某些情形還應(yīng)當(dāng)對非屬自己所有或關(guān)照的動物也有一種利益，在這種利益受到侵害時(shí)，有權(quán)利請求保護(hù)。隨著人們對生存環(huán)境的重視以及生態(tài)意識的提高，我們認(rèn)為對自然人權(quán)利的保護(hù)上，也存在一個(gè)生活環(huán)境的保護(hù)問題，對此可以吸收我們過去提出過的“人身權(quán)的延伸保護(hù)理論”。人身權(quán)延伸保護(hù)，強(qiáng)調(diào)的是對自然人權(quán)利的縱的維度進(jìn)行保護(hù)，延伸至出生前和死亡后。除此之外，還可以對自然人的權(quán)利進(jìn)行一種橫的維度的延伸保護(hù)，即自然人對所生存的外部環(huán)境也具有一種權(quán)利，環(huán)境資源對于人獲得主體資格是至關(guān)重要的或者說是不可或缺的。有學(xué)者提出對人格概念進(jìn)行擴(kuò)展，確立環(huán)境人格權(quán)，將環(huán)境利益納入人格權(quán)法的保護(hù)范圍是十分必要的。
這是具有積極意義的。根據(jù)這種橫的人格權(quán)延伸理論，自然人應(yīng)當(dāng)有要求阻止破壞環(huán)境和回復(fù)環(huán)境及排除侵害的權(quán)利以及要求采取保護(hù)良好環(huán)境的措施預(yù)防破壞環(huán)境的權(quán)利，以及自然人有向法院提出訴訟要求保障的權(quán)利。與此相應(yīng)，自然人對作為生態(tài)環(huán)境中的重要一員的動物，也應(yīng)當(dāng)享有阻止侵害動物、排除侵害動物、提出訴訟要求保護(hù)動物的權(quán)利。
除了非所有人的自然人作為動物保護(hù)人之外，還可以考慮某些不具有所有權(quán)和法定義務(wù)的團(tuán)體作為動物保護(hù)人，比如建立動物基金會形式，即對旨在為動物保護(hù)目的籌集的專項(xiàng)資金進(jìn)行管理的民間非營利機(jī)構(gòu)，性質(zhì)上為財(cái)團(tuán)法人�，F(xiàn)在動物基金會非常多，其中比較有影響的是國際愛護(hù)動物基金會、亞洲動物基金等。這些動物基金會實(shí)施了許多有影響的活動，比如1993年以來，國際愛護(hù)動物基金會成功地勸說菲律賓政府禁止出售野生猴子;1996年，在國際愛護(hù)動物基金的倡導(dǎo)下，中國有關(guān)部門撤走了所有國際機(jī)場貨架上的熊膽制品;亞洲動物基金發(fā)起的“拯救黑熊”行動，等等。這對改善動物的生存環(huán)境，保護(hù)瀕臨滅絕的種群，杜絕對動物的殘暴虐待，倡導(dǎo)對所有生命的尊重和愛護(hù)，發(fā)揮了積極的作用。我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)支持動物基金會為了人類利益所進(jìn)行的活動，比如基于動物保護(hù)而進(jìn)行的訴訟，對這類訴訟應(yīng)當(dāng)作為公益訴訟處理。
需要注意的是，雖然我們也主張非所有人的自然人和動物基金會等團(tuán)體作為動物的保護(hù)人，但這同動物法律人格論者的主張有本質(zhì)上的差異。動物法律人格論者，是把動物作為權(quán)利主體對待的，我們是在動物法律物格的基礎(chǔ)上闡述的，依然把動物作為權(quán)利客體對待。這些保護(hù)從根本上是從人類利益出發(fā)，決非什么代為行使動物的權(quán)利。即使允許某些自然人或團(tuán)體進(jìn)行訴訟權(quán)利保護(hù)動物，也不是為保護(hù)動物權(quán)利來考慮，而是為懲治殘害動物行為，保護(hù)人的權(quán)利，維護(hù)人類生存環(huán)境和人類整體利益的根本目的。
(五)對策之五――對為動物福利設(shè)立基金的規(guī)定
進(jìn)行動物保護(hù)，還應(yīng)當(dāng)解決的一個(gè)問題就是，當(dāng)有人為特定的動物捐助、贈與財(cái)產(chǎn)，為該動物提供福利的時(shí)候，民法究竟應(yīng)當(dāng)怎樣進(jìn)行規(guī)制。
持動物人格權(quán)論者主張，動物具有法律人格，當(dāng)然可以享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，這樣的財(cái)產(chǎn)當(dāng)然歸動物所有。這種主張不能為民法所接受，已如前述。那么，對這種情況應(yīng)當(dāng)如何處理呢?
動物不能享有權(quán)利，當(dāng)然也就不能享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。但是，可以為特定的動物設(shè)立基金，而該基金作為權(quán)利主體，享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，為該動物的福利而行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這樣做的意義，還是為了保護(hù)動物，保護(hù)與人類最親密的朋友，最終的目的仍然是保護(hù)人的生存環(huán)境，保護(hù)人的根本利益。因此，民法典應(yīng)當(dāng)設(shè)立“為動物捐助、贈與財(cái)產(chǎn)”條，規(guī)定，對動物捐助、贈與財(cái)產(chǎn)的，可以為動物的福利設(shè)立基金，并依法實(shí)施法律行為。
(六)對策之六――對動物致人損害的侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定
動物致人損害的侵權(quán)責(zé)任問題，是大陸法系成文法國家的成熟規(guī)定，即確定動物致人損害責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，由動物的所有人或者管理人承擔(dān)責(zé)任。面對判令動物本身承擔(dān)責(zé)任——例如處死動物——等判例，有必要重申動物侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，就是動物的占有人承擔(dān)責(zé)任，而不能由動物自己承擔(dān)責(zé)任。如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)讓犯了“錯(cuò)誤”的或者犯了“罪行”的動物承擔(dān)法律責(zé)任，而動物又是沒有識別能力的生物，那與殘害動物、虐待動物有什么區(qū)別?
動物侵權(quán)是一類特殊的侵權(quán)行為，自羅馬法以降，各國都對此作了規(guī)定�！霸诖箨懛ㄝ^早的規(guī)定中，對動物承擔(dān)責(zé)任的人是所有者;近來，立法已經(jīng)將這一責(zé)任規(guī)定于保有者�！�
我國《民法通則》在第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任;由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！笨梢�，我國原則上也是規(guī)定動物保有者承擔(dān)責(zé)任，這是可取的。但是這一條文對動物侵權(quán)的規(guī)定尚顯不足，應(yīng)當(dāng)予以細(xì)化。
我們認(rèn)為，動物在生存方式上具有多樣性，有的是野生，有的是飼養(yǎng)，還有的是馴養(yǎng)，等等。因此，不同生存方式動物侵權(quán)也具有多樣性，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形分別予以規(guī)定，方為合理。結(jié)合《民法通則》第127條及《中華人民共和國民法典》草案學(xué)者建議稿的有關(guān)規(guī)定，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)規(guī)定：第一，規(guī)定“飼養(yǎng)的動物致人損害”條：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。受害人對損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)減輕動物飼養(yǎng)人或者管理人的民事責(zé)任。依習(xí)慣散養(yǎng)的動物，因爭斗造成動物傷害或死亡，雙方保有者均無過錯(cuò)的，由雙方分擔(dān)損害。但當(dāng)?shù)亓碛辛?xí)慣的依其習(xí)慣�！钡诙�，規(guī)定“受國家保護(hù)的野生動物致人損害”條：“受到國家保護(hù)的野生動物致人損害的，由國家主管機(jī)關(guān)承擔(dān)民事責(zé)任�！钡谌�，規(guī)定“拋棄、遺失、逃逸動物致人損害”條：“被拋棄的動物致人損害的，由其原所有人承擔(dān)民事責(zé)任。被拋棄的動物已經(jīng)被他人占有的，由其占有人承擔(dān)民事責(zé)任。遺失、逃逸的動物致人損害的，由動物的所有人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”第四，規(guī)定“馴養(yǎng)的野生動物回歸自然后致害”條：“馴養(yǎng)的野生動物脫離馴養(yǎng)人，回歸自然后致人損害的，馴養(yǎng)動物的人不承擔(dān)損害民事責(zé)任�！比绱耍涂梢赃_(dá)致對動物侵權(quán)的完整規(guī)定，實(shí)現(xiàn)對動物侵權(quán)的科學(xué)規(guī)范。