現(xiàn)今世界，各國與各民族之間的聯(lián)系日益密切，各種社會制度和法律制度之間的融合趨勢也日漸明顯。例如，從社會制度看，社會主義制度有其優(yōu)點，但發(fā)揮不好也會出現(xiàn)弊端；資本主義制度有其固有缺點，但在對市場經(jīng)濟的推進方面也有其所長。兩種社會制度之間，如何彼此學習、互相借鑒、取長補短，值得思考。我黨提出的“三個代表”重要思想，可以說很好地回答了這個問題。從法律制度看，大陸法系和英美法系各有其特點和所長，從歷史教科書上，該兩大法系的差異是顯著的：大陸法系推崇制定法，而英美法系則以判例法為主。但現(xiàn)今我們看到的情勢是：英美法系國家已出現(xiàn)了越來越多的制定法和成文法典，而傳統(tǒng)的大陸法系國家也越來越重視判例的作用，某些國家甚至也承認了判例法的地位，兩大法系的區(qū)分標準呈現(xiàn)出愈益模糊的趨勢。在現(xiàn)今各國的立法中，無一例外地要學習、借鑒其他國家或地區(qū)的經(jīng)驗及教訓，而無論其屬于什么法系。我們社會主義國家的立法，自然也需要學習他國和地區(qū)的先進經(jīng)驗，這點大家看法上基本一致，但如何把學習、借鑒國外的經(jīng)驗與保持本國的傳統(tǒng)結合起來且結合得好，并不是簡單的問題。根據(jù)本人的研究方向，這里主要結合民商事立法問題談幾點看法。
一、國外法律文化的移植、借鑒與中國特色的塑造——易于立論但難以操作的命題
無論是哪國的立法，都是要講究法律方法、堅持一些基本的指導思想或立法原則的。立法的指導思想或原則有多個方面，其中不能忽略也是最難妥善處理的，就是對國外（包括國際）法律文化的借鑒、移植與本國法律的特色塑造之間的關系問題。在我國的諸多法律制定中，無論是官方的指示還是學者的主張，都提出“既要學習、借鑒國外優(yōu)秀的法律制度和規(guī)則，又要立足中國實際、尊重中國國情”。這是一個具有廣泛共識且其正確性無可置疑的指導思想和原則！而同時，這恰恰也是一個易于立論但難以操作（說起來容易、做起來難）的命題。
以我國《物權法》的制定為例，在該法制定過程中，就曾遭致兩個方面的批評和質(zhì)疑。其一，是個別守舊勢力和持極左政見的人指責物權法草案“違憲”、“背離社會主義方向”、“主導思想是想搞私有化”、“平等保護原則將會進一步加劇貧富分化”、“占有、善意取得制度將會為侵吞國有資產(chǎn)提供法律依據(jù)”、“奴隸般地抄襲資產(chǎn)階級的法律條文”，因而應當“立即下馬，徹底整改”。盡管這種欠缺物權法和相關法學常識的“無知無畏”的指責純屬無稽之談，是對中國二十多年來改革開放政策和中國社會發(fā)展潮流的一種“反動”，經(jīng)過學界的深入討論和撥亂反正，立法機關最終也未采納這種意見。但從另一角度看，可以把其中的某種指責歸之于是認為我們的立法脫離中國實際，“中化不足”。其二，具有英美法背景的一些學者，認為物權法草案過多地沿襲了大陸法系國家的立法模式和規(guī)定，而未吸收英美財產(chǎn)法之所長，存在嚴重的弊端，主張“廢棄大陸法系物權法的僵化模式，依英美財產(chǎn)法模式推倒重來”。這種指責和建議，亦未被立法機關和多數(shù)學者所接受。但從另一角度看，我們不妨把其歸之于認為我們的立法“西化不足”。
把兩個不同方面的指責放在一起來看，問題就凸顯了：一些人批評我們的立法“中化不足”，而另一些人則認為其“西化不夠”，如何是好呢？誰能做到讓兩方面力量都啞口無言，誰又能做到使某一個立法能讓所有的人都拍手稱道？！
平心而論，本人認為我國《物權法》中的既有諸多成功的制度移植和規(guī)則的改進與創(chuàng)造，但其對某些系爭問題采取了回避、變通或模糊處理的方案，某些問題的規(guī)定也存在失當和不足之處。就該法的立法質(zhì)量，如以百分制來評判，本人認為可以打出85分左右的成績，但在借鑒、移植國外法律制度和立足中國實際、尊重中國國情的關系處理方面，我認為其得分可以更高一些。
二、對待國外法律文化的應然態(tài)度與至高境界——移植中有取舍、借鑒中有創(chuàng)新
我國實行中國特色的社會主義市場經(jīng)濟體制，這一體制既有本國特點，又要與國際社會接軌；而各國的法律制度尤其是私法，也同樣既有固有法的特點，也有國際化的趨勢（在某些領域和制度上，固有法的特點較強；而在另一些領域和制度上，則可能國際化的色彩較濃）。于此情況下，我國的民商事立法，諸如物權法、侵權責任法以及民法典的制定，當然“既要學習、借鑒發(fā)達國家先進經(jīng)驗，又要考慮、尊重中國國情”。惟有立足本國國情與實際，才能在追隨“潮流”與學習“先進”時不失根本，才能避免出現(xiàn)“邯鄲學步”、“東施效顰”的窘?jīng)r，從而制定出既具有中國特色又符合現(xiàn)代法律發(fā)展潮流的先進的民法。本人認為，對國外的法律文化學習、借鑒的至高境界，乃是“移植中有取舍、借鑒中有創(chuàng)新”。所謂移植中有取舍，就是說國外的某些制度、規(guī)則，應當有選擇地學習和借鑒，其中不合我國國情民意的，則應斷然舍棄，“最好的不一定是最適合我們的”；所謂借鑒中有創(chuàng)新，是說對國外制度的移植和借鑒，還應根據(jù)我國的國情和需要而有所改進與創(chuàng)新，使其契合我國的實際需要。
這一理念的樹立，似乎不難。但要把它在實際的立法過程中貫徹始終、妥善落實，并經(jīng)受住實踐的檢驗、得到各界一致的上佳評判，殊非易事，需要法學研究工作者、立法機關和社會各界的共同努力！
三、法律的制定、立法質(zhì)量的優(yōu)劣評判與雞尾酒的調(diào)制和品味
法律的制定和其質(zhì)量的評判如同雞尾酒的調(diào)制與品味，在我國未來的民法典制定中，應當更加注重并妥善地處理法律的借鑒、移植與中國特色的塑造兩者之間的關系，而不必拘泥于某種法系或范式。
從我國《民法通則》的制定，到《票據(jù)法》、《公司法》、《合同法》、《破產(chǎn)法》、《物權法》等法律的頒行，我們經(jīng)常會聽到“不合大陸法系（或英美法系）的理念與規(guī)則”、“不中不洋”、“不倫不類”、“兩大法系制度的大雜燴”、“東施效顰”等等之類的尖銳批評和指責。在當下侵權責任法的制定和未來民法典的制定中，此類指責恐怕也在所難免。那么，從法律制度借鑒、融合的角度來看，此類指責是否中肯、是否值得接受呢？
眾所周知，四川的火鍋傳吃于北方地區(qū)，麻辣特色均打了一定折扣。不然的話，因地域和氣候的不同，不僅不能兼容北方民眾的口味而暢銷，還會導致食用后身體的不適反應。我們在國外吃到的“中餐”和在國內(nèi)吃到的“西餐”，也均已不再是純正的原味。為何？純正的異域口味，難以適應本土人士的味覺和胃覺啊！但稍作改造后的西餐和中餐，卻能夠在不同的地域迎合不同人的口味而大行其道、廣受歡迎�！八街梢怨ビ瘛�，“兼收并蓄，取長補短”乃我國之古訓，也是當今仍具有普適性的箴言。那么，我們在一部法律的制定中，何須一定要按照大陸法或者英美法的某一模式、一種范例來構建我們的制度、設計我們的規(guī)則呢？又何須以某一法律是否符合法國法的傳統(tǒng)、德國法的結構、美國法的風格等等來作為評判其質(zhì)量的標準呢？
我在這里以“雞尾酒”和“雞尾酒效應”來做一個形象的說明。大家知道，所謂雞尾酒是指用幾種烈酒或葡萄酒作為基酒，再配以果汁、香料以及牛奶、咖啡、糖、冰塊等輔助材料，加以混合、勾兌、攪拌而成的一種色、香、味俱佳的飲料。雞尾酒的調(diào)制或勾兌主要有搖和法（shake）、調(diào)和法（stir）、兌和法（build）、攪和法（blend）等方法，制成后還可用檸檬片、水果或薄荷葉等作為裝飾物。雞尾酒的固有特點，決定了它具有不受約束與桎梏的創(chuàng)造性；因原料、制法、口感等的不同，聞名遐邇的優(yōu)質(zhì)雞尾酒至今已有了難以計數(shù)的種類，未來肯定還會有更多種類雞尾酒被研制出來。因此，雞尾酒被譽為“藝術酒”和“想象力的杰作”。把多種元素或原料進行混合、勾兌、調(diào)制后所產(chǎn)生的積極的功能和效果，被人們形象地稱為“雞尾酒效應”，此即：“勾兌出效應、融合成優(yōu)勢、綜合就是創(chuàng)造”。而一個國家法律的制定和立法質(zhì)量的評判，各國法之間的借鑒、移植與法律文化的融合，又何嘗不是如此呢！本人曾在多次討論會和報告中提及法律制定、法律移植和法律文化融合中的“雞尾酒論”，即不論哪國模式、哪種法制、哪種規(guī)則，只要適合中國國情、宜于為我們所借鑒，就可以成為我們立法的參考和可吸收的元素。最終形成的立法，無論其中勾兌了何種元素、調(diào)和了哪種成分、混雜了哪種制度，只要適合中國社會的實際需要、有益于推動中國社會的發(fā)展，就是“善法”；而學者和立法者博覽立法范例、廣納百家意見、綜合各種因素就立法所提出建議、設計規(guī)則、拿出方案，這本身就是一種具有創(chuàng)造性的活動和具有創(chuàng)新性的成果。在這方面，一如雞尾酒的調(diào)制和其質(zhì)量的評判。
在我國的《合同法》中，成功地借鑒、移植了兩大法系國家以及國際公約中的優(yōu)良制度和先進規(guī)則，并有所創(chuàng)造、有所改進和發(fā)展，此杯“雞尾酒”的質(zhì)量廣受贊譽（當然，否定者亦難免有之）。而匯集了學界、立法機關和其他社會各界的多方智慧形成的我國《物權法》，盡管由于種種原因尚有不令人滿意的地方，但其基本適合了中國的國情和需要，較好地處理了法律制度的移植與取舍、借鑒與創(chuàng)新之間的關系，整體上是值得肯定的。我國正在制定的《侵權責任法》，在形式和內(nèi)容方面，則更是兼收并蓄英美法和大陸法的所長，開創(chuàng)了立法的先例，這杯醇厚的“雞尾酒”美味和魅力，應該是值得期待的。
既往的總結是為了未來的發(fā)展。在未來民法典的制定中，我們應當秉承并光大既往優(yōu)良的立法精神，改進不足，修正失誤，不拘于某種法系或范式，在立足國情的基礎上以博大的胸懷兼收并蓄現(xiàn)代優(yōu)秀的法律文化，把中國民法典這杯雞尾酒調(diào)制得更加醇厚、出色！