2014年12月27日，由上海證券交易所主辦，中國人民大學(xué)、北京大學(xué)和華東政法大學(xué)聯(lián)合舉辦的第五屆“上證法治論壇”在我校世紀(jì)館隆重舉行。本屆論壇主題為“依法治市：中國資本市場的現(xiàn)實選擇和推進路徑”。
我校校長陳雨露教授出席會議并致歡迎辭。中國證監(jiān)會副主席莊心一、全國人大常委會法工委副主任信春鷹、最高人民法院副院長奚曉明、最高人民檢察院副檢察長孫謙、國務(wù)院法制辦副主任甘藏春、上海證券交易所理事長桂敏杰出席會議并作講話。中國民法學(xué)研究會會長王利明、中國證券法研究會會長郭峰、華東政法大學(xué)副校長顧功耘、上海證券交易所副總經(jīng)理徐明、中國商法學(xué)研究會副會長葉林等分別做大會主旨演講。同時，我院院長韓大元、黨委書記兼副院長林嘉、董安生、王軼、劉俊海、楊東等多名教授出席了會議并參與分會場討論。來自立法、司法、執(zhí)法部門和高校、研究機構(gòu)的專家學(xué)者、市場專業(yè)人士及十余家國內(nèi)知名媒體百余人參加了會議。
我校校長陳雨露教授在論壇致辭中指出，資本市場是法治中國的實踐者和先行者，是中國市場經(jīng)濟健康發(fā)展的助推器。黨的十八屆四中全會做出全面推進依法治國的重大決定，對中國資本市場的改革帶來了巨大的機遇，資本市場必將在法治的軌道上奮勇前行。
中國證監(jiān)會副主席莊心一認(rèn)為，要以股票的發(fā)行注冊制改革為核心，以監(jiān)管轉(zhuǎn)型為重點，形成法治引領(lǐng)和保障改革創(chuàng)新、改革創(chuàng)新在法治軌道上進行的新常態(tài)。國務(wù)院法制辦公室副主任甘藏春強調(diào)從歷史和現(xiàn)實的維度準(zhǔn)確把握我國資本市場的特點，走出一條中國特色資本市建設(shè)的道路。最高人民法院副院長奚曉明認(rèn)為，當(dāng)前需要著重完善適應(yīng)多層次資本市場發(fā)展要求的法律框架、與股票發(fā)行注冊制改革配套的民事責(zé)任制度及投資者適當(dāng)性管理制度，同時應(yīng)建立多元化的證券糾紛解決機制。最高人民檢察院副檢察長孫謙強調(diào)，檢察機關(guān)有責(zé)任、有義務(wù)通過依法履行職能，為資本市場健康發(fā)展提供服務(wù)和保障。全國人大常委會法工委副主任信春鷹認(rèn)為，應(yīng)該從四中全會的決定來考慮證券領(lǐng)域的法治問題。上海證券交易所理事長桂敏杰就如何貫徹落實中央決定和中央經(jīng)濟工作會議精神，在法治軌道上推進上海證券交易所轉(zhuǎn)型發(fā)展。
在主論壇主旨演講環(huán)節(jié)，五名國內(nèi)知名法學(xué)家做了精彩的主旨發(fā)言。
中國民法學(xué)研究會會長、中國人民大學(xué)常務(wù)副校長王利明教授，就虛假陳述民事責(zé)任制度的完善提出七點建議：取消或限制虛假陳述民事訴訟前置程序的適用、將虛假陳述的民事侵權(quán)責(zé)任定性為不真正的連帶責(zé)任、完善虛假陳述財產(chǎn)損失賠償計算辦法、關(guān)于投資者損失范圍的確定、完善證券市場虛假陳述糾紛解決機制、建立多元化的投資者損失填補制度、關(guān)于訴訟時效問題。
中國證券法學(xué)研究會會長、最高人民法院政策研究室郭鋒副主任認(rèn)為，資本市場法治建設(shè)應(yīng)當(dāng)重點進一步深化認(rèn)識資本市場的基礎(chǔ)功能、創(chuàng)造更加公平的市場環(huán)境與秩序、堅持執(zhí)法的公正性和透明度《證券法》修改應(yīng)遵循科學(xué)立法原則。
華東政法大學(xué)顧功耘教授提出，對社會資本投入公共企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以特別保護，在類型化改革背景下，應(yīng)當(dāng)全面清理稅收優(yōu)惠政策，建立公平的市場競爭秩序。
上海證券交易所徐明副總經(jīng)理提出，國際化和市場化、法制化是中國資本市場未來發(fā)展的基本方向。國際化進程中將面臨各種各樣的問題與挑戰(zhàn)，需要大力加強法制建設(shè)：一是改善市場運行機制，提高市場規(guī)則的透明性和有效性。二是加強資本市場監(jiān)管，增強國際證券監(jiān)管合作。三是重視證券法律沖突，解決法律適用問題。
中國商法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院葉林教授對如何準(zhǔn)確把握證券市場特性，推進證券市場法制建設(shè)提出了建議：一是市場化包含了市場開放和競爭等問題，是我國證券法和證券市場發(fā)展中的真問題，直接影響到具體問題的宏觀解決架構(gòu)，是解決具體問題的基礎(chǔ)；二是重新解讀證券市場的基本功能，將風(fēng)險轉(zhuǎn)移和管理納入證券市場基本功能，以此為據(jù)在法律上研究制度的構(gòu)建是否過于剛性、合理；三是要重新認(rèn)識政府與市場的關(guān)系，尊重風(fēng)險市場的獨特運行規(guī)律，放棄政府在金融產(chǎn)品的價格監(jiān)管和品質(zhì)監(jiān)管，徹底轉(zhuǎn)向風(fēng)險披露的監(jiān)管思路；四是必須重新認(rèn)識投資者保護的宗旨，將投資者保護作為證券法堅守的最重要底線。
分論壇在明德法學(xué)樓206、601、725會議室同時舉行，在三個分會場研討環(huán)節(jié)中，專家們圍繞“資本市場法律體系建設(shè)展望”、“股票發(fā)行注冊制與證券立法”、“多層次市場發(fā)展的制度構(gòu)建”、“債市發(fā)展與衍生品創(chuàng)新的法制路徑”、“資本市場監(jiān)管執(zhí)法”和“證券司法與多元解紛機制”等六個專題展開了熱烈而富有成效的討論。
第一分會場的主題是“資本市場法律體系建設(shè)展望”和“股票發(fā)行注冊制與證券立法”。在討論中，國務(wù)院法制辦財經(jīng)司司長劉長春指出，立法是一個凝聚共識，尋求最大公約數(shù)的過程，需要充分吸取各方的智慧。中國人民大學(xué)法學(xué)院劉俊海教授認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)有可操作性，可訴性及可裁判性，宜細(xì)不宜粗，新證券法400多條較為合適。中國社科院法學(xué)所陳潔教授認(rèn)為，我國資本市場法律體系從建成邁向大成，要有四個轉(zhuǎn)變：從政府之手向市場之手的轉(zhuǎn)變、要從數(shù)量向質(zhì)量轉(zhuǎn)變、從制定法律向修改法律轉(zhuǎn)變、從單一的法律設(shè)計向整體的銜接轉(zhuǎn)變。全國人大財經(jīng)委法案室龔繁榮主任指出，本次《證券法》的重中之重就是在法律上確立股票發(fā)行注冊制，進一步簡政放權(quán)，堅持市場化，法治化，維護投資者的合法權(quán)益。在法律上確立股票發(fā)行注冊制，既要借鑒境外成熟市場的經(jīng)驗，也要立足國情，從我國資本市場實際出發(fā)。中國人民大學(xué)法學(xué)院董安生教授對第一節(jié)討論進行評議，認(rèn)為抑制市場發(fā)展并非證券法問題，而是市場基礎(chǔ)問題。交易市場不完善是建立多層次市場最大的障礙。我國資本市場法制和實踐并不完善，應(yīng)堅持長期試點和修法過程。
國浩律師事務(wù)所呂紅兵律師認(rèn)為，注冊制應(yīng)在系統(tǒng)下成長，完善多元的法律責(zé)任追究機制，從后端強化注冊制的保障。北京大學(xué)法學(xué)院郭靂教授認(rèn)為，中國IPO的新股定價可以考慮引入美式招標(biāo)法，這次的《證券法》修訂給這個嘗試提供了難得的契機。中國人民大學(xué)法學(xué)院楊東教授認(rèn)為，當(dāng)前的資本市場IPO門檻太高，定價機制、交易機制這些問題解決的核心要靠互聯(lián)網(wǎng)思維，靠互聯(lián)網(wǎng)的公開、透明、協(xié)作、共享的特質(zhì)。中國證監(jiān)會首席律師、法律部主任黃煒指出，證券法條文在股票發(fā)行注冊制改革中如何落實至關(guān)重要。其中，注冊對象、注冊職責(zé)以及注冊主體是必須明確的三個問題。中國人民大學(xué)法學(xué)院葉林教授對討論進行評議，認(rèn)為上市和發(fā)行的關(guān)系、證監(jiān)會職能的明確、多頭管理發(fā)行制度等問題是證券市場法律建設(shè)的核心。市場交易模型清晰化對證券法律制度建設(shè)至關(guān)重要。明確基本價值共識、建構(gòu)共同學(xué)術(shù)討論平臺意義深遠(yuǎn)。葉林教授進一步指出，證券市場違法行為尤其是內(nèi)幕交易中民事救濟措施中損害難定、因果關(guān)系難定，因此傳統(tǒng)民事理論邏輯在確定損害賠償中對投資者保護乏力，應(yīng)探尋多種路徑的優(yōu)化組合。
全國人大財經(jīng)委法案室龔繁榮主任既是第一分會場主持人，也是此次證券法修改的工作小組組長。他特別提出，證券法修改既要合乎理論，也要結(jié)合實際，必須尋求最大公約數(shù)；既需要各界積極參與，又需要各方理解，最終目的是推動中國資產(chǎn)市場的健康發(fā)展。
第二分會場的主題是“多層次市場發(fā)展的制度構(gòu)建”和“債市發(fā)展與衍生品創(chuàng)新的法制路徑”。在討論中，證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部副主任陸澤峰指出，法律上應(yīng)當(dāng)將多層次資本市場做區(qū)分后分別適用不同的規(guī)則，建立不同的制度體系。浙江證監(jiān)局副局長蔣瀟華以浙江企業(yè)發(fā)展的實踐為例，認(rèn)為有必要發(fā)展地方性區(qū)域性市場，服務(wù)中小企業(yè)、小微企業(yè)融資。但要以發(fā)展私募融資為中心，同時要建立順暢的轉(zhuǎn)板機制。全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)法律部伍云總監(jiān)指出，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)由小規(guī)模的區(qū)域性市場快速發(fā)展為全國性市場，未來在制度規(guī)范上要為其預(yù)留充分的制度空間，明確其公開市場地位。中國中鐵股份公司董事會秘書于騰群指出，證券監(jiān)管機構(gòu)和證券交易所取消大量審批項目，建議監(jiān)管機構(gòu)進一步以市場化為中心，修改完善監(jiān)管法律制度體系。中國證券登記結(jié)算公司法律部總監(jiān)孫紅兵指出，在多層次資本市場發(fā)展的大背景下，要進一步完善無紙化證券權(quán)利的變動規(guī)則，以證券賬戶基礎(chǔ)進行確權(quán)，同時要明確無紙化證券的善意取得制度。
證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部副主任陸文山指出，債券市場應(yīng)當(dāng)以證券市場基本法為基礎(chǔ)，建立自身的規(guī)則制度體系；在無規(guī)則時必須遵從市場的商業(yè)習(xí)慣。新常態(tài)下，債券市場法律制度完善應(yīng)當(dāng)從主體、品種立法走向行為立法，債券市場監(jiān)管應(yīng)當(dāng)從分割管理向協(xié)同、協(xié)調(diào)監(jiān)管發(fā)展，逐步跨出碎片化規(guī)制、分割化監(jiān)管的狀態(tài)。武漢大學(xué)法學(xué)院教授馮果指出，債券市場是資本市場下一步發(fā)展的主要領(lǐng)域，債券市場應(yīng)在法治引領(lǐng)、規(guī)范和保障下走市場化、機制創(chuàng)新的道路。中國金融期貨交易所法律部總監(jiān)李明良認(rèn)為，資本市場衍生品立法、執(zhí)法和司法應(yīng)當(dāng)以風(fēng)險控制為中心，強化監(jiān)管，傳統(tǒng)法律上的契約自由和個人權(quán)利應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)限制。上海證券交易所法律部副總監(jiān)項劍認(rèn)為，為了控制風(fēng)險，股票期權(quán)交易以投資者持有證券資產(chǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，引入了“限購”制度。股票期權(quán)的保證金制度是一種非典型性擔(dān)保，建議未來擔(dān)保法律對實踐中成熟的非典型擔(dān)保予以確認(rèn)。
第三分會場主題是“資本市場監(jiān)管執(zhí)法”和“證券司法與多元解紛機制”。在專題研討中，證監(jiān)會行政處罰委委員張子學(xué)建議，在證券行政執(zhí)法中，應(yīng)當(dāng)強化案例積累和案例指導(dǎo)，條件成熟時，把案例上升為執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)定規(guī)則。上海證券交易所上市公司監(jiān)管一部總監(jiān)盧文道指出，實踐中， PE已經(jīng)從IPO環(huán)節(jié)滲透到并購重組，不容忽視的是這種模式還有可能會滋生操縱市場、內(nèi)幕交易、信息披露等多種問題。中國政法大學(xué)教授李東方建議，證券法修改過程中應(yīng)當(dāng)關(guān)注證監(jiān)會主體性質(zhì)的定位，明確為法定特設(shè)機構(gòu)。清華大學(xué)教授湯欣認(rèn)為，解決投資者賠償?shù)母韭窂竭�是進一步完善中國證券民事訴訟機制。
證監(jiān)會法律部副主任程合紅指出，在證券司法過程中，要進一步研究行政處罰作為民事賠償前置程序的問題。上海市第一中級人民法院副院長湯黎明建議，在資本市場證券訴訟中應(yīng)建立多元化的糾紛解決機制，發(fā)揮仲裁、調(diào)解等ADR模式的優(yōu)勢。上海市人民檢察院金融檢察處處長肖凱認(rèn)為，要正確看待證券監(jiān)管和證券執(zhí)法的關(guān)系，強化司法監(jiān)督的功能；針對證券市場違法違規(guī)行為，行政處罰和刑事處罰并行不悖。中證中小投資者服務(wù)中心有限公司副總經(jīng)理黃勇指出，中證中小投資者服務(wù)中心是證券期貨集中調(diào)解的一種嘗試，有助于維護投資者的合法權(quán)益。
據(jù)悉，“上證法治論壇”已成功舉辦四屆，它已成為我國證券市場理論與實務(wù)界的重要討論平臺，并正在形成我國資產(chǎn)市場法制建設(shè)的智庫。