2014年3月10日晚上六點(diǎn)半，由北京大學(xué)“楊春洗法學(xué)教育與研究基金”資助，北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院和中國(guó)青年政治學(xué)院法律系五校聯(lián)袂主辦的“當(dāng)代刑法思潮論壇”系列講座特別論壇在北京大學(xué)凱原樓隆重舉行。
本次論壇由德國(guó)奧格斯堡大學(xué)法學(xué)院Henning Rosenau 教授主講，演講的題目是“刑法上的假定被害人同意”，由北京大學(xué)法學(xué)院蔡桂生博士翻譯。北京大學(xué)法學(xué)院王世洲教授、車浩副教授、江溯副教授，中國(guó)青年政治學(xué)院法學(xué)院何慶仁副教授，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所樊文副研究員，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院趙書(shū)鴻講師以及清華大學(xué)法學(xué)院王剛講師出席了此次論壇。此外，Rosenau教授的夫人也出席了此次論壇。論壇由北京大學(xué)法學(xué)院的梁根林教授主持，吸引了多個(gè)院校的學(xué)生來(lái)到現(xiàn)場(chǎng)聆聽(tīng)。
Henning Rosenau 教授主要包括三個(gè)方面：民法中的假設(shè)承諾、假設(shè)承諾轉(zhuǎn)用到醫(yī)療刑法中的情況與學(xué)理上的爭(zhēng)議問(wèn)題以及刑法中贊成和反對(duì)假設(shè)承諾的意見(jiàn)。
在介紹假設(shè)承諾的基本含義之后，Henning Rosenau 教授從一個(gè)聯(lián)邦法院的民事判例開(kāi)始，提出決策沖突在判斷民法中的假設(shè)承諾具有重要地位。接下來(lái)，教授再以一個(gè)醫(yī)療案例論述了假設(shè)承諾進(jìn)入到醫(yī)療刑法的可能性，并以此為基礎(chǔ)，辨析了一般的承諾、推定的承諾和假設(shè)承諾三個(gè)概念的各自內(nèi)涵和區(qū)別。然后Henning Rosenau 教授分別從因果關(guān)聯(lián)、客觀歸屬和合法的替代舉止三個(gè)方面論述了學(xué)理上對(duì)假設(shè)承諾加入到刑法體系之中的設(shè)想。接下來(lái)，在歸納并反駁了否定假設(shè)承諾成立的幾種觀點(diǎn)之后，教授認(rèn)為對(duì)于刑事實(shí)踐而言，假設(shè)承諾這個(gè)概念是重要的，因?yàn)椋紫�，在日常醫(yī)療的實(shí)踐中，說(shuō)明瑕疵并不會(huì)對(duì)病人所表示的意思產(chǎn)生決定性影響；其次，在通常情況下，假設(shè)承諾并沒(méi)有完全弱化自我決定權(quán)，其并不會(huì)完全導(dǎo)致專斷治療；最后，假設(shè)承諾與醫(yī)事法具有高度的關(guān)聯(lián)性，在刑法沒(méi)有就說(shuō)明瑕疵的可罰性提出獨(dú)立體系之前，同樣應(yīng)該適用民法上的界定標(biāo)準(zhǔn)。
在提問(wèn)階段，王剛博士高度評(píng)價(jià)了Henning Rosenau教授的演講，并就“假設(shè)承諾情況下，是否存在醫(yī)生的行為無(wú)價(jià)值問(wèn)題，從而可以成立未遂”和“在身體完整性法益中是否本來(lái)就包括對(duì)自己身體的自決權(quán)”兩個(gè)問(wèn)題向教授表達(dá)了疑問(wèn)。Henning Rosenau教授先回答了第二個(gè)問(wèn)題，他認(rèn)為，從刑法體系看，假設(shè)承諾中涉及的罪名是在侵害身體完整性的章節(jié)中規(guī)定，而不是在侵害人身自由的部分中規(guī)定，同時(shí)，醫(yī)生并不是想傷害病人而是想治療病人，因此以侵犯身體完整性否定假設(shè)承諾難以成立。對(duì)于第一個(gè)問(wèn)題，教授認(rèn)為，由于身體侵害是結(jié)果犯，因此在討論行為無(wú)價(jià)值時(shí)，同樣需要考慮行為人的結(jié)果，目前在假設(shè)承諾的判例中并沒(méi)有就未遂表達(dá)過(guò)意見(jiàn)，因此可以認(rèn)為可能存在未遂，但是需要非常謹(jǐn)慎，因?yàn)樵谶@種情況下，可能會(huì)存在容許的正當(dāng)化錯(cuò)誤的問(wèn)題。接下來(lái)，王世洲教授以中國(guó)的醫(yī)療現(xiàn)狀為例，請(qǐng)求Henning Rosenau教授介紹德國(guó)的相關(guān)背景，Henning Rosenau教授欣然應(yīng)允，論述了德國(guó)醫(yī)療界從六十年代初期的被動(dòng)醫(yī)療到現(xiàn)今的醫(yī)生說(shuō)明義務(wù)同樣面臨膨脹的現(xiàn)狀，并提出假設(shè)承諾正是有效限制這種說(shuō)明義務(wù)的膨脹，并且其逐漸從民事領(lǐng)域擴(kuò)展到刑事領(lǐng)域。
之后，何慶仁副教授等老師對(duì)Henning Rosenau教授中涉及的問(wèn)題分別進(jìn)行了提問(wèn)，參加講座的同學(xué)們也提出了頗有見(jiàn)地的問(wèn)題，獲得了教授的贊賞。最后，由梁根林教授以一個(gè)問(wèn)題結(jié)束了互動(dòng)環(huán)節(jié)，并進(jìn)行總結(jié)致辭，感謝了Rosenau教授的演講，蔡桂生博士的翻譯以及各位老師同學(xué)的參加。講座于九點(diǎn)半左右在愉快的氛圍中結(jié)束。
“當(dāng)代刑法思潮論壇”每月舉辦一次，由北京大學(xué)楊春洗法學(xué)教育與研究基金贊助支持，北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院和中國(guó)青年政治學(xué)院法律系五校聯(lián)袂主辦，是旨在展現(xiàn)當(dāng)代刑法學(xué)術(shù)前沿基本立場(chǎng)、基本原理、基本方法的專題性、系列性和學(xué)術(shù)性論壇。