[新書推介]馮玉軍主編：尋找法治的力量-中國經(jīng)典法律格言賞析
書名：尋找法治的力量：中國經(jīng)典法律格言賞析
作者：馮玉軍等
出版社：北京師范大學(xué)出版社、北京師范大學(xué)出版集團
出版時間：2010年6月
ISBN：978-7-303-11004-9
[新書推介]馮玉軍主編：尋找法治的力量-外國經(jīng)典法律格言賞析
書名：尋找法治的力量：外國經(jīng)典法律格言賞析
作者：馮玉軍等
出版社：北京師范大學(xué)出版社、北京師范大學(xué)出版集團
出版時間：2010年6月
ISBN：978-7-303-10965-4
法律思想的智慧光芒（序）
馮玉軍
中國有沒有適足流傳后世的經(jīng)典法律格言？
這個問題乍聽起來十分可笑。但在過往占據(jù)主流的“批判型”法學(xué)史中，其答案卻是否定的。自從1840年西方列強借助堅船利炮打開清王朝的大門，中國社會遭逢千年未有之大變局，深陷落后挨打與血雨腥風(fēng)境地。由是“打倒孔家店”、與封建專制秩序決裂就成為“五四”以降的法律思想基調(diào)；“遠(yuǎn)學(xué)德國、近學(xué)日本”的法律全盤西化更成為終結(jié)舊時代、開啟新法統(tǒng)的唯一選擇。在此特定語境下，無論清末、民國，還是1949年建立的中華人民共和國，在近乎百年時間里，多數(shù)法律知識分子都不承認(rèn)中國古代有所謂“法治”，不承認(rèn)中國有哪些值得流傳后世的優(yōu)秀法律文化。更有甚者，“文化大革命”中，除了一應(yīng)中西方法律思想被棄如敝帚，就連共和國自己剛剛建立的法律制度和公檢法機構(gòu)也都被統(tǒng)統(tǒng)砸爛，終于釀成中華文明發(fā)展史上的一場浩劫。這個時候談法律思想和法律格言，儼然黃粱美夢、不可思議。時序進入21世紀(jì)，伴著30 多年的政治穩(wěn)定和經(jīng)濟繁榮，中華民族迎來了偉大復(fù)興的重要契機，由此也才迎來了客觀、全面地整理傳統(tǒng)法律文化、再續(xù)中華法治弦歌的黃金時期。
客觀說來，人類自從擺脫動物生活，開始用雙手去進行創(chuàng)造性的勞動、累積物質(zhì)文明的同時，也用自己特有的靈性、智性去理解和思考，不斷拓展主觀世界，逐漸形成了哲學(xué)思想、倫理道德、宗教信仰、風(fēng)俗習(xí)慣等一系列維系道德人心、維持一定社會秩序的精神規(guī)范，更創(chuàng)造了博大精深、義理精微的法律制度以及浸透其中的法律文化、法律思想。作為人類法治文明的重要組成部分，中華法系以其特有的早熟形態(tài)和“東方”魅力展現(xiàn)出華章異彩，中國法律思想及其智慧的最高凝結(jié)——經(jīng)典法律格言，更是人類社會的共同財富而萬世流芳。
關(guān)于中國傳統(tǒng)法律文化及經(jīng)典法律格言的歷史意義與現(xiàn)實價值，著名學(xué)者梁治平客觀、全面地評價道：“它曾是一種文明，一種健康的和有生命力的文明。它所抱持的理想和追求，曾經(jīng)是有說服力和號召力的。如若不是這樣，它憑什么能夠占據(jù)如此廣袤的時間和空間？又憑什么創(chuàng)造出如此宏大的人文氣象，不但在過去造福于人類，而且注定要貢獻(xiàn)于人類的未來�！倘�，人們在這里找不到他們熟悉并且推重的‘權(quán)利’、‘自由’、‘民主’、‘人權(quán)’一類字眼、概念，但是我相信，任何一個不帶偏見的研究者都會承認(rèn)，生長在這片古老土地之上的文明是偉大的和充滿智慧的。它對于宇宙和人生有著自己獨特的看法，它那亙古不變的理想和追求就建立在這樣一些看法上面：它強調(diào)人與他人的關(guān)系，它教導(dǎo)人們謙和忍讓，它主張?zhí)煜聻楣匾暼伺c自然、宇宙的和諧，它憧憬一個沒有法律的社會，它追求自然秩序中的和諧。”[1]
整理和解析中國經(jīng)典法律格言的過程，就是重新閱讀和深入古今法律典籍的過程，也是總結(jié)和感受中華優(yōu)秀法律文化的過程。仔細(xì)分析“法者，天下之程式也，萬事之儀表也。”可以知道早在春秋戰(zhàn)國時期，中國古人就認(rèn)識到“法”是各種社會關(guān)系的固有調(diào)整系統(tǒng)，是衡量世人言行是非、功過、曲直的客觀標(biāo)準(zhǔn)和必須遵守的行為規(guī)范，這對現(xiàn)實生活中的廣大群眾樹立法治理念，依法辦事無疑會起到非常重要的作用。反復(fù)吟誦“民不畏死，奈何以死懼之？”讓我們感到中國幾千年歷史上官逼民反，王朝更替的萬千氣象。人總是希望活著，誰也不會喜歡死亡，盡管有時候統(tǒng)治者殘暴肆虐，恐嚇百姓，但無休無止的刑殺，不僅威脅不了人民，反而會傷害到統(tǒng)治者自己。這句古老箴言啟示后人：對人民要廢除暴政而施行仁政，廢除刑殺而以德服人，使人民居有屋，食有糧，作有業(yè)，老有養(yǎng)，這樣人民才能心悅誠服，社會才能穩(wěn)定太平，國家才能興旺發(fā)達(dá)。認(rèn)真推敲“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎�！弊屛覀儼l(fā)現(xiàn)法律解紛的問題與無奈，打官司都是需要成本的，即使每個法官都清正廉明，能夠分清糾紛曲直、明判案件是非，但畢竟當(dāng)事人為此支付了代價、社會出現(xiàn)了紛爭與動蕩。如果每個人都謹(jǐn)言慎行、講信修睦，自覺、自知和自律，營造一個沒有紛爭和犯罪，不需要法律或者雖有法律但完全可以擱置不用的理想社會狀態(tài)那該多好�。�
本書的各位作者徜徉其中，既有探幽入微、含英咀華的學(xué)術(shù)探索，又有與古人溝通、與偉人對話的心靈體驗。法家的先驅(qū)管子曰：“法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰玻涣钫�，所以令人知事也�！边@句格言環(huán)環(huán)相扣，層層遞進，認(rèn)定維護統(tǒng)治階級的統(tǒng)治利益、鎮(zhèn)壓被統(tǒng)治階級的反抗是制定國家法的基本政治功能，確定人們的權(quán)利義務(wù)、保護私有財產(chǎn)是消除矛盾、解決紛爭的法律基礎(chǔ)，頒行諭令讓人們周知是役使臣民和維護統(tǒng)治秩序的工具，全面概括了兩千多年前中國思想家對法律作用與功能的深刻認(rèn)識。道家老子提出：“人法地，地法天，天法道，道法自然�！彼麖奶接懞退妓饔钪娴谋驹�、支配萬物的永恒法則入手，主張用自然之道來衡量、判斷、制約萬事萬物，政府活動只能順應(yīng)而不該隨意干預(yù)、改變社會的自然秩序，從而深刻闡明人類社會的治理之道。儒家創(chuàng)始人孔子認(rèn)為：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格�！彼膊扇∵f進和比較的方法，說明以政令來教導(dǎo)，以刑罰來管束，黎民百姓雖會因恐懼刑罰而服從法律，但其內(nèi)心卻不知羞恥；而以德行來教化，以禮制來約束，則他們不但會有羞恥之心，而且還會人心順服，走上人人正善、社會和諧的道路。墨子主張按照底層百姓的好惡，“善人賞而暴人罰，則國必治�！睆亩从吵銎洹吧匈t”、“尚同”的勞動人民立場。法家韓非子強調(diào)：“法不阿貴，繩不撓曲。法之所加，智者弗能辭，勇者弗敢爭。刑過不避大臣，賞善不遺匹夫�！逼湟馐钦f法律不能偏袒有權(quán)有勢的人，墨線不會向彎曲的地方傾斜；懲罰罪過不避讓大臣，賞賜善行不遺忘百姓。從而引申出法律面前人人平等，執(zhí)法公平公正，沒有地位高低尊卑之別的應(yīng)有之義。
與哲學(xué)和倫理學(xué)中的格言不同，本書所收錄的經(jīng)典法律格言除體現(xiàn)著法學(xué)家的“玄思”外，也更多地凝聚著法律人的“實踐智慧”。解讀“溥天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣。”不僅要讓讀者深入理解天子統(tǒng)轄一切的東方社會“家國天下”思想，即：蒼天之下
縱觀五千年中華法治文明史，各種各類法律格言很多，有名人名言，有見諸史書，有民間法諺，有學(xué)術(shù)概括，彼此間差別甚大、殊難統(tǒng)一，如果將這些格言簡單羅列，而不予區(qū)別和說明，極易造成法律思想和文化理解上的混亂，也難以滿足一般讀者的智識需求。故此本書作者盡量按照源出有自、持之有故的標(biāo)準(zhǔn)，從浩如煙海的法律格言里精心選編了其中的150條，條分縷析，要言不繁。全書格言以時間順序排列，舉凡“春秋時期法律格言”22條、“戰(zhàn)國時期法律格言”44條、“秦漢時期法律格言”12條、“魏晉南北朝時期法律格言”7條、“隋唐時期法律格言”15條、“宋元時期法律格言”8條、“明清時期法律格言”21條、“清末民初法律格言”10條和“新中國法律格言”11條（主要是毛澤東、董必武、鄧小平的重要法律論斷，因其對當(dāng)下中國民主法制建設(shè)的重要性，故予收錄）�？甲C語句確當(dāng)，追溯格言出處、查明前后文意、揭示理論背景、探求作者原意，闡發(fā)其實踐價值，力求為普通高校大學(xué)生、研究生、法律實務(wù)人員和社會公眾了解法律傳統(tǒng)、增進法學(xué)理論知識、活學(xué)活用法律格言提供一個重要參考。
馮玉軍
2010年4月于北京世紀(jì)城寓所
中國法律經(jīng)典格言賞析
目錄
法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰�；令者，所以令人知事也�?/SPAN>... 9
有生法，有守法，有法于法。夫生法者君也，守法者臣也，法于法者民也。君臣上下貴賤皆從法，此謂為大治。 11
道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格。... 23
名不正則言不順，言不順則事不成，事不成則禮樂不興，禮樂不興則刑罰不中，刑罰不中則民無所措手足。 25
官無常貴，而民無終賤，有能則舉之，無能則下之，舉公義辟私怨。... 34
為國之道，食有勞而祿有功，使有能而賞必行、罰必當(dāng)。... 37
法者，非從天下，非從地出，發(fā)乎人間，合乎人心而已。... 41
今一兔走，百人逐之，非一兔足為百人分也，由未定。由未定，堯且屈力，而況眾人乎？積兔滿市，行者不顧，非不欲兔也，分已定矣。分已定，人雖鄙，不爭。故治天下及國，在乎分定而已矣。... 42
有權(quán)衡者不可欺以輕重，有尺寸者不可差以長短，有法度者不可巧以詐偽。... 46
民之為道也，有恒產(chǎn)者有恒心，無恒產(chǎn)者無恒心。... 51
不教而誅，則刑繁而邪不勝；教而不誅，則奸民不懲。... 53
賞不行，則賢者不可得而進之；罰不行，則不肖者不可得而退也。... 54
重其輕者，輕者不至，重者不來，此謂以刑去刑，刑去事成。... 55
刑無等級，自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王令，犯國禁，犯上制者，罪死不赦。... 58
賞莫如厚而信，使民利之；罰莫如重而必，使民畏之。... 69
以五聲聽獄訟，求民情：一曰辭聽，二曰色聽，三曰氣聽，四曰耳聽，五曰目聽。... 83
以八辟麗邦法，附刑罰：一曰議親之辟，二曰議故之辟，三曰議賢之辟，四曰議能之辟，五曰議功之辟，六曰議貴之辟，七曰議勤之辟，八曰議賓之辟。... 84
喜不應(yīng)喜無喜之事，怒不應(yīng)怒無怒之物。... 101
自始及終，往而不窮，變動無常，周流四極，上下無方，不離于法律之中也。... 104
刑之為物，國之神器，君所自執(zhí)，不可假人。... 107
國家法令，惟須簡約，不可一罪作數(shù)種條。格式既多，官人不能盡記，更生奸詐。... 109
法者非朕一人之法，乃天下之法，何得以無忌之親戚，便欲撓法邪？... 111
法，國之權(quán)衡也，時之準(zhǔn)繩也。權(quán)衡所以定輕重，準(zhǔn)繩所以正曲直。... 114
諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論。... 116
石以砥焉，化純?yōu)槔环ㄒ皂蒲�，化愚為智�?/SPAN>... 121
賞務(wù)速而后有勸，罰務(wù)速而后有懲。... 126
立善法于天下，則天下治，立善法于一國，則一國治，如其不能立法，而欲人人悅之，則曰亦不足矣。 132
視民冤而不為言，知奸發(fā)而莫以告，上慢殘下，可以為民父母哉！... 140
嚴(yán)刑峻法用之恰當(dāng)，為愛中之勞；差之毫厘，為勞而無愛之毒。... 141
故我之出而仕也，為天下，非為君也；為萬民，非為一姓也。蓋天下之興亡，不在一姓之興亡，而在萬民之憂樂。 144
法愈疏而亂愈不作，所謂無法之法也�！ㄓ芏煜轮畞y即生于法之中，所謂非法之法也。 147
一家之法，而非天下之法也。三代之法，藏天下于天下者也。山澤之利不必其盡取，刑賞之權(quán)不疑其旁落，貴不在朝廷，賤不在草莽也。... 149
法制禁令，王者之所不廢，而非所以為治也。其本在正人心，厚風(fēng)俗而已。... 150
善為政者，刑先于貴，后于賤；重于貴，輕于賤；密于貴，疏于賤；決于貴，假于賤。... 154
敦孝弟以重人倫，篤宗族以昭雍睦，和鄉(xiāng)黨以息爭訟。... 156
圣人之道，使天下無不達(dá)之情，求遂其欲而天下治。... 163
法無不改，勢無不識；事例無不變遷，風(fēng)氣無不移易。... 167
法茍不善，古先吾以斥之，法茍善，雖蠻豸百吾師之。... 168
國家以法制為先，法制以遵行為要，能遵行而后有法制，有法制而后有國家。... 169
推源國家之所以不得不建，政令之所以不得不設(shè)，而歸本于人類生存競爭之一大原則。... 173
所謂憲法者，就是將政權(quán)分幾部分，各司其事而獨立。……憲法就是一個大機器，就是調(diào)和自由與統(tǒng)治底機器。 177
只有讓人民來監(jiān)督政府，政府才不敢松懈。... 179
世界上只有具體的自由，具體的民主，沒有抽象的自由，抽象的民主。... 180
制度好可以使壞人無法任意橫行，制度不好可以使好人無法充分做好事，甚至?xí)呦蚍疵妗?/SPAN>... 185
必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。 186
“一個國家，兩種制度”是能夠行得通的。這件事情會在國際上引起很好的反應(yīng)，而且為世界各國提供國家間解決歷史遺留問題的一個范例。... 189
綴滿鉆石的金色項鏈（序）
馮玉軍
在西方法律思想史中，法律格言扮演了至關(guān)重要的角色，起著推動社會進步和法治發(fā)展的巨大作用。它們微言大義，表述著既定的法律原則或命題，凝聚著歷史長河中沉積下來的法律智慧，致廣大而進精微，散發(fā)著哲人先賢思想的耀眼光芒，照亮了西方法律文明的不朽進程。
有許多法律格言在古希臘、古羅馬、中世紀(jì)、文藝復(fù)興、近代啟蒙運動、資產(chǎn)階級革命以及當(dāng)代等各個歷史時期都有如警世木鐸，起過振聾發(fā)聵的巨大作用；也有許多法律格言分別代表著自然法學(xué)、分析實證主義法學(xué)、社會學(xué)法學(xué)、馬克思主義法學(xué)、批判法學(xué)、政治法學(xué)等不同學(xué)術(shù)派別的真知灼見和現(xiàn)實訴求，折射出人類法律生活的無比復(fù)雜性與豐富性；更有許多法律格言廣布于憲法、行政法、刑法、民商法、經(jīng)濟法、訴訟法、國際法等各個部門法域，語詞考究、意蘊深遠(yuǎn)，經(jīng)過長時期的歷史檢驗之后成為經(jīng)典，為萬世傳誦。
如何看待這些經(jīng)典的法律格言呢？這讓我聯(lián)想起英國當(dāng)代著名法哲學(xué)家H.L.A.哈特對美國最偉大法學(xué)家溫德爾·霍姆斯的名著《普通法》（The Common Law）發(fā)表評論時說過的話，“這部著作就好像項鏈，它由一根細(xì)線令人吃驚地將許多璀璨的鉆石串在一起。鉆石就是對普通法卓絕之處的奇妙洞察及其動態(tài)發(fā)展的細(xì)致闡說；它們在法律思想表面的穩(wěn)定與清晰之下閃爍著穿透黑暗的智慧光芒�！�[1]本書作者精心挑選和賞析的法律格言，正是這樣一些鉆石般的警言妙句，其表述精辟而含蓄、語詞簡潔而深刻，按照學(xué)派人物和歷史演進的順序，整齊地排列在一起，結(jié)成一個綴滿鉆石的金色項鏈，晶瑩璀璨、光彩奪目。
從柏拉圖：“人們必須有法律并且遵守法律，否則他們的生活就像是最野蠻的獸類一樣。”到托馬斯·阿奎那所說：“無論何人，如為他人制定法律，應(yīng)將同一法律應(yīng)用于自己身上。”再到米蘭主教安布羅斯斥責(zé)狄奧多西皇帝所言：“任何人，即使是羅馬皇帝，都不能凌駕于法律之上�！睆闹形覀兛梢郧逦乜吹轿鞣絺鹘y(tǒng)中固有的超越世俗政權(quán)的高級法（Super Law）思想，其基本含義是指：人類社會內(nèi)在地要求合乎理性的生活，世俗法律必須體現(xiàn)人類的共同善德和福祉，沒有人可以一己之私凌駕于體現(xiàn)此種價值的法律之上。
從洛克“哪里沒有法律，哪里就沒有自由。”到孟德斯鳩“自由是做法律許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因為其他人也同樣會有這個權(quán)利。”再到黑格爾“法的體系是實現(xiàn)了的自由的王國。”這三個啟蒙思想家對法律的本質(zhì)與核心價值的剖析均指向了同一個詞匯——自由。他們認(rèn)為，自由是在一個人所受約束的法律許可范圍內(nèi)，處置和安排其人身、行動、財富及其全部財產(chǎn)的主體意志，追求自由是人類的本性，法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。他們指出，缺少自由的法律，往往會淪為暴政；缺少法律的自由，則又會導(dǎo)致社會混亂和無序狀態(tài)；法律在哪里結(jié)束，專制就從哪里開始。毫無疑問，理論結(jié)合實際，認(rèn)清自由在法律制度和人類政治生活中的重要作用，是解讀啟蒙思想家所倡導(dǎo)社會契約論、民主思想、共和觀念、代議政府以及公民社會理論的一把鑰匙。
再以西方圣賢對“法治”的定義為例。古希臘的亞里士多德在其《政治學(xué)》中說：“法治應(yīng)該包含兩重含義：已制定的法律獲得普遍服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律�！�盡管這段話沒有、也不可能說明究竟何謂“普遍的服從”、何謂“制定得良好”，但它已經(jīng)從邏輯上粗略地勾畫出了法治的形式要件，給人們提供了判斷法治與否的起碼指標(biāo)，只是其實質(zhì)內(nèi)涵還需要人們通過社會實踐和制度構(gòu)造來賦予。美國現(xiàn)代法哲學(xué)家朗·L·富勒認(rèn)為法治是法律內(nèi)在德性的一部分，他指出：“法治的精髓在于，在對公民采取行動的時候，政府將忠實地適用規(guī)則，這些規(guī)則是作為公民應(yīng)當(dāng)遵守、并且對他的權(quán)利和義務(wù)有決定作用的規(guī)則而事先公布的�！� 該格言的重要意義在于，它有助于從整體上理解法律的內(nèi)在德性，對人們理解究竟何為“法治”提供了很好的參照視角。正是在此種認(rèn)識的基礎(chǔ)上，富勒提出了法律制度具備法治品德的八大要素：一般性、公布或公開、可預(yù)期、明確、無內(nèi)在矛盾、可遵循性、穩(wěn)定性、同一性。我國學(xué)者夏勇結(jié)合西方法律傳統(tǒng)和總的思想傾向，將法治的要素進一步表述為普遍的法律、法律為公眾知曉、法律可預(yù)期、法律明確、法律無內(nèi)在矛盾、法律可循規(guī)則、法律穩(wěn)定、法律高于政府、司法威權(quán)設(shè)立、司法公正等十個基本規(guī)誡。[2]
如所周知，在漫長的外國（西方）法學(xué)發(fā)展史上，積淀流傳下來的經(jīng)典法律格言有如恒河沙數(shù)，據(jù)學(xué)者統(tǒng)計僅使用拉丁語記述的羅馬法諺和英美法諺就有5000個之多，很難在一本書中全部網(wǎng)羅。而如果將格言或拉丁法諺簡單羅列，不予解析說明，又難以滿足一般讀者的智識需求和求知欲。故此本書作者按照“信、達(dá)、雅”的通譯標(biāo)準(zhǔn)，從眾多的經(jīng)典法律格言里精心選編了其中的277條，條分縷析，要言不繁。舉凡“法理學(xué)格言”163條、“憲法與行政法格言”22條、“刑法格言”15條、“民商法格言”28條、“經(jīng)濟法格言”14條、訴訟法格言25條“國際法”10條�？甲C語句確當(dāng)，追溯格言出處、查明前后文意、揭示理論背景、探求作者原意，闡發(fā)其實踐價值，力求為普通高校大學(xué)生、研究生、法律實務(wù)人員和社會公眾了解法律傳統(tǒng)、增進法學(xué)理論知識、活學(xué)活用法律格言提供一個重要參考。
本書出版之際，首先要感謝參加編寫的各位作者，他們是李奮飛、余履雪、王貴松、程波、劉欣、孟濤、趙可、強梅梅、龔波、江興景、李昌庚、龔剛強、周元、趙冉初、方興嵩，是他們精妙的文筆和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)風(fēng)保證了整部書稿的質(zhì)量。其次要感謝楊炎輝、周曉娟、王若磊、沈太霞、王茂生幾位在多次校訂中付出的智慧與辛勞。最后還要向責(zé)任編輯北京師范大學(xué)出版集團的
馮玉軍
2010年4月于北京世紀(jì)城寓所