日前,由中國法學(xué)會主辦、法制日報(bào)社協(xié)辦、中國政法大學(xué)與中國法學(xué)會法律信息部承辦的第2期中國法學(xué)青年論壇成功舉行。經(jīng)過全國范圍征集遴選出的12位青年學(xué)者和老一輩法學(xué)家聚集一堂,圍繞“法律傳統(tǒng)、法律移植與法律輸出———全球化浪潮下的法制之路”進(jìn)行了深入地探討。
法律移植如何進(jìn)行
一、法律移植是什么?
法律的傳統(tǒng)移植是一個老話題,可以追根溯源到19世紀(jì)席卷全球的現(xiàn)代法典編纂運(yùn)動,甚至追溯到文藝復(fù)興時(shí)期古羅馬法發(fā)現(xiàn)和重新詮釋。就詞源學(xué)意義看,法律移植是借用醫(yī)學(xué)或植物學(xué)的術(shù)語對社會制度領(lǐng)域的現(xiàn)象作一種隱喻型表述,用以描述法律的空間位移。從法律移植的歷史表現(xiàn)看,北京大學(xué)法學(xué)院
在當(dāng)前中國,法律移植又是指什么呢?清華大學(xué)公共管理學(xué)院博士后研究員
中國人民大學(xué)法學(xué)院博士后王建學(xué)認(rèn)為中國傳統(tǒng)社會存在特定的自治觀,并一直是清末自治主張的基本形式,西方學(xué)說只是重新激發(fā)了中國傳統(tǒng)觀念,并無移植的問題。民國中后期,自治學(xué)說完成了從政治意義到法律意義的轉(zhuǎn)變,所謂移植只有在此意義上才能成立。
二、法律移植與傳統(tǒng)文化相關(guān)聯(lián)。
西南政法大學(xué)講師范雪飛認(rèn)為,人類一直存在著法律遷移現(xiàn)象,對于描述這一現(xiàn)象的兩個中心語詞“法律移植”與“法律繼受”,法律繼受須以共同生活方式為必要,繼受的對象包括法律規(guī)范和法律文化,而繼受的成功,特別表現(xiàn)在具有普世性的基本價(jià)值觀念和法學(xué)思維范式的“內(nèi)化”,即將他國或地區(qū)之法律規(guī)范內(nèi)化為適于國情之本國規(guī)范,或?qū)愑虍愘|(zhì)文化內(nèi)化為自己文化的組成部分。
三、如何進(jìn)行法律移植?
中國青年政治學(xué)院副教授
對此,中國政法大學(xué)法學(xué)院
上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院2006級民商法博士生魏磊杰認(rèn)為,清末以降,對于域外資源,統(tǒng)治集團(tuán)大體秉持“中體西用”的觀念。在此種基調(diào)下,如能利用此種利好趨勢,并善加引導(dǎo),發(fā)揮后進(jìn)優(yōu)勢,便可望成就青出于藍(lán)而勝于藍(lán)的最佳移植效果,進(jìn)而開創(chuàng)中國法律變革未來進(jìn)程的美麗新世界。
北京大學(xué)法學(xué)院副教授郭靂認(rèn)為,就證券領(lǐng)域的美國式集團(tuán)訴訟來說,通過“聲明退出”規(guī)則和勝訴酬金制度,克服大規(guī)模侵權(quán)中原告的集體行動困境。顯著的國情差異表明,以發(fā)展眼光來看,集團(tuán)訴訟、團(tuán)體訴訟、證券仲裁、行政審裁和解都有必要嘗試,“做小做實(shí)”的集團(tuán)訴訟有理由成為競爭性多元證券糾紛解決的選項(xiàng)之一。
澳門科技大學(xué)法學(xué)院助理教授
法律輸出的意義十分深遠(yuǎn)
一、中國存在法律輸出嗎?
從實(shí)然層面看,中國存在法律輸出嗎?最高人民法院研究室主
而中國在政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中,所強(qiáng)調(diào)的中國特色及其獨(dú)有的改革進(jìn)路,都決定了中國的法律輸出具有客觀基礎(chǔ)。
二、我們準(zhǔn)備好了嗎?
我們現(xiàn)在的研究仍然是以法律輸入為立場,對于中國意義上的法律輸出,很多學(xué)者持謹(jǐn)慎態(tài)度,正如馬劍銀指出的,對于法律輸出,就當(dāng)下的中國及其法治狀態(tài)而言,我們對于法律的輸出,準(zhǔn)備好了嗎?中國青年政治學(xué)院法律系主
三、如何輸出?
對于法律輸出的問題,我們應(yīng)該追問,我們能輸出什么?如何輸出?正如中國社會科學(xué)院法學(xué)所
如何進(jìn)行法律輸出,有學(xué)者以刑法為例作了闡述。李懷勝認(rèn)為,向國際性公約輸出和向其他國家輸出是今后法律輸出的兩條重要路徑。在具體策略上,可以嘗試構(gòu)建區(qū)域“小環(huán)境”制度來規(guī)避國際“大環(huán)境”制度。沒有必要直接挑戰(zhàn)現(xiàn)有的國際性規(guī)范,應(yīng)當(dāng)在承認(rèn)它們的普適性效力的前提下,提出有利于中國的例外性原則。以一種迎合外部體系的姿態(tài),以一種“發(fā)展、完善”某些國際性原則的初衷,達(dá)到實(shí)質(zhì)性的限制、束縛,甚至瓦解某些不利于中國利益的國際性準(zhǔn)則的目的。
中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授楊東認(rèn)為,需要把對外法律輸出提升為我國的國家戰(zhàn)略和外交戰(zhàn)略。積極推進(jìn)各種對外法律輸出的項(xiàng)目,將我國法律制度作為中華文化的重要組成部分和我國的軟實(shí)力,向越南、朝鮮、老撾等亞洲國家進(jìn)行輸出,以提高我國在東亞共同體和法制一體化中的地位和作用。(馮家亮)
來源: 法制網(wǎng)——法制日報(bào)
