《中國刑事法雜志》2020年第2期
·刑法理論·
量刑建議精準(zhǔn)化的實體路徑 石經(jīng)海
·個罪研究·
論黑社會性質(zhì)組織的組織特征 陳興良
虛開增值稅專用發(fā)票罪的困境與出路——以法益關(guān)聯(lián)性為切入點 陳金林
·訴訟理論·
論性侵兒童案件的精密辦案模式 向燕
改革開放以來我國被追訴人認(rèn)罪案件處理之圖景 賀小軍
審判中心視野下證人出庭作證必要性問題研究 杜磊
論大數(shù)據(jù)證明 謝君澤
契約模式抑或家長模式？——認(rèn)罪認(rèn)罰何以從寬的再反思 高童非
·境外視窗·
美國《反海外腐敗法》的新動向及我國國內(nèi)法表述 肖揚宇
·刑法理論·
量刑建議精準(zhǔn)化的實體路徑
作者：石經(jīng)海 西南政法大學(xué)法學(xué)院
內(nèi)容摘要：常規(guī)意義上的量刑建議，是公權(quán)力行使的職責(zé)要求與職權(quán)體現(xiàn)。如此量刑建議是否及如何提出，不是相關(guān)主體的自選動作，是按立法規(guī)定的范圍與方式，依法施行的司法職權(quán)職責(zé)行為。理論上與實踐中關(guān)于量刑建議“幅”“點”選擇與如何精準(zhǔn)化的爭議與困惑，在很大程度上源于對量刑建議所根植的量刑實體公正與量刑實體根據(jù)的認(rèn)識與運用不足。量刑建議精準(zhǔn)化的實體性實現(xiàn)路徑，應(yīng)是依量刑根據(jù)的實體規(guī)定及量刑的實質(zhì)，使量刑建議基于全面收集和審查的量刑證據(jù)及其證明的量刑事實與量刑情節(jié)，并科學(xué)運用量刑規(guī)范化予以精準(zhǔn)化。
關(guān)鍵詞：量刑建議 精準(zhǔn)化 實體根據(jù) 量刑證據(jù) 量刑規(guī)范化
·個罪研究·
論黑社會性質(zhì)組織的組織特征
作者：陳興良 北京大學(xué)
內(nèi)容摘要：組織特征是黑社會性質(zhì)組織犯罪認(rèn)定的關(guān)鍵之所在。組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的立法是預(yù)備行為的正犯化。對于黑社會性質(zhì)組織罪來說，更為重要的是組織而不是該組織所實施的犯罪。黑社會性質(zhì)組織的組織特征應(yīng)當(dāng)從組織成員、組織層級、組織結(jié)構(gòu)和組織紀(jì)律這四個方面加以把握。其中，組織成員和組織層級是黑社會性質(zhì)組織的人員構(gòu)成要素；而組織結(jié)構(gòu)和組織紀(jì)律則是黑社會性質(zhì)組織的制度構(gòu)成要素。黑社會性質(zhì)組織的組織特征與惡勢力集團的組織特征相比，可以從組織成員數(shù)量、組織成員聯(lián)系緊密程度和組織結(jié)構(gòu)松散程度三個方面進行區(qū)分。
關(guān)鍵詞：黑社會性質(zhì)組織 組織特征 惡勢力集團
虛開增值稅專用發(fā)票罪的困境與出路
——以法益關(guān)聯(lián)性為切入點
作者：陳金林 武漢大學(xué)法學(xué)院 武漢大學(xué)經(jīng)濟犯罪研究所
內(nèi)容摘要：虛開增值稅專用發(fā)票罪長期面臨著三方面問題的困擾：犯罪的成立范圍，刑罰設(shè)置的合理解釋，偵查機關(guān)的證明負(fù)擔(dān)與市場主體自由之間的平衡。當(dāng)前理論和實務(wù)界提出的方案，都難以全面解決前述三方面的問題。困局的根源在于該罪的罪刑設(shè)置與法益之間的關(guān)聯(lián)性不足。傳統(tǒng)通說引入的發(fā)票管理制度不具有法益的資格，無助于強化該罪的法益關(guān)聯(lián)；目的犯說借助行為人的主觀目的，難以彌補客觀法益關(guān)聯(lián)的不足；當(dāng)前的抽象危險說未充分發(fā)揮抽象危險理論的潛能，對該罪法益關(guān)聯(lián)的補強有限。在實質(zhì)預(yù)備犯正當(dāng)化根據(jù)的基礎(chǔ)上，從典型性、適格性和顯著性三個層面強化虛開增值稅專用發(fā)票行為與國家稅收利益之間的邏輯關(guān)聯(lián)，并留下反證的空間確保個案層面的法益關(guān)聯(lián)，有助于充分彌補該罪法益關(guān)聯(lián)性的不足，妥當(dāng)限定犯罪范圍并平衡稽查部門和市場主體的利益；抽象危險犯的法益通約效果，也有助于合理解釋該罪的刑罰設(shè)置。
關(guān)鍵詞：虛開增值稅專用發(fā)票罪 法益關(guān)聯(lián)性 實質(zhì)預(yù)備犯 適格性 顯著性
·訴訟理論·
論性侵兒童案件的精密辦案模式
作者：向燕 西南政法大學(xué)法學(xué)院
內(nèi)容摘要：性侵兒童案件的精密辦案模式由三個必不可少的部分構(gòu)成：一是通過精細(xì)的詢問程序獲取高質(zhì)量的被害人陳述；二是通過細(xì)致徹底的取證獲取豐富的間接證據(jù)與輔助證據(jù)；三是對證據(jù)進行精細(xì)、科學(xué)的分析與綜合運用。在此過程中，應(yīng)當(dāng)遵守“兒童利益優(yōu)先，兼顧真實發(fā)現(xiàn)”根本原則。要在我國的性侵兒童訴訟中建立該種新型的辦案模式，改革的關(guān)鍵是，在程序制度層面解決精密辦案模式的權(quán)力配置問題，確保公安機關(guān)的配合和執(zhí)行；在證據(jù)制度層面轉(zhuǎn)變單一的印證證明模式，確立被害人陳述可信性的證據(jù)審查標(biāo)準(zhǔn)。從未來發(fā)展來看，還應(yīng)完善相關(guān)程序機制，將“保障被追訴人對質(zhì)權(quán)”作為性侵兒童案件精密辦案模式的基本價值追求。
關(guān)鍵詞：精密辦案模式 性侵兒童犯罪 詢問兒童 輔助證據(jù)
改革開放以來我國被追訴人認(rèn)罪案件處理之圖景
作者：賀小軍 甘肅政法大學(xué)公安分院
內(nèi)容摘要：改革開放以來，中國被追訴人認(rèn)罪案件之處理圖景經(jīng)歷了幾番變更：從認(rèn)罪從重從快到認(rèn)罪從寬，再到認(rèn)罪從寬與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的二元處理。經(jīng)過40多年來的反思與實踐，我國被追訴人認(rèn)罪案件處理逐步接近法治化，基本形成程序優(yōu)越、實體跟進的權(quán)力驅(qū)動型認(rèn)罪案件處理格局。然而，此種權(quán)力驅(qū)動型的認(rèn)罪案件處理既存在程序低效之弊端，也有被追訴人權(quán)利保障不足的問題。未來我國應(yīng)當(dāng)對權(quán)力驅(qū)動型的認(rèn)罪案件處理模式進行法治化改造，即在制度設(shè)計理念上，應(yīng)遵循體系化處理的原則；在技術(shù)路徑上，應(yīng)從程序效率與權(quán)利保障兩方面雙管齊下。
關(guān)鍵詞：認(rèn)罪 程序處理 實體處理 權(quán)力驅(qū)動 權(quán)利主導(dǎo)
審判中心視野下證人出庭作證必要性問題研究
作者：杜磊 中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心 未來法治研究院
內(nèi)容摘要：在我國，對證人出庭作證必要性的解讀立足于證人不可或缺性、不可替代性的關(guān)鍵證人標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)的適用在實踐中產(chǎn)生了諸多弊端：違背了證人出庭作證的原則，使得證人出庭作證成為例外；擴張了法官的裁量權(quán)，使得證人出庭作證變得更為困難；違背了證據(jù)申請中的預(yù)斷禁止原則，使得庭審依賴案卷筆錄，造成了庭審虛化；也不利于被告人防御權(quán)的保障。我國在證人出庭作證必要性的立法和解讀中存在認(rèn)識誤區(qū)。實際上，證人出庭作證問題包括證人到場和到場證人出席法庭作證兩個方面的問題，受到證據(jù)調(diào)查范圍（包括在場證據(jù)的調(diào)查范圍）規(guī)則、嚴(yán)格證明/自由證明法則以及直接原則及其例外的規(guī)范。我國在判斷證人是否有出庭作證的必要性時，應(yīng)當(dāng)參照這些理論原則，堅持科學(xué)的判斷邏輯，合理界定證人出庭作證必要性的范圍。
關(guān)鍵詞：以審判為中心 證人出庭作證 證據(jù)調(diào)查范圍 嚴(yán)格證明 直接原則
論大數(shù)據(jù)證明
作者：謝君澤 中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心 中國人民大學(xué)法學(xué)院
內(nèi)容摘要：大數(shù)據(jù)的直接運用模式是將其原始載體或等量復(fù)制數(shù)據(jù)直接作為證據(jù)使用；間接運用模式是將篩出的“小”數(shù)據(jù)或分析結(jié)論作為證據(jù)使用。二者都無法回避大數(shù)據(jù)建模這個技術(shù)方法問題。大數(shù)據(jù)證明的實踐價值取決于實體法規(guī)范，方法本質(zhì)是從相關(guān)關(guān)系“挖掘”出行為因果關(guān)系，技術(shù)關(guān)鍵是因果性數(shù)據(jù)的“辨別”。統(tǒng)計建模反映相關(guān)關(guān)系，可用于證據(jù)調(diào)查。行為建模反映行為因果關(guān)系，具有可解釋性，可直接作為大數(shù)據(jù)證明的技術(shù)方法。應(yīng)基于“保證證據(jù)信息原始性”的基本原則構(gòu)建大數(shù)據(jù)取證規(guī)范體系，可賦予質(zhì)證方無條件申請司法鑒定的權(quán)利以彌補質(zhì)證權(quán)利的缺失，應(yīng)恢復(fù)司法鑒定相關(guān)程序規(guī)范“自行制定有關(guān)技術(shù)規(guī)范”條款，以使大數(shù)據(jù)建模得以進入司法鑒定領(lǐng)域。
關(guān)鍵詞：大數(shù)據(jù)證明 間接運用模式 行為建模 因果關(guān)系 原始證據(jù)規(guī)則
契約模式抑或家長模式？
——認(rèn)罪認(rèn)罰何以從寬的再反思
作者：高童非 中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院
內(nèi)容摘要：近年來學(xué)界圍繞認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的立法目的、正當(dāng)性基礎(chǔ)以及制度建構(gòu)模式展開了爭論，不少學(xué)者采用契約理論解釋當(dāng)前的制度。契約模式雖然具備較為成熟的體系并且被一些國家采用作為合作型司法的建構(gòu)模式，但是難以用于解釋我國的認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，若將其用于建構(gòu)我國認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度將遇到理論障礙。我國認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度實際上呈現(xiàn)出的是家長模式，這是在對立法樣態(tài)進行觀察后總結(jié)出的足以形成邏輯自洽的理念和體系，并且在司法實踐中得到檢驗。家長模式以被追訴人的悔罪為核心，在訴訟關(guān)照、權(quán)利保障等方面具有一定優(yōu)勢。該模式可以為解決當(dāng)前諸多實踐中的爭議提供理論支撐，并且推動認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度建構(gòu)思路的統(tǒng)一和制度內(nèi)部的系統(tǒng)和融貫。
關(guān)鍵詞：認(rèn)罪認(rèn)罰從寬 法律家長主義 職權(quán)主義 契約理論 協(xié)商性司法
·境外視窗·
美國《反海外腐敗法》的新動向及我國國內(nèi)法表述
作者：肖揚宇 廣東技術(shù)師范大學(xué)法學(xué)與知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院
內(nèi)容摘要：近年來，美國《反海外腐敗法》通過制度構(gòu)建和執(zhí)法加強不斷尋求管轄權(quán)的擴張，同時又通過替代性措施與涉案企業(yè)和解實現(xiàn)了企業(yè)海外腐敗罪責(zé)的非刑罰化。我國反海外腐敗立法應(yīng)該從象征性立法向?qū)嵱眯粤⒎ㄞD(zhuǎn)變，既要發(fā)揮我國反海外腐敗制度的法律效力，又要建立與企業(yè)海外腐敗犯罪特點相適應(yīng)的刑事政策。一方面通過增加母公司的刑事合規(guī)義務(wù)、明確最低限度聯(lián)系原則、規(guī)制海外腐敗洗錢犯罪等途徑拓展我國反海外腐敗法的域外效力；另一方面通過發(fā)揮合規(guī)制度的量刑激勵價值、擴大從寬處罰情節(jié)在海外腐敗犯罪訴訟中的功能以及構(gòu)建處罰體系等途徑，實現(xiàn)企業(yè)海外腐敗罪責(zé)的非刑罰化。
關(guān)鍵詞：美國《反海外腐敗法》 管轄權(quán) 擴張 刑事責(zé)任非刑罰化