目錄
監(jiān)察法實施專題
《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》實施銜接路徑探究……徐漢明 李少波
監(jiān)察權的法理思考……曹俊
鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略法治專題
管制與市場：土地經(jīng)營權融資的法律回應……李蕊
農(nóng)地“三權分置”中集體土地所有權的功能定位——兼解讀修正后的《農(nóng)村土地承包法》……趙紅梅
綠色發(fā)展理念下生態(tài)扶貧法治保障研究……肖磊
各科專論
網(wǎng)絡時代破壞生產(chǎn)經(jīng)營的刑法理解……劉仁文
法人刑事責任的本質(zhì)轉(zhuǎn)變與法人犯罪立法的未來改革……李鄂賢
涉外定牌加工商標侵權糾紛法律問題探討——兼評《商標法》第57條……羅曉霞
知識產(chǎn)權瑕疵擔保責任在我國立法中的重構……石慧
美國《特別301報告》商業(yè)秘密問題綜述與中國對策分析……宋世勇 邢玉霞
論法治的價值觀基礎：社會治理中德法并舉的本土資源……李德嘉
司法實踐與改革
監(jiān)禁刑總體趨重對監(jiān)獄行刑的影響及對策……廖斌 何顯兵
效率追求如何契合公正：刑事訴訟期限立法的基本原則……于增尊
青年法苑
搜索引擎自動補全功能的法律審視……張玉潔
表見代理與詐騙罪的民刑并行分析……游成婧
監(jiān)察法實施專題
《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》實施銜接路徑探究
內(nèi)容提要：《中華人民共和國監(jiān)察法》和修訂《中華人民共和國刑事訴訟法》的頒行出臺，標志著我國反腐敗法治體系建設步入了新的歷史階段�！胺ǚā庇行с暯印⒃鰪姺锤瘮》ㄖ涡艿穆窂皆谟冢捍_立以“優(yōu)化制度資源配置”為主導的“六個思維”；細化以“司法審查與職務犯罪調(diào)查時間節(jié)點”為主體的“十個程序銜接機制”；加快推進職業(yè)化的監(jiān)察官、法官、檢察官保障體系，從而釋放反腐敗法律制度體系與“法法”實施銜接機制的整體功效。
關鍵詞：監(jiān)察法治；刑事法治；司法審查；銜接機制
作者：徐漢明 李少波（中南財經(jīng)政法大學）
監(jiān)察權的法理思考
內(nèi)容提要：《中華人民共和國憲法修正案》和《中華人民共和國監(jiān)察法》所確立的監(jiān)察權，在法律上第一次實現(xiàn)了對所有行使公權力的公職人員的監(jiān)察全覆蓋。監(jiān)察委員會所行使的監(jiān)察權，與國家權力機關的監(jiān)督權、人民檢察院的法律監(jiān)督權一起構成了國家監(jiān)督權的新體系，是國家監(jiān)督權頂層設計的重大創(chuàng)新。行使公權力的公職人員依法依規(guī)接受監(jiān)督，是“有權就有責，用權受監(jiān)督”的法治要求，也是“權力受托”的法理所在。監(jiān)察委員會與黨的各級紀律檢查機關合署辦公，既依法監(jiān)察所有公職人員，也依黨紀政紀開展“正風肅紀”，具有憲法地位和法定職責的監(jiān)察委員會因此成為具有法律屬性和政治屬性的國家機構，監(jiān)察權也因此成為具有鮮明政治屬性的國家監(jiān)督權。行使監(jiān)察權依法受制約和監(jiān)督的制度安排，與行使其他公權力一樣，蘊含了“防止濫用權力，就必須以權力制約權力”的法理。
關鍵詞：監(jiān)察權；權力受托；權力監(jiān)督
作者：曹�。▏覚z察官學院）
鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略法治專題
管制與市場：土地經(jīng)營權融資的法律回應
內(nèi)容提要：修正后的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》已然明定土地經(jīng)營權的可融資屬性并授權國務院有關部門出臺下位立法。迥異于一般市場融資和土地產(chǎn)權流轉(zhuǎn)，土地經(jīng)營權融資不僅含蘊公私雙重屬性，且面臨土地用途和金融的雙重管制。后續(xù)在土地經(jīng)營權融資實體與程序規(guī)則制定過程中，必須系統(tǒng)研判考量管制與市場在這一領域的作用及邊界，通過法律制度創(chuàng)新和供給，守住耕地紅線不突破、農(nóng)民利益不受損的底線，同時有效發(fā)揮土地資源的財產(chǎn)功能，防范和化解農(nóng)地金融多元風險。
關鍵詞：土地經(jīng)營權融資；土地用途管制；金融管制
作者：李蕊（中國政法大學民商經(jīng)濟法學院）
農(nóng)地“三權分置”中集體土地所有權的功能定位
——兼解讀修正后的《農(nóng)村土地承包法》
內(nèi)容提要：有關農(nóng)地“三權分置”中集體土地所有權的功能定位，我國法學界已有相關研究成果存在做虛論、名為做實實為異化論。實虛相間論主張：在農(nóng)地“三權分置”中，集體土地所有權和土地承包經(jīng)營權宜實虛相間（此實彼虛），土地經(jīng)營權宜做虛，不應弱化集體土地所有權對土地經(jīng)營權的影響。做虛論和名為做實實為異化論系從私法的研究視角解讀集體土地所有權且深受個人主義思想影響，實虛相間論系從社會法的研究視角解讀集體土地所有權且深受集體主義兼受個人主義思想影響。
關鍵詞：農(nóng)地；“三權分置”；集體土地所有權；土地承包經(jīng)營權；實虛相間
作者：趙紅梅（中國政法大學民商經(jīng)濟法學院）
綠色發(fā)展理念下生態(tài)扶貧法治保障研究
內(nèi)容提要：生態(tài)扶貧是綠色發(fā)展理念在精準扶貧領域中的具體化、中國化措施。我國當前生態(tài)扶貧工作暴露出立法不足、監(jiān)管風險和利益失衡等方面的實踐隱憂，相關問題迫切需要通過法律的手段加以規(guī)范。生態(tài)扶貧的法治進路應該以功能主義為依歸，建構綠色發(fā)展理念引領價值取向、綠色發(fā)展策略引導利益衡平、綠色發(fā)展目標指引協(xié)同發(fā)展的法律規(guī)范體系，并從政府、市場、企業(yè)和公眾四個維度完善法治保障制度。
關鍵詞：生態(tài)扶貧；綠色發(fā)展；功能主義；法治保障
作者：肖磊（溫州大學法政學院）
各科專論
網(wǎng)絡時代破壞生產(chǎn)經(jīng)營的刑法理解
內(nèi)容提要：破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪經(jīng)歷了從1979年《刑法》破壞集體生產(chǎn)罪到1997年《刑法》破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的立法發(fā)展，反映了從農(nóng)業(yè)時代到工業(yè)時代的變遷。網(wǎng)絡時代的生產(chǎn)經(jīng)營樣態(tài)呈現(xiàn)出與傳統(tǒng)時代很大的不同，新的生產(chǎn)經(jīng)營要素和資料不斷出現(xiàn)，相應地，破壞生產(chǎn)經(jīng)營的犯罪也從傳統(tǒng)的現(xiàn)實空間延伸到網(wǎng)絡空間。對在網(wǎng)絡空間從事破壞生產(chǎn)經(jīng)營的犯罪行為，可以通過妥當?shù)哪軇咏忉寔磉m用《刑法》中的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪條款，這與罪刑法定原則并不矛盾。當然，網(wǎng)絡空間的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪之適用，仍然要恪守刑法謙抑原則，守住必要的邊界。
關鍵詞：生產(chǎn)經(jīng)營；網(wǎng)絡時代；刑法解釋
作者：劉仁文（中國社會科學院法學研究所）
法人刑事責任的本質(zhì)轉(zhuǎn)變與法人犯罪立法的未來改革
內(nèi)容提要：在風險社會中，法人刑事責任的本質(zhì)應該是風險責任。與風險社會中風險的全球化、制度化與不可知的特點相呼應，國外的法人刑事責任立法具有客觀化、形式化與推定化的特征，以解決如何將不可測量的風險納入刑法規(guī)制范圍進而有效預防法人犯罪的問題。相比較而言，中國的現(xiàn)有相關立法卻日益呈現(xiàn)出無法有效預防法人犯罪的滯后局面。當前，基于風險責任的立場，我國法人犯罪立法的未來改革應遵循的是無限化原則、客觀化與推定化原則、獨立化原則以及多元化與彈性化原則。通過分離個人責任與法人責任，使法人成為預防的對象，促使法人自身形成風險的預防能力與意愿。
關鍵詞：法人犯罪；刑事責任；風險社會；合規(guī)計劃；立法原則
作者：李鄂賢（中國地質(zhì)大學人文經(jīng)管學院）
涉外定牌加工商標侵權糾紛法律問題探討
——兼評《商標法》第57條
內(nèi)容提要：商標侵權，即假冒商標行為的實質(zhì)是通過制造混淆來借用他人商譽，從中獲取不正當競爭利益。它不僅侵害了商標權人的私權，同時擾亂了市場競爭秩序，是一種典型的不正當競爭行為。因此，制止可能發(fā)生的混淆是商標侵權救濟的本義。審理涉外定牌加工商標糾紛案，應把握商標侵權的不正當競爭行為性質(zhì)，全面適用混淆理論，從規(guī)范市場秩序，保護誠信經(jīng)營者的角度來認定和制裁商標侵權行為。
關鍵詞：涉外定牌加工；商標侵權；競爭政策；混淆
作者：羅曉霞（湖南農(nóng)業(yè)大學公共管理與法學學院）
知識產(chǎn)權瑕疵擔保責任在我國立法中的重構
內(nèi)容提要：我國現(xiàn)行法律沒有關于知識產(chǎn)權瑕疵擔保的單獨規(guī)定，而是將之作為權利瑕疵的情形之一，統(tǒng)一適用權利瑕疵擔保嚴格責任。但貨物上負擔的知識產(chǎn)權侵權情形遠比一般財產(chǎn)權侵權情形更為復雜，交易行為人知曉貨物侵犯第三人知識產(chǎn)權風險的成本過高，最終改變了嚴格責任在知識產(chǎn)權瑕疵擔保語境中的正當性基礎。我國應從國家利益的現(xiàn)實出發(fā)，借鑒并改進《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的相關規(guī)定，以過錯責任為基礎對知識產(chǎn)權瑕疵擔保責任制度進行重構。
關鍵詞：知識產(chǎn)權瑕疵擔保責任；嚴格責任；過錯責任；民法典編纂
作者：石慧（寧波大學法學院）
美國《特別301報告》商業(yè)秘密問題綜述與中國對策分析
內(nèi)容提要：自1989年到2018年，美國貿(mào)易代表辦公室連續(xù)30年發(fā)布《特別301報告》，對與其有貿(mào)易伙伴關系的國家及地區(qū)知識產(chǎn)權立法及執(zhí)法狀況進行年度總結，并選出不同數(shù)量的優(yōu)先觀察名單及觀察名單予以重點關注�！短貏e301報告》雖然是美國一項重要的國內(nèi)政治與政策手段，實質(zhì)上卻對其他國家（包括中國）的知識產(chǎn)權法治發(fā)展產(chǎn)生了重要的影響。尤其是該報告將商業(yè)秘密法律保護問題上升到了國家安全的戰(zhàn)略高度，凸顯了商業(yè)秘密在知識產(chǎn)權中的重要性�！短貏e301報告》對中國商業(yè)秘密法治發(fā)展有一定的推動作用，但其同時也是美國維護其經(jīng)濟安全和國家安全的單邊霸權主義的典型體現(xiàn)。中國的商業(yè)秘密法治化應立足于整體國家安全觀的新時代背景，根據(jù)立法、司法及企業(yè)法律風險管控體系方面的中國特色實際需要有序推進。
關鍵詞：《特別301報告》；商業(yè)秘密；國家安全；立法與執(zhí)法；中國對策
作者：宋世勇 邢玉霞（齊魯工業(yè)大學政法學院；山東政法學院民商法學院）
論法治的價值觀基礎：社會治理中德法并舉的本土資源
內(nèi)容提要：將我國社會主義核心價值觀融入我國法治建設之中是實現(xiàn)良法善治的應有之義，但是核心價值觀融入法治的實踐操作容易遇到立法如何推進道德進步、道德如何影響司法實踐和價值觀在法律中如何體現(xiàn)等三個方面的難題�；仡欀袊糯鐣暗卤拘逃谩钡纳鐣卫砟Ｊ�，發(fā)現(xiàn)古人將德治作為社會治理之本，而以刑治作為社會治理之用的實踐，有效地實現(xiàn)了道德/價值觀與法治之間的良性互動。其中，古代社會的德法互動關系具有建立法治共識、形成自治秩序和為法治提供價值觀基礎等三個方面的意義，恰可以為當下社會實現(xiàn)德法共治提供本土資源和歷史經(jīng)驗。
關鍵詞：核心價值觀；法治；德法共治；德本刑用
作者：李德嘉（北京師范大學法學院）
司法實踐與改革
監(jiān)禁刑總體趨重對監(jiān)獄行刑的影響及對策
內(nèi)容提要：2011年以來，刑事立法對刑罰結構做了適度調(diào)整，2016年最高人民法院通過司法解釋大幅壓縮減刑規(guī)模，兩者疊加導致監(jiān)禁刑總體明顯趨重。監(jiān)獄實踐表明，長期監(jiān)禁刑實際服刑期限延長，監(jiān)獄老齡化現(xiàn)象日漸凸顯。監(jiān)獄因應刑罰結構調(diào)整的變化，一方面應充分發(fā)揮減刑假釋制度的功能，另一方面應加速推進監(jiān)獄管理科學化、社會化、人道化。
關鍵詞：刑罰結構；監(jiān)禁刑；總體趨重；對策
作者：廖斌 何顯兵（西南科技大學法學院）
效率追求如何契合公正：刑事訴訟期限立法的基本原則
內(nèi)容提要：基于刑事程序的懲罰性、訴訟認識的回溯性、司法資源的有限性，刑事訴訟效率獲得了充分正當性，被視為司法公正的保障路徑重要內(nèi)容之一。為確保公安司法機關高效行使職權、防范訴訟拖沓，我國刑事訴訟法在各個訴訟環(huán)節(jié)設置了繁密的期限規(guī)則。但規(guī)范繁多不代表制度完備，現(xiàn)行期限立法缺乏科學理念指導，在明確性、嚴謹性、完備性等方面存在缺陷。欲保障刑事訴訟效率的公正價值，防范超期羈押、超期辦案等實踐亂象，需要嚴格遵循適度、明確、封閉、救濟等原則，對刑事訴訟期限規(guī)則進行系統(tǒng)檢視與完善。
關鍵詞：刑事訴訟；期限；原則；效率；公正
作者：于增尊（天津師范大學法學院）
青年法苑
搜索引擎自動補全功能的法律審視
內(nèi)容提要：搜索引擎自動補全功能有助于公民互聯(lián)網(wǎng)搜索的便利，但是也有可能侵犯他人的隱私權和人格尊嚴等基本權利。既有的民事基本法律、特別法律和行業(yè)規(guī)范對這一點關注不足，導致對相關權利的保障存在重大缺陷。在現(xiàn)有法規(guī)不完善的情況下，我國應當通過全國人大常委會解釋人權和人格尊嚴條款，實現(xiàn)基本權利在侵權處理上的間接效用。長遠來看，我國應當明確規(guī)定隱私權和法人對某些基本權利的享有，民事基本法律和特別法律也應當在這一精神的指引下完善搜索服務提供者的事前審查和事后賠償責任，并構筑法律體系內(nèi)部的良性互動，以期對公民權利的全面維護。
關鍵詞：搜索引擎自動補全功能；隱私權；人格尊嚴；基本權利第三人效力
作者：張玉潔（西南政法大學行政法學院）
表見代理與詐騙罪的民刑并行分析
內(nèi)容提要：單位員工在虛構事實或隱瞞真相的情況下與客戶建立合同關系，雖然在民法上可能構成表見代理，但無論是理論界還是司法實踐對該行為在刑法上的評價都沒有取得統(tǒng)一認識，或認定構成詐騙罪或認定構成職務侵占罪，而兩罪的刑罰又存在較大差距。行為是否構成犯罪以及構成什么罪，都需根據(jù)行為時的犯罪構成要件進行判斷，而不能以表見代理或最終的損失承擔者來反推犯罪性質(zhì)并進而認為民法上的表見代理行為不具有構成詐騙罪的可能性。行為人的行為指向的是客戶資金，而非被代理人資金，在合同相對方完成了資金交付時，行為人就已構成詐騙罪既遂。表見代理肯定的是行為的有效性，是對詐騙完成后合同效力的確認，并不肯定該行為的合法性。表見代理的有效性不能為職務侵占罪的“合法占有”前提提供理論支撐。認為表見代理只能與職務侵占罪并存的觀點反而有違罪刑相適應原則。表見代理與詐騙罪的并行不悖應是民刑價值同向的邏輯結果。
關鍵詞：表見代理；詐騙罪；職務侵占罪；民刑并行
作者：游成婧（西南財經(jīng)大學法學院）