目錄
名家主持·綠色發(fā)展理念下的法制創(chuàng)新
綠色發(fā)展思想對可持續(xù)發(fā)展主張的超越與綠色法制創(chuàng)新……徐祥民 5-19
綠色發(fā)展與環(huán)境立法新思維——兼評《土壤污染防治法》……鞏固 20-31
生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟的公共信托理論闡釋
——自然資源國家所有和公共信托環(huán)境權(quán)益的二維構(gòu)造……王小鋼 32-38
綠色發(fā)展理念的環(huán)境法意蘊……劉衛(wèi)先 39-47學術(shù)視點
論國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向……廖艷 48-56
法律共同體的中國特色素稟及其憲法構(gòu)造……羅亞海 57-63
契約精神與司法文明……李璐君 64-72
論民間規(guī)范義務
——一種民間法哲學視角……周俊光 73-81熱點聚焦
規(guī)章安定性研究……張淑芳 82-93
公共場所隱私權(quán)研究
——法理、要素及類型……李延舜 94-104
論我國排污許可證的執(zhí)行……謝偉 105-114法治前沿
大數(shù)據(jù)時代個人信息法律保護制度之重構(gòu)……王秀哲 115-125
英烈保護司法實務問題探析……康天軍 126-131百家爭鳴
論刑罰目的對量刑情節(jié)適用的影響……董桂武 132-142
我國西部地區(qū)民族恐怖主義犯罪刑事政策檢視……屈耀倫 143-148
監(jiān)護二元屬性新論……王麗 149-157
《法學論壇》2018年總目錄……158-160
【名家主持·綠色發(fā)展理念下的法制創(chuàng)新】
1.綠色發(fā)展思想對可持續(xù)發(fā)展主張的超越與綠色法制創(chuàng)新
作者：徐祥民（浙江工商大學）
內(nèi)容提要：可持續(xù)發(fā)展的準確表達是可持續(xù)的經(jīng)濟發(fā)展，它是經(jīng)濟發(fā)展概念的下位概念。綠色發(fā)展是經(jīng)濟發(fā)展之外的另外一種發(fā)展，是與經(jīng)濟發(fā)展同位階的發(fā)展概念的下位概念�？沙掷m(xù)發(fā)展說到底是經(jīng)濟增長，主要滿足人的物質(zhì)需要；而綠色發(fā)展是生產(chǎn)發(fā)展、生活富裕、生態(tài)良好的文明發(fā)展，是以生態(tài)保護為題中之義的發(fā)展，它不僅滿足人的物質(zhì)文化需要，而且滿足人的生態(tài)環(huán)境需要。實現(xiàn)綠色發(fā)展必然面對如何處理環(huán)境利益與環(huán)境消費利益的關(guān)系，環(huán)境保護責任主體之間的關(guān)系，生態(tài)建功者、環(huán)保犧牲者與環(huán)境利益“收益者”之間關(guān)系的難題。化解這些難題必須借助于不同于傳統(tǒng)發(fā)展法的綠色法制的強制推動。綠色法制推動綠色發(fā)展需要建立普遍的環(huán)境保護法稅制度、重新定義的生態(tài)補償制度和系統(tǒng)的環(huán)保磋商制度。
關(guān)鍵詞：綠色發(fā)展；綠色法制；可持續(xù)發(fā)展；生態(tài)補償；環(huán)境保護稅；環(huán)保磋商
2.綠色發(fā)展與環(huán)境立法新思維
——兼評《土壤污染防治法》
作者：鞏固（浙江大學光華法學院）
內(nèi)容提要：綠色發(fā)展追求環(huán)境保護與經(jīng)濟發(fā)展的互相促進和內(nèi)在統(tǒng)一。綠色發(fā)展法既要實現(xiàn)環(huán)境約束普遍化，又要秉持現(xiàn)實主義思維建設(shè)切實可行的具體制度，對傳統(tǒng)環(huán)境立法提出新的要求與挑戰(zhàn)，一是政府主體的身份多重與責任擴展，二是法律主體的類型多元與角色多變，三是以全面激勵保證實施動力，四是內(nèi)容強調(diào)可操作性，五是與其他法協(xié)調(diào)、分工，著重建設(shè)特色制度。依此觀之，《土壤污染防治法》不乏亮點與進步，但總體仍受制于傳統(tǒng)模式，未來須完善、提升。
關(guān)鍵詞：綠色發(fā)展；環(huán)境立法；新思維；《土壤污染防治法》
3.生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟的公共信托理論闡釋
——自然資源國家所有和公共信托環(huán)境權(quán)益的二維構(gòu)造
作者：王小鋼（吉林大學法學院）
內(nèi)容提要：公共信托理論的歷史源頭是古代羅馬法上的公眾共用物概念。公共信托理論涉及公共信托自然資源、公眾的公共信托權(quán)益和政府的公共信托義務三個核心要素。在公共信托理論視角下，我國生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟具有自然資源國家所有和公共信托環(huán)境權(quán)益的二維構(gòu)造：自然資源國家所有原則是生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟的程序性權(quán)利來源；公共信托環(huán)境權(quán)益是生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟的實體性權(quán)利訴求。地方政府僅能在涉及國家所有自然資源的生態(tài)環(huán)境損害事項上提起生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟。地方政府提起生態(tài)環(huán)境損害賠償訴訟并不必然優(yōu)先于社會組織提起環(huán)境民事公益訴訟。
關(guān)鍵詞：自然資源國家所有；生態(tài)環(huán)境損害；公共信托；環(huán)境權(quán)益
4.綠色發(fā)展理念的環(huán)境法意蘊
作者：劉衛(wèi)先（中國海洋大學法學院）
內(nèi)容提要：在現(xiàn)代環(huán)境危機背景下提出的綠色發(fā)展理念，其核心思想就是使經(jīng)濟發(fā)展與環(huán)境保護相協(xié)調(diào)，也即實現(xiàn)“生產(chǎn)發(fā)展、生活富裕、生態(tài)良好”并存的狀態(tài)。在綠色發(fā)展理念下，傳統(tǒng)法律仍應以經(jīng)濟發(fā)展為主要任務，其實現(xiàn)的是綠色發(fā)展所追求的“生產(chǎn)發(fā)展、生活富�！蹦繕�。綠色發(fā)展所追求的“生態(tài)良好”目標只能由以環(huán)境保護為專門任務的新型部門法即環(huán)境法加以實現(xiàn)。環(huán)境法負責“綠色”的保值增值，傳統(tǒng)法律負責經(jīng)濟發(fā)展，二者既明確分工，各有側(cè)重，又相互配合，共同實現(xiàn)綠色發(fā)展。具體到環(huán)境法領(lǐng)域，綠色發(fā)展理念的意蘊主要是：轉(zhuǎn)變立法目的；強調(diào)環(huán)境保護優(yōu)先原則；采取總量思維，為經(jīng)濟活動設(shè)定邊界；鼓勵“綠色”投入，促進“綠色”增值；強調(diào)義務先行，權(quán)力主導，權(quán)利與責任積極配合。
關(guān)鍵詞：綠色發(fā)展理念；傳統(tǒng)法制；環(huán)境法
【學術(shù)視點】
5.論國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向
作者：廖艷（貴州大學公共管理學院）
內(nèi)容提要：在人權(quán)主流化趨勢的驅(qū)動下，以人權(quán)為本位的災害應對逐漸取代了人道主義救災，國際災害應對立法實現(xiàn)了從人道到人權(quán)的初步轉(zhuǎn)向。國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向外化為三大特征，分別是國際人權(quán)法對災害問題的重視、國家災害法中人權(quán)理念的凸顯以及災害情形下人權(quán)保障國際標準的初步構(gòu)建。盡管如此，國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向并不徹底，在人權(quán)保障路徑和保障內(nèi)容方面存在一些問題。雖然通過《發(fā)生災害時的人員保護》草案對目前國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向有所助益，但是要想徹底完成國際災害應對法的人權(quán)轉(zhuǎn)向，必須制定一部以災害情形下人權(quán)保障為主題的國際人權(quán)公約。
關(guān)鍵詞：國際災害應對法；人權(quán)轉(zhuǎn)向；人道主義
6.法律共同體的中國特色素稟及其憲法構(gòu)造
作者：羅亞海（臨沂大學法學院）
內(nèi)容提要：法律共同體作為行為構(gòu)造的共同體，既有普適意義上的共同體品格，也具有語境下的獨特素稟，本文在立足共同體通識價值的基礎(chǔ)上，探討了法治中國建設(shè)背景下法律共同體所應該具有的問題意識和價值思索。法律共同體的構(gòu)建不能無視法律共同體所具有的普適品格，也不能脫離尊重人權(quán)和保障自由的法治理念。同時，法律共同體的構(gòu)建必須建立在中國法治進程的歷史基礎(chǔ)和本土化法治資源之上，應具有特有的品格和特征。憲法是組織共同體的最高規(guī)則，法律共同體的憲法塑造需要憲法對共同體的整體性與終極性、范疇的多樣性、自足性與互助性以及最高性作出制度安排和價值鎖定，并據(jù)此形成以憲法為總價值載體的憲法秩序。
關(guān)鍵詞：共同體；法律共同體；憲法構(gòu)造
7.契約精神與司法文明
作者：李璐君（浙江大學光華法學院）
內(nèi)容提要：司法文明是法治文明、政治文明和社會文明的重要組成部分�，F(xiàn)代司法文明的興起與進步，是由多重因素驅(qū)動的，其中契約精神無疑是最強大的動力之一。司法文明越是邁向現(xiàn)代，契約精神就越加彰顯。契約精神的形成并成就司法文明有其內(nèi)在的邏輯，契約精神體現(xiàn)在司法各領(lǐng)域各方面，并助推司法文明的發(fā)展。
關(guān)鍵詞：契約精神；司法文明；刑事司法文明；司法改革
8.論民間規(guī)范義務
——一種民間法哲學視角
作者：周俊光（中南大學法學院）
內(nèi)容提要：法定義務并非義務的唯一形態(tài)，在法定義務之外尚有民間規(guī)范義務形態(tài)。民間規(guī)范義務是民間規(guī)范的重要組成部分，其可對民間規(guī)范權(quán)利起到必要的制約作用，并就社會秩序的維系而言具有重要意義。在法治語境下，民間規(guī)范義務有向法定義務進行轉(zhuǎn)化之必要，民間規(guī)范義務的司法識別標準包括“應然”性質(zhì)的規(guī)則主張和主體間的重復性行為，同時其既不能與法律規(guī)范義務相沖突，亦不能有悖于公序良俗。
關(guān)鍵詞：民間規(guī)范義務；法律義務；司法識別；民間法
【熱點聚焦】
9.規(guī)章安定性研究
作者：張淑芳（上海財經(jīng)大學法學院）
內(nèi)容提要：政府規(guī)章在我國行政法律體系和行政法治體系中扮演著非常重要的角色，然而法治實踐卻存在大量的規(guī)章不安定問題，規(guī)章的不安定對依法治國、依法行政等都將帶來弊害。它降低行政法規(guī)范體系的質(zhì)量、制約行政法治、影響行政誠信、導致行政管制泛化。為此，必須尋求規(guī)章不安定治理的法治進路，將其納入到立法體系中，由立法主導治理是主要思路。具體而言，應確立行政良法與行政惡法的概念、緊縮行政立法權(quán)、細化規(guī)章與其他上位法的關(guān)系、完善規(guī)章制定程序。
關(guān)鍵詞：行政規(guī)章；安定性；規(guī)章理性
10.公共場所隱私權(quán)研究
——法理、要素及類型
作者：李延舜（河南科技大學法學院）
內(nèi)容提要：傳統(tǒng)觀念認為公共場所和私人場所之間涇渭分明，隱私權(quán)保護也是“全有全無”，兩相結(jié)合，便產(chǎn)生了如下認知：隱私權(quán)只存在于私人場所，而公共場所無隱私。然而，科技進步與社會公共化趨勢的加強模糊了公共場所與私人場所的界限，追蹤竊聽、偷拍偷錄、視頻監(jiān)控現(xiàn)象的增多也引發(fā)了人們對公共場所隱私權(quán)的關(guān)注。私人生活在公共場所中延續(xù)，自由、自治、尊嚴在公共場所中亦存，有限度地承認并保護公民的公共場所隱私權(quán)已是時代發(fā)展所需。公共場所隱私權(quán)研究必須明確：這是一個事關(guān)隱私利益保護“程度”的問題，是判斷公民的隱私期待合理性的問題，是時刻與其他權(quán)利（如自由權(quán)）利益衡量的問題，是跨越憲法和侵權(quán)法的基本人權(quán)問題。
關(guān)鍵詞：公共場所；隱私權(quán)；風險自擔理論；合理隱私期待；憲法隱私權(quán)
11.論我國排污許可證的執(zhí)行
作者：謝偉（廣東財經(jīng)大學法治與經(jīng)濟發(fā)展研究所）
內(nèi)容提要：實行綜合化、一證式管理的排污許可證制度是我國當前污染治理的重大改革。排污許可證在實施中逐漸暴露出執(zhí)法依據(jù)供給不足、缺乏法律化的最佳技術(shù)體系和最優(yōu)管理體系支撐、缺乏與相關(guān)環(huán)境管理制度的深入全面整合、公眾參與排污許可證執(zhí)行規(guī)制不足等問題，應構(gòu)建系統(tǒng)全面的排污許可證立法、完善法律化的最佳技術(shù)體系和最優(yōu)管理體系、扎實整合排污許可證與相關(guān)環(huán)境管理制度、強化排污許可證從申請到執(zhí)行的全程公眾參與。
關(guān)鍵詞：排污許可證；執(zhí)法依據(jù)；最佳技術(shù)；最優(yōu)管理；環(huán)境管理制度；公眾參與
【法治前沿】
12.大數(shù)據(jù)時代個人信息法律保護制度之重構(gòu)
作者：王秀哲（遼寧大學法學院）
內(nèi)容提要：前信息時代建立的以信息主體控制權(quán)為核心的保護架構(gòu)面臨個人信息保護范圍不確定、權(quán)利異化以及個人信息保護原則無法發(fā)揮作用的缺陷。而我國由于過多關(guān)注前信息時代的理論借鑒，并不發(fā)達的法律保護實踐困境重重，表現(xiàn)為立法保護滯后、刑法保護被動和民事司法救濟無力。大數(shù)據(jù)時代，個人信息的利用面臨數(shù)據(jù)人格塑造和現(xiàn)代權(quán)力控制的新挑戰(zhàn)，必須從多元、動態(tài)的角度做好大數(shù)據(jù)時代個人信息法律保護的整體制度建構(gòu)。
關(guān)鍵詞：大數(shù)據(jù)時代；個人信息法律保護；理論缺陷；實踐困境；多元動態(tài)制度建構(gòu)
13.英烈保護司法實務問題探析
作者：康天軍（西安交通大學法學院）
內(nèi)容提要：司法實務中英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽等權(quán)益受法律保護，應認真研究其操作性，厘清保護對象、訴訟程序啟動主體及方式，解決行政、民事及刑事責任交叉與銜接問題，劃分學術(shù)研究與侵犯英烈人格利益及侮辱、誹謗的界限，慎重適用調(diào)解、和解并明確損害賠償范圍與標準，適時通過司法解釋的形式予以明確規(guī)定。
關(guān)鍵詞：英烈保護法實施；保護對象；程序啟動；責任界限；損害賠償
【百家爭鳴】
14.論刑罰目的對量刑情節(jié)適用的影響
作者：董桂武（青島大學法學院）
內(nèi)容提要：量刑是指在被告人的行為被確定為犯罪行為后，審判者在選擇法定刑和量刑起點的基礎(chǔ)上，適用量刑情節(jié)，決定對被告人刑罰的裁量過程。刑事司法過程中，刑罰目的應為報應目的和特別預防目的。預防刑不能突破報應刑，但可以在其以下調(diào)節(jié)報應刑。決定量刑起點之外的報應刑量刑情節(jié)應同時統(tǒng)一適用，由其先調(diào)節(jié)量刑起點，確定報應刑刑罰量，然后再適用預防刑情節(jié)在報應刑以下范圍內(nèi)確定宣告刑�；诖�，更合理的量刑步驟為：量刑起點-報應刑（報應刑情節(jié)適用）-宣告刑（預防刑情節(jié)適用）。
關(guān)鍵詞：量刑；報應刑；預防刑；量刑情節(jié)；量刑步驟
15.我國西部地區(qū)民族恐怖主義犯罪刑事政策檢視
作者：屈耀倫（甘肅政法學院法學院）
內(nèi)容提要：當前，國際恐怖主義犯罪活動頻發(fā)，已嚴重危及國家、地區(qū)安全。在境外勢力的長期干預、支持下，近年來我國的恐怖主義犯罪活動猖獗，多集中在新疆、西藏、青海、甘肅等西部地區(qū)，并呈現(xiàn)出向全國擴展的趨勢。但究其根源，西部地區(qū)在民族、宗教、文化、歷史、地理等方面均為我國恐怖主義犯罪活動的滋生提供了條件，因此，對我國西部地區(qū)（本文僅指甘、青、新、藏四省份）民族恐怖主義犯罪的刑事政策進行檢視，以便更好地對我國恐怖主義犯罪進行防控和打擊，具有重大的理論與實踐意義。
關(guān)鍵詞：西部地區(qū)；恐怖主義犯罪；刑事政策
16.監(jiān)護二元屬性新論
作者：王麗（山東行政學院政治學教研部）
內(nèi)容提要：現(xiàn)有監(jiān)護屬性學說多立足于語義分析學，故片面性彰顯無遺。準確定位監(jiān)護屬性，應以相對穩(wěn)定之法律關(guān)系為依托，透過具體制度構(gòu)成予以全面考察，厘清類型差異視野下監(jiān)護所具有之不同特質(zhì)。整體層面考究，于內(nèi)部法律關(guān)系，監(jiān)護系監(jiān)護人對被監(jiān)護人應履行之義務；于外部法律關(guān)系，監(jiān)護則系監(jiān)護人對抗被監(jiān)護人以外其他一切第三人之絕對權(quán)。我國《民法通則》第18條之立法設(shè)計堪稱允當，與監(jiān)護基于內(nèi)外法律關(guān)系劃分之二元屬性定位亦相契合。
關(guān)鍵詞：監(jiān)護；屬性；權(quán)利；義務；職責