《當代法學》2021年第1期要目
民法典專題
人格尊嚴:民法典人格權(quán)編的首要價值 王利明
《民法典》侵權(quán)責任編的守成與創(chuàng)新 周友軍
主體分離型道路交通事故中機動車所有人、管理人過錯的認定——以對《民法典》第109條、第1212條的研讀為中心 張龍
刑事辯護問題研究
自行辯護問題研究 韓旭
被告人能否拒絕指定辯護問題研究 陳學權(quán)
民間融資的刑事法律風險界限 王新
逃稅罪中的行刑反轉(zhuǎn)條款:原理與解釋 王帥
快遞物品毀損的限額賠償論 孫良國
股東查閱會計賬薄的“不正當目的“抗辯研究——《公司法》第33條第2款的法教義學分析 李建偉
濫用優(yōu)勢地位行為的違法性判定與規(guī)制路徑 王玉輝
檢察公益訴訟的訴權(quán)迷思與理論重構(gòu) 劉藝
論書證提出命令的制度擴張與要件重構(gòu) 曹建軍
我國私營安全公司域外服務的法律困境及其突破 李秀娜
法學教育與新工科人才培養(yǎng)相融合之路徑探索 常立飛
人格尊嚴：民法典人格權(quán)編的首要價值
作者：王利明，中國人民大學民商事法律科學研究中心研究員，中國人民大學法學院教授。
內(nèi)容提要：人格尊嚴的至高無上性，也必然要求我國《民法典》人格權(quán)編立法充分彰顯人格尊嚴的基本理念和精神，這是整個人格權(quán)法的價值基礎，人格權(quán)獨立成編的宗旨就在于維護人格尊嚴。在人格權(quán)的行使過程中，人格尊嚴和自治也會發(fā)生沖突。在此情形下，如果法律對私法自治沒有任何限制，就意味著要尊重當事人的自治，但由此會帶來導致不利于人格尊嚴的結(jié)果。我國《民法典》人格權(quán)編將人格尊嚴作為其首要價值，就必然要求在人格尊嚴與財產(chǎn)利益的保護發(fā)生沖突時，應當向人格尊嚴保護傾斜，這種優(yōu)先保護人格尊嚴的價值理念對于準確理解和運用人格權(quán)編的規(guī)則具有重要意義。
關鍵詞：《民法典》人格權(quán)編；人格尊嚴；人格權(quán)；財產(chǎn)權(quán)
《民法典》侵權(quán)責任編的守成與創(chuàng)新
作者：周友軍，北京航空航天大學法學院教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：《民法典》侵權(quán)責任編是《侵權(quán)責任法》經(jīng)過“大修小改”而納入法典之中的。本編積極回應社會問題并提供制度供給，吸收既有立法和司法經(jīng)驗并保持法的穩(wěn)定性，結(jié)合時代發(fā)展進而更好地平衡自由保障與權(quán)益保護。本編的守成之處體現(xiàn)在體例結(jié)構(gòu)、歸責原則體系和特殊侵權(quán)類型等方面。同時，本編結(jié)合社會發(fā)展，推動了制度創(chuàng)新，包括：突出侵權(quán)責任法的事后救濟法屬性、保障社會公眾的行為自由、適當強化侵權(quán)責任法的預防功能等方面，但這些新制度要結(jié)合司法實踐進行妥當?shù)慕忉尅?/span>
關鍵詞：《民法典》侵權(quán)責任編；侵權(quán)責任制度；《侵權(quán)責任法》
主體分離型道路交通事故中機動車所有人、管理人過錯的認定
——以對《民法典》第1209條、第1212條的研讀為中心
作者：張龍，煙臺大學法學院副教授，法學博士。
內(nèi)容提要：《民法典》第1209條規(guī)定了主體分離型道路交通事故處理的一般規(guī)則，但并未明確機動車所有人、管理人過錯的具體認定標準。在主體分離型道路交通事故中，過錯是機動車所有人、管理人承擔責任的前提，表現(xiàn)為注意義務的違反。機動車所有人、管理人過錯的認定邏輯為：應盡注意義務——能盡注意義務——未盡注意義務——導致?lián)p害。過錯具體類型表現(xiàn)為機動車不適駕和駕駛?cè)瞬贿m格兩個方面，并且僅限于相關法律法規(guī)中的“禁止駕駛類情形”，不包含“方便管理類情形”。其中機動車不適駕僅需與損害之間存在事實因果關系即可，但是駕駛?cè)瞬贿m格則需與損害之間具備相當因果關系。擅自駕駛情形中，機動車所有人、管理人的過錯應以其是否對機動車盡到妥善保管義務為認定標準，具體過錯表現(xiàn)形式依不同類型之擅自駕駛分而定之�！罢l主張誰舉證”的一般舉證規(guī)則的適用會導致機動車所有人、管理人過錯條款的空置，應然理解是，機動車使用人欲尋求責任分擔，需證明機動車所有人、管理人存在過錯，機動車所有人、管理人欲求免責，需證明其主觀實然不知或應然不能知曉機動車不適駕或駕駛?cè)瞬贿m格。
關鍵詞：機動車所有人；機動車管理人；租借機動車；自動駕駛；擅自駕駛；人車分離
自行辯護問題研究
作者：韓旭，四川大學法學院教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：長期以來，我國對刑事辯護制度的研究比較關注律師辯護，對被追訴人自行辯護問題重視不夠。然而，實踐中律師參與辯護的比例較低，隨著認罪認罰從寬制度的實施，輕罪案件中被告人委托律師進行辯護的動力更是大大減弱，加之值班律師并不提供出庭辯護服務，因此法庭審判主要以自行辯護為主。刑事辯護研究，應當從以“律師”為中心向以“被追訴人”為中心轉(zhuǎn)變。刑事案件律師全覆蓋試點的實施，雖然可提高律師參與辯護的比例，但是律師資源不均衡、“量大質(zhì)弱”的問題依舊存在，其并不能代替自行辯護。被追訴人自行辯護存在固有的局限性，可對審判階段的自行辯護權(quán)進行必要的限制，由法院進行審查并作出同意與否的決定，審查的根據(jù)是被告人是否由此“陷入不利狀態(tài)并無法獲得公正的審判”。在被告人放棄律師辯護而選擇自行辯護的場合，應賦予被告人以辯護人地位。在非純粹自行辯護中，被追訴人與其律師之間的“辯護沖突”不可避免，應通過樹立“以被追訴人為中心”的辯護理念和確立“辯護協(xié)商”機制加以協(xié)調(diào)解決。
關鍵詞：自行辯護；委托辯護；法律援助；刑事辯護全覆蓋；辯護沖突
被告人能否拒絕指定辯護問題研究
作者：陳學權(quán)，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：對于刑事被告人能否拒絕指定辯護的問題，英美法系國家基于對被告人自治權(quán)的尊重，確立了獨自辯護主導模式；大陸法系國家認為辯護人具有司法機關之屬性，確立了強制指定辯護主導模式；基于多元訴訟價值平衡觀的考慮，有關國際公約與國際刑事司法實踐確立了附條件的獨自辯護主導模式。我國司法解釋在被告人沒有委托辯護時能否拒絕指定辯護問題上，根據(jù)被告人所犯罪行的嚴重情況分別采用強制指定辯護主導和被告人獨自辯護主導兩種不同的模式。這一方案總體可行，但還可通過值班律師制度，進一步精細化地平衡被告人自治權(quán)與審判公正的關系。
關鍵詞：被告人；拒絕指定辯護；強制指定辯護；獨自辯護
民間融資的刑事法律風險界限
作者：王新，北京大學法學院教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：我國民營企業(yè)面對長期融資難的困境，為了滿足經(jīng)營的資金需求，只能進行民間融資。但在民間融資發(fā)展的土壤上，相伴衍生出非法集資的異化產(chǎn)物，并且呈現(xiàn)日趨嚴峻的態(tài)勢，成為我國司法打擊的重點。從監(jiān)管層面看，我們應處理好引導民間融資和打擊非法集資犯罪的辯證關系，嚴格區(qū)分民營企業(yè)在經(jīng)營中的正當融資行為與非法集資犯罪。雖然我國一系列的司法解釋界定了非法集資犯罪的外延和特征，即劃定了民間融資的刑事法律風險界限，但在規(guī)范層面和司法操作中依然出現(xiàn)了許多問題，例如非法吸收公眾存款罪擴張適用為非法集資的“口袋罪”、在構(gòu)成的四個特性上存在規(guī)范檢討的余地等。在當前保護民營企業(yè)的大氣候和解決民營企業(yè)融資難、融資貴的形勢下，尤其需要我們準確認定融資活動的刑事法律風險界限，從規(guī)制路徑上檢視非法集資犯罪的司法適用問題，防止刑事手段過分地介入民間融資活動，遏制民間融資的合法發(fā)展空間。
關鍵詞：民間融資；民企保護；非法集資；非法吸收公眾存款罪；刑事風險界限
逃稅罪中的行刑反轉(zhuǎn)條款：原理與解釋
作者：王帥，中央民族大學助理教授。
內(nèi)容提要：逃稅罪中的初犯免責條款，本質(zhì)上是行刑反轉(zhuǎn)，背景是針對行政犯的行刑協(xié)同共治，目的既在于避免再次刑事犯罪，也在于避免再次行政違法，從而維護稅收征管秩序。在解釋這一條款時，應當基于責令改正和行政處罰的緊密聯(lián)系，將接受責令改正納入到“接受行政處罰”的考量中，建立“責令改正＋行政處罰”的二元互補型行政法治理結(jié)構(gòu)，確保合規(guī)的實現(xiàn)。解釋“不予追究刑事責任”時，需建立審查機制，確保在懲罰效果保留的前提下發(fā)揮出反向激勵效果。審查結(jié)果必須經(jīng)過刑事訴訟程序作出，審查對象是行政處罰（責令改正）的實際效果，在行為方式上應體現(xiàn)為行為人主動參與。通過解釋，對逃稅罪的治理最終應形成“責令改正＋行政處罰＋刑事懲罰”的梯度結(jié)構(gòu)。
關鍵詞：逃稅罪；行刑反轉(zhuǎn)；行刑協(xié)同共治
快遞物品毀損的限額賠償論
作者：孫良國，吉林大學法學院、吉林大學司法數(shù)據(jù)應用研究中心教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：未保價快遞丟失是否要根據(jù)貨物真實價值承擔全部損失，是一個有爭議的實踐問題，更是一個需要進行深入理性分析的理論問題。在基礎觀念上，此問題需要以反歧視和平等對待為觀念前設。從規(guī)范意義上，限額賠償責任既符合信息邏輯，也符合法律設計邏輯。前者主要包括：快遞服務合同的定價與快遞物品實際價值并不相關，限額賠償符合分層預防實踐，避免寄件人的投機。后者主要包括：寄件人是快遞物品價值幾乎零成本的信息知悉者，也是可通過不同方式以最低成本避免可能損失的一方當事人。即使保價也適用于全額賠償?shù)挠^點難以理解。
關鍵詞：快遞丟失毀損；限額賠償；信息；法律設計；最小成本避免者
股東查閱會計賬簿的“不正當目的”抗辯研究
——《公司法》第33條第2款的法教義學分析
作者：李建偉，中國政法大學教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：為平衡股東權(quán)利與公司利益，《公司法》賦權(quán)公司以具有“不正當目的”抗辯股東的查閱會計賬簿請求權(quán)。由于《公司法》第33條第2款的規(guī)定抽象且原則，就其司法適用仍有進一步解釋的空間。實證研究發(fā)現(xiàn)，各級法院在多個審判焦點問題上存在“同案不同判”“類案不類判”的現(xiàn)象，背后則是“同法不同釋”。關于“不正當目的”的規(guī)范完善與司法裁判要恪守三個基本原則：整體把握目的正當性規(guī)則體系，不能孤立、片面視之；明確定位司法有限介入原則，準確解釋、審慎適用“不正當目的”條款；完善委托中介機構(gòu)查閱、限制所獲信息的用途等事中和事后規(guī)制措施，最終達成各方利益的平衡。
關鍵詞：股東查閱權(quán)；會計賬簿；不正當目的；主觀目的；客觀行為
濫用優(yōu)勢地位行為的違法性判定與規(guī)制路徑
作者：王玉輝，鄭州大學法學院教授，博士生導師，鄭州大學經(jīng)濟法律研究中心主任。
內(nèi)容提要：在市場交易中，交易方濫用較交易相對方的優(yōu)勢地位存在三種情形。其中，濫用優(yōu)勢地位行為限制了市場主體自由、自主的經(jīng)營活動，是一種侵害市場自由競爭基礎的反競爭行為，與民法調(diào)整的權(quán)利濫用行為和傳統(tǒng)意義上的濫用市場支配地位行為不同。濫用優(yōu)勢地位行為以行為主體具有優(yōu)勢地位為要件，需判斷交易相對方對交易方的依賴性、交易方的市場地位及足夠的、可預期的轉(zhuǎn)向可能性。該判斷方法以交易當事人間的關系為直接視角，但需要進行市場結(jié)構(gòu)的要素分析。同時，濫用優(yōu)勢地位的不當行為也應當從是否阻害市場競爭的角度進行劃分和認定，考量行為的廣泛性和不利益程度。對此，從濫用優(yōu)勢地位行為侵犯的法益、行為性質(zhì)、違法分析范式、預防濫用市場支配地位行為發(fā)生等多重因素出發(fā)，將其納入我國《反壟斷法》規(guī)制更為適當。
關鍵詞：優(yōu)勢地位；市場支配地位；依賴性；可轉(zhuǎn)向性；交易自由
檢察公益訴訟的訴權(quán)迷思與理論重構(gòu)
作者：劉藝，中國政法大學法治政府研究院教授，博士生導師。
內(nèi)容提要：在檢察公益訴訟中，關于檢察機關的訴訟稱謂、訴訟權(quán)利義務、受案范圍限于“等內(nèi)”還是擴張至“等外”一直存在對立的觀點。實際上，相關討論及其理論分歧與行政訴訟訴權(quán)理論緊密相關。雖然行政公益訴訟并非行政訴訟中一項核心機制，但朝著主觀訴訟方向發(fā)展的訴權(quán)理論已經(jīng)從訴權(quán)實體化、私法化和主觀化角度束縛了檢察公益訴權(quán)的合理建構(gòu)。為了推動檢察公益訴訟制度的深化發(fā)展，應當厘清公益訴權(quán)的構(gòu)成要素，從主體、權(quán)利義務以及受案范圍等維度夯實公益訴權(quán)基礎。還應強化公益訴權(quán)的正當性，突出其客觀訴權(quán)性質(zhì)，并在現(xiàn)代實質(zhì)訴訟法的立場上加強公益訴權(quán)建設。
關鍵詞：檢察公益訴訟；公益訴訟起訴人；公益訴權(quán)；客觀訴訟；主觀公權(quán)利
論書證提出命令的制度擴張與要件重構(gòu)
作者：曹建軍，天津大學法學院講師，法學博士。
內(nèi)容提要：我國書證提出命令條款填補了強制型取證程序的部分空白，但自2015年施行以來一直未能廣泛適用�！缎旅袷伦C據(jù)規(guī)定》修改或增加的要件仍然過分狹窄或不盡合理，已經(jīng)嚴重限制了書證提出命令的適用邊界與制度功能。我國應當取消申請主體與證明責任的僵化關聯(lián)，合理解釋“控制書證”的第三人外延；在時間要件上，準用舉證期限的寬緩規(guī)定，但不應延伸至訴訟系屬之前；在客觀要件上，采用限定化義務，擴張適用至實物證據(jù)種類，合理界定引用書證、利益書證、權(quán)利書證的范圍，糾正賬簿憑證替代法律關系書證的不周延體例。如此，書證提出命令的要件與邊界才能契合我國法治的階段性與制度的延展性。
關鍵詞：書證提出命令；證據(jù)收集；證明責任；舉證期限；限定化義務
我國私營安全公司域外服務的法律困境及其突破
作者：李秀娜，國際關系學院法律系副教授，法學博士。
內(nèi)容提要：私營安全公司域外服務已基本擺脫雇傭軍的負面影響，并在國際人權(quán)法、國際人道法和跨國自律規(guī)則劃定的底線和期望線之間運行。這種欠缺確定性國際規(guī)則的狀態(tài)將母國置于兩難：既有承擔規(guī)制責任的可能性又對其控制力不足。我國私營安全公司域外服務在諸多層面缺乏國內(nèi)法治保障和規(guī)制，致使我國海外企業(yè)、機構(gòu)和國家利益難以得到來自本土的安全保障。通過考察私營安全公司域外服務的合法性、母國的責任和國際制度要求，借鑒美英國家的經(jīng)驗和教訓，我國應在夯實私營安全公司非軍事定位，完善許可制度，明定武力和槍支武器規(guī)則，建立監(jiān)督、申訴、管轄權(quán)和救濟機制等方面加以制度回應。
關鍵詞：私營安全公司；雇傭軍；防御性武力；非致命性武力；槍支武器；海外利益保護
法學教育與新工科人才培養(yǎng)相融合之路徑探索
作者：常立飛，長春理工大學法學院教授，碩士生導師，法學碩士。
內(nèi)容提要：當前，我國高等工程教育正處于深化改革的探索之中，其核心是構(gòu)建多學科、多專業(yè)、多領域相交融的“新工科”，以培養(yǎng)新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)新業(yè)態(tài)所需要的復合型高端工程科技人才。長期以來，我國工程教育體系相對單一，使其培養(yǎng)的人才已滿足不了新形勢發(fā)展的迫切需要；其中因法學教育缺位，使得法學給予工科人才的必要教育和積極影響難以形成。新工科的構(gòu)建，為法學教育融入工程教育提供了難得的契機。法學教育在新工科人才的培養(yǎng)中具有重要作用，有助于新工科人才樹立社會主義人權(quán)觀、掌握必要的國內(nèi)外法律知識并具備規(guī)則思維。目前，法學教育在新工科人才培養(yǎng)中面臨的現(xiàn)實問題，主要反映在教育觀念存在誤區(qū)、課程設置不合理、社會實踐資源利用率低等方面。相應地，推動法學教育與新工科人才培養(yǎng)相融合的對策主要包括轉(zhuǎn)變育人觀念、科學合理地設置課程體系、打造校內(nèi)外協(xié)同育人基地等。
關鍵詞：新工科；學科交融；法學教育