目錄
論民法典“合同編”與“總則編”和“物權(quán)編”的體系關(guān)聯(lián)……李永軍
農(nóng)地三權(quán)分置改革與民法典物權(quán)編編纂——兼評《民法典各分編（草案）》物權(quán)編……高圣平
侵權(quán)法的地位及與民法典各編關(guān)系的協(xié)調(diào)……尹志強
論合同法分則的再法典化……朱廣新
被遺忘權(quán)之反思與建構(gòu)……李媛
機器學習的著作權(quán)侵權(quán)問題及其解決……劉友華 魏遠山
廣告過濾行為的正當性評價……蘭楠
重新理解“國家所有”：類型、依據(jù)及其績效風險……亓同惠
論行政程序瑕疵的法律后果……梁君瑜
私人自治的綠色邊界——《民法總則》第9條的理解與落實……樊勇
生命權(quán)作為人格權(quán)之民事權(quán)利屬性質(zhì)疑……項斌斌
刑事缺席審判程序的合理性及其完善……袁義康
論中國古代專職法官在戰(zhàn)國時期的出現(xiàn)……黃海
美國首例“幌騙”型高頻交易刑事定罪案及其借鑒……商浩文
中國海外投資保護的法律障礙與制度重構(gòu)——基于北京城建訴也門等五案的分析……劉雪紅
部分請求容許性的“同案不同判”及其規(guī)制——基于107份裁判文書的文本分析……占善剛
論民法典“合同編”與“總則編”和“物權(quán)編”的體系關(guān)聯(lián)
內(nèi)容摘要：民法典有其內(nèi)在與外在體系，“意思自治”屬于民法典的內(nèi)在體系之一。我國民法典編纂的使命之一應該是按照體系化的方法，將現(xiàn)有的單行民事立法進行整理，去除邏輯上的矛盾，消除規(guī)范之間的沖突，修改已經(jīng)不適應我國經(jīng)濟和社會生活的規(guī)范。但從現(xiàn)在的《民法典各分編（草案）》看，邏輯體系上的問題仍然存在，表現(xiàn)在：（1）“合同”的規(guī)則沒有作為“公因式”規(guī)定在民法典的“總則編”以適用于所有的協(xié)議，而是保持了現(xiàn)行合同法的局部完整性，架空了“總則”，使其失去了應有的作用；（2）承認并區(qū)分“物權(quán)”與“債權(quán)”，但卻模糊“債權(quán)合意”與“物權(quán)合意”。有時“債權(quán)合意”僅僅產(chǎn)生債權(quán)效果，但有的時候卻直接產(chǎn)生“物權(quán)效果”，但這些“物權(quán)”又不能對抗第三人，使中國物權(quán)法上產(chǎn)生了許多“二物權(quán)”。如果說，單行民事立法有某些“湊合”的因素，那么，在編纂民法典的過程中，就應該消除這些不協(xié)調(diào)因素，讓法典成為規(guī)范統(tǒng)一、邏輯一致的杰作。
關(guān)鍵詞：法律行為；合同；債權(quán)合意；物權(quán)合意；登記對抗
作者：李永軍,中國政法大學教授、博士生導師
農(nóng)地三權(quán)分置改革與民法典物權(quán)編編纂
——兼評《民法典各分編（草案）》物權(quán)編
內(nèi)容摘要：《農(nóng)村土地承包法修正案》將“三權(quán)分置”政策傳達為“土地所有權(quán)+土地承包經(jīng)營權(quán)+土地經(jīng)營權(quán)”，其中土地經(jīng)營權(quán)在性質(zhì)上屬于債權(quán)，民法典物權(quán)編應保留土地承包經(jīng)營權(quán)這一用益物權(quán)種類，無須改稱為土地承包權(quán)，也無須增設土地經(jīng)營權(quán)�，F(xiàn)行法上“以其他方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)”已被界定為土地經(jīng)營權(quán)，如此，土地承包經(jīng)營權(quán)的主體僅限于由本集體經(jīng)濟組織成員構(gòu)成的承包農(nóng)戶。不同的流轉(zhuǎn)方式產(chǎn)生的法律效果也不同，僅有出租（轉(zhuǎn)包）、入股以及類似方式才能產(chǎn)生土地經(jīng)營權(quán)。土地承包經(jīng)營權(quán)、土地經(jīng)營權(quán)抵押的，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押權(quán)實現(xiàn)之時，只得采取強制管理的方法，以土地經(jīng)營權(quán)的收益清償債務。
關(guān)鍵詞：“三權(quán)分置”；土地承包經(jīng)營權(quán)；土地承包權(quán)；土地經(jīng)營權(quán)
作者：高圣平,中國人民大學民商事法律科學研究中心專職研究員、中國人民大學法學院教授
侵權(quán)法的地位及與民法典各編關(guān)系的協(xié)調(diào)
內(nèi)容摘要：我國侵權(quán)責任法在民法典中處于權(quán)利救濟法地位，其內(nèi)容設置應圍繞對受害人損害的補償展開。在尊重法律分工協(xié)作的體系安排下，立法應認識到侵權(quán)責任法功能的局限性。本屬于公法任務的懲罰侵權(quán)人規(guī)則應交由行政法等規(guī)定，或者在單行法中規(guī)定；社會保障法理念的“有損害，有救濟”不宜在侵權(quán)法貫徹；對公共利益的保護在民法中是以對私權(quán)利救濟面目體現(xiàn)的，侵權(quán)責任法不宜直接規(guī)定對公共利益的救濟。作為民法典的組成部分，侵權(quán)責任編與人格權(quán)編中的人格權(quán)保護、物權(quán)法編中的物權(quán)保護以及民法總則中的民事責任一章需協(xié)調(diào)建構(gòu)，因構(gòu)成要件和法律后果的不同，應將基于權(quán)利自身權(quán)能所擁有的救濟功能交由相關(guān)編規(guī)定，侵權(quán)責任編則以損害賠償為基本救濟方式。具體規(guī)范設計盡量做到構(gòu)成要件清楚，法律后果明確。
關(guān)鍵詞：侵權(quán)責任；私權(quán)救濟；各編協(xié)調(diào)；制度完善
作者：尹志強,中國政法大學教授，中國人民大學民商事法律研究中心研究員，法學博士
論合同法分則的再法典化
內(nèi)容摘要：民法典合同編典型合同的立法完善實質(zhì)上是《合同法》分則的一次再法典化。適應建立社會主義市場經(jīng)濟體制急迫需求制定的《合同法》，在立法功能、立法思想等方面具有明顯的時代局限性�！逗贤ā贩謩t再法典化的目標主要是推進合同法的現(xiàn)代化、科學化，應按照區(qū)分有償合同與無償合同、商事合同與民事合同、經(jīng)營者合同與消費者合同的立法思路，完善或強化無償合同、商事合同、消費者合同等三類合同規(guī)則，并充實、細化合同法分則的既有典型合同。鑒于我國二十年來在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、消費結(jié)構(gòu)、城市化與信息化發(fā)展等方面所發(fā)生的巨大變遷，有必要擴增典型合同，尤其是服務類合同。在擴增典型合同時，既要清醒認識到典型合同逐漸向服務類合同擴張的立法發(fā)展趨勢，又要注意到服務類合同在規(guī)范方法上越來越多地采納公私法兼顧的立法發(fā)展趨勢。
關(guān)鍵詞：合同法分則；典型合同；無償合同；商事合同；消費者合同；雇傭合同
作者：朱廣新,中國社會科學院法學研究所研究員，法學博士
被遺忘權(quán)之反思與建構(gòu)
內(nèi)容摘要：信息時代，與信息主體息息相關(guān)的大量信息長時間留存于網(wǎng)絡，給個人信息的保護帶來挑戰(zhàn)。為使個體不被束縛于過往的特定行為中，學者提出了被遺忘權(quán)的概念，此項權(quán)利體現(xiàn)著對個人信息的事前控制。我國有學者提議移植被遺忘權(quán)，但并未深入分析該項權(quán)利的法權(quán)構(gòu)造及在實施中會產(chǎn)生的影響。權(quán)利的賦予需要與法律的執(zhí)行力相結(jié)合。如果賦予權(quán)利主體一項廣義的被遺忘權(quán)，應考慮如何克服權(quán)利實施中面臨的巨大障礙，需斟酌相關(guān)統(tǒng)御因素，包括權(quán)利主體、權(quán)利行使的對象、技術(shù)的不足、利益沖突、法律強行要求企業(yè)留存用戶信息等方面，理性反思被遺忘權(quán)。當下，被遺忘權(quán)的內(nèi)涵應界定在特定領域?qū)π畔⒅黧w過往負面信息進行披露與使用的限制方面。
關(guān)鍵詞：被遺忘權(quán)；刪除權(quán)；個人信息權(quán)；數(shù)據(jù)控制者
作者：李媛,西南政法大學民商法學院講師
機器學習的著作權(quán)侵權(quán)問題及其解決
內(nèi)容摘要：機器學習是人工智能的關(guān)鍵技術(shù)，包括輸入、學習與輸出三個過程，需要以大量資料作為訓練數(shù)據(jù)，但在獲取、使用受著作權(quán)法保護的作品時可能侵犯他人著作權(quán)。嚴苛的著作權(quán)保護模式在一定程度上將阻礙機器學習技術(shù)的發(fā)展與應用，反之，過于寬松的著作權(quán)保護模式將抑制作者的創(chuàng)作激情。利益平衡理論要求著作權(quán)制度在保護著作權(quán)人利益時應考慮社會公共利益，為機器學習技術(shù)的發(fā)展與應用讓渡一定空間。相較于合理使用制度的傾斜保護，法定許可制度能兼顧各方利益，實現(xiàn)技術(shù)發(fā)展與文化創(chuàng)新的平衡。
關(guān)鍵詞：機器學習；著作權(quán)制度；人工智能；利益平衡理論
作者：劉友華,湘潭大學法學院教授，“法制湖南建設與區(qū)域社會治理”2011協(xié)同創(chuàng)新中心研究人員; 魏遠山,湘潭大學法學院博士研究生
廣告過濾行為的正當性評價
內(nèi)容摘要：2018年12月，受到廣泛關(guān)注的騰訊公司訴世界星輝公司不正當競爭糾紛案二審宣判，一、二審截然不同的裁判結(jié)果再次反映出廣告過濾行為正當性評價中存在的極大爭議。修改后的反不正當競爭法互聯(lián)網(wǎng)專條其宣示意義大于實用價值，對行為類型的列舉既不互斥也不周延，如何評價未類型化互聯(lián)網(wǎng)競爭行為的正當性，依然是反不正當競爭法需要解決的核心問題之一。未類型化行為只能在充分考慮互聯(lián)網(wǎng)競爭特殊性的前提下，保留在一般條款下評價。
關(guān)鍵詞：廣告過濾行為；未類型化競爭行為；反不正當競爭法
作者：蘭楠,中國政法大學博士研究生，最高人民檢察院助理檢察員
重新理解“國家所有”：類型、依據(jù)及其績效風險
內(nèi)容摘要：就其來歷而言，“國家所有”存在著三種類型。對中國而言，“國家所有”的依據(jù)可概括為：國家所有即為全民所有，人民民主，公民擁有憲法規(guī)定的權(quán)利�；诖�，重新理解國家所有，明確在規(guī)范與事實、公平與效率之間存在著的績效風險，發(fā)現(xiàn)并規(guī)避這些風險，對于公法和私法同樣意義重大。
關(guān)鍵詞：國家所有；憲法權(quán)利；績效風險
作者：亓同惠,西南政法大學高等研究院特聘研究員，日本東北大學法學部客座副教授，法學博士
論行政程序瑕疵的法律后果
內(nèi)容摘要：對行政程序瑕疵法律后果之設定，主要仰賴行政程序法典加以規(guī)范，同時輔以學說的碰撞發(fā)揮與判例的個案創(chuàng)造，此乃當今法治發(fā)達國家的通行做法。在行政程序法典尚告闕如的背景下，我國僅可通過反推《行政訴訟法》中的判決方式條款來揭示行政程序瑕疵法律后果的部分情形，卻對“可補正”與“忽略不計”應否作為行政程序瑕疵的法律后果、“可補正”在我國是否獨立于確認違法的法律后果、“忽略不計”有無引入的必要性與可行性及其引入后該如何加以制度構(gòu)建等問題束手無策。以上本該由行政程序法典從正面予以規(guī)范的問題乃《行政訴訟法》無法承受之重。正確的因應之策是由反推判決方式條款轉(zhuǎn)向行政程序法典之正面回應，而這需以借鑒域外之進步經(jīng)驗、逐步在學理層面形成對行政程序瑕疵法律后果之全面正確認識為前提。
關(guān)鍵詞：行政程序瑕疵；法律后果；可補正；行政程序法典
作者：梁君瑜,武漢大學法學院講師，法學博士，武漢大學社會學系博士后
私人自治的綠色邊界
——《民法總則》第9條的理解與落實
內(nèi)容摘要：作為一項外源公共原則，綠色原則將生態(tài)考量引入民法內(nèi)部體系，是公序良俗或公共利益的明文類型，是對自愿原則的必要限制。綠色原則借由《民法總則》的法源條款、營利法人的社會責任條款、禁止權(quán)利濫用原則、法律行為效力評價規(guī)范等，構(gòu)建起限制私人自治的體系解釋框架。通過在民法典分編中設置落實綠色原則的多層次一般條款和具體制度類型、規(guī)范構(gòu)成要件、法律后果，構(gòu)建起限制私人自治的主要制度框架。
關(guān)鍵詞：綠色原則；私人自治；公序良俗；民法基本原則；民法典編纂
作者：樊勇，中國人民大學法學院博士研究生
生命權(quán)作為人格權(quán)之民事權(quán)利屬性質(zhì)疑
內(nèi)容摘要：自分析實證法學派將生命權(quán)利化后，對于“生命權(quán)”性質(zhì)的爭論便從未停止。有學者支持生命作為一種權(quán)利存在于民法，然而，“生命權(quán)”作為權(quán)利的屬性值得懷疑：第一， “生命權(quán)”客體的不確定性，導致其難以達到權(quán)利一般構(gòu)成要件的要求，也就難以成為一種權(quán)利；第二，將生命權(quán)利化會得出“自殺權(quán)”的合法根據(jù)，違反倫理及善良風俗；第三，侵害生命的損害賠償范圍不包括生命本身，而是對于死者有密切關(guān)系的生者所受到的損失或者損害的賠償，故生命權(quán)空有權(quán)利之名而無權(quán)利之實。因此我國正在編纂的民法典不應將生命作為權(quán)利來對待，而應該將其作為一種受保護的特別利益。
關(guān)鍵詞：民事權(quán)利；人格權(quán)；生命權(quán)；死亡賠償；利益
作者：項斌斌，中國政法大學民商經(jīng)濟法學院博士研究生
刑事缺席審判程序的合理性及其完善
內(nèi)容摘要：為建立健全反腐敗國際追逃追贓制度，有效打擊危害國家安全和恐怖活動等犯罪，新《刑事訴訟法》增加缺席審判程序一章。針對該程序有違刑事訴訟原則和證據(jù)規(guī)則，不利于司法人權(quán)保障以及存在訴訟價值取向失衡等質(zhì)疑，可以從該程序的性質(zhì)與目的、功能和價值、訴訟規(guī)則契合性三個層面予以回應。缺席審判程序的設立具有必要性，有利于司法機關(guān)獲得國際司法協(xié)助，也有利于被告人行使程序選擇權(quán)。缺席審判程序的實施具有正當性，訴訟原則也存在適用例外，價值權(quán)衡下的“客體程序”同樣能夠體現(xiàn)司法公正。通過程序內(nèi)與訴訟原則和證據(jù)規(guī)則體系的契合，以及程序外公眾參與和審判公開制度的配合，缺席審判程序?qū)⑷找嫱晟啤?/span>
關(guān)鍵詞：缺席審判；司法協(xié)助；有效辯護；直接言詞原則；審判公開
作者：袁義康，清華大學法學院博士研究生
論中國古代專職法官在戰(zhàn)國時期的出現(xiàn)
內(nèi)容摘要：無論是在何種法律文化當中，專職法官之出現(xiàn)都是需要認真探討的重要現(xiàn)象。中國古代的專職法官雖然本質(zhì)上只是依托于政治權(quán)力的官僚機構(gòu)之一員，但其出現(xiàn)卻仍是中國特有法律傳統(tǒng)的一大進步。關(guān)于中國專職法官的出現(xiàn)時間，傳世文獻與出土文獻的記載存在很大矛盾，這應該是因為傳世文獻當中包含著后世之人追溯前代時的想象。中國古代專職法官出現(xiàn)的時間當在集權(quán)社會初成的戰(zhàn)國時代，他的出現(xiàn)與戰(zhàn)國時期社會形態(tài)的變遷存在緊密的聯(lián)系。具體而言，專職法官出現(xiàn)的原因，正在于宗族社會之解體和集權(quán)社會之形成所造成的司法事務數(shù)量劇增。
關(guān)鍵詞：專職法官；司寇；理；士；宗族社會
作者：黃海，華東政法大學法律史專業(yè)博士研究生，日本東京大學聯(lián)合培養(yǎng)博士研究生
美國首例“幌騙”型高頻交易刑事定罪案及其借鑒
內(nèi)容摘要：“幌騙”型高頻交易利用中性的高頻技術(shù)，擾亂了證券期貨市場的交易秩序，而被世界相關(guān)國家嚴厲制裁。美國在首例“幌騙”型高頻交易刑事案的司法實踐中，從交易模式來界定“幌騙”行為與正常的市場交易行為之界限，通過間接證據(jù)來證明幌騙“意圖取消”之主觀目的。在我國現(xiàn)行刑法體系內(nèi)，以《刑法》第182條操縱證券、期貨市場罪的兜底條款對“幌騙”型高頻交易行為進行刑事制裁并不違反罪刑法定原則。同時，在證券期貨法律等行政前置法上明確其違法性，確立幌騙等新型操縱行為的客觀要件；以間接證據(jù)為支撐，合理適用刑事推定原則，從其客觀行為推定“不以成交為目的”之主觀故意。
關(guān)鍵詞：幌騙高頻交易；操縱市場；刑事制裁
作者：商浩文,京師范大學刑事法律科學研究院講師
中國海外投資保護的法律障礙與制度重構(gòu)
——基于北京城建訴也門等五案的分析
內(nèi)容摘要：迄今為止，中國投資者訴東道國的五起投資仲裁案表明，中國數(shù)量龐大的投資保護協(xié)定并不能為中國海外投資提供有效的法律保護。如何通過投資保護協(xié)定有效構(gòu)建中國海外投資保護機制是中國面臨的特殊難題。既有投資協(xié)定中的舊規(guī)定與新形勢嚴重錯位，其中投資者身份、間接征收和投資仲裁范圍不明確的條款構(gòu)成中國投資者獲取法律保護的重要障礙，也是投資協(xié)定重構(gòu)的主要對象。在政策選擇上，可通過增強中國國企投資者保護、完善間接征收制度和投資仲裁范圍條款等方式，構(gòu)建符合中國利益格局的海外投資保護制度。
關(guān)鍵詞：海外投資保護；投資保護協(xié)定；一帶一路；征收
作者：劉雪紅，華東政法大學經(jīng)濟法學院講師，法學博士
部分請求容許性的“同案不同判”及其規(guī)制
——基于107份裁判文書的文本分析
內(nèi)容摘要：部分請求的核心爭議在于后訴的容許性。數(shù)據(jù)統(tǒng)計與個案分析表明，我國民事司法實務中當事人分割訴訟請求的原因多樣，法院囿于訴訟標的與既判力的不同解釋論，對部分請求容許性做不同之處理，“同案不同判”現(xiàn)象突出。合理規(guī)制部分請求容許性，應以當事人分割訴訟請求是否具備正當理由作為標識。僅當原告分割訴訟請求具備正當理由時方允許再訴。與此同時，為追求糾紛一次性解決，法院應進行必要的闡明并寬待請求的追加與合并。
關(guān)鍵詞：部分請求；殘部請求；訴訟標的；一事不再理
作者：占善剛，武漢大學法學院教授，法學博士；劉洋，武漢大學法學院訴訟法學博士研究生