法治中國
1. 世界法治指數(shù)對中國法治評估的借鑒意義
張保生 鄭飛
摘要:由于評估機構(gòu)的中立性、評估對象的獨特性、評估指標的普適性和綜合性、數(shù)據(jù)來源的獨立性,以及世界各國專家和民眾的廣泛參與,“WJP世界法治指數(shù)”已逐漸為世界各國學者和政府所接受,堪稱世界“法治GDP”。當然,它也存在著調(diào)查范圍過于狹窄、主觀性評價權(quán)重較高等缺陷。相比之下,我國法治評估理論和實踐存在著評估主體缺乏中立性、指標體系強調(diào)法治“國情”或“區(qū)域性”有余而普適性不足、指標分數(shù)統(tǒng)計和展示過于宏觀不夠具體、法治評估范圍尚待擴展至全國等問題。因此,我國應(yīng)該在積極參與并吸收世界法治指數(shù)的諸多經(jīng)驗的同時,進一步完善我國的法治評估理論和方法。
關(guān)鍵詞:世界法治指數(shù);中國法治評估;全國評估;專項評估
司法文明
2. 處分權(quán)主義與審判監(jiān)督程序的結(jié)構(gòu)——最高人民法院指導(dǎo)案例7號研究
吳俊
摘要:最高人民法院指導(dǎo)案例7號創(chuàng)造了新的程序規(guī)則。指導(dǎo)案例7號依托的是審査程序和再審程序彼此分割的審判監(jiān)督程序結(jié)構(gòu),反映的是審判監(jiān)督程序中當事人處分權(quán)與檢察院抗訴權(quán)的關(guān)系。在無涉國家利益、社會公共利益和第三人權(quán)益的情況下,指導(dǎo)案例7號在審判監(jiān)督程序中確立了當事人處分權(quán)約束檢察院抗訴權(quán)的規(guī)則,在程序的開始和終結(jié)方面貫徹了處分權(quán)主義。程序法理涵攝裁判理由,裁判理由涵攝裁判要點,裁判要點涵攝裁判結(jié)果。通過分析裁判理由和裁判要點的“假定”要素和“處理”要素組合出了若干類似案件應(yīng)該參照的情形。立足于一審、二審和再審程序的功能差異,以及民事司法制度的進一步完善,處分權(quán)主義在審判監(jiān)督程序中應(yīng)該通過該程序的集約化改革而被合理限制。
關(guān)鍵詞:處分權(quán)主義;指導(dǎo)案例7號;審查程序;審判監(jiān)督程序
法律文化研究
3. 原則化與規(guī)則化—一《春秋公羊傳》與《春秋谷梁傳》所見周禮之實質(zhì)化的兩種路徑
朱騰
摘要:禮是傳統(tǒng)中國文化的重要組成部分,自然也是法律史學界一直關(guān)注的問題點。但是,由于受“法律儒家化”這一經(jīng)典命題的影響,法律史學界的既有論述習以為常地偏重漢代之后與法逐漸相融的禮,并借此反觀周禮以致忽略了周禮自身的特質(zhì)。事實上,周禮與漢以后的禮有著相當大的差異,具有較為明顯的形式性。從春秋中后期開始至戰(zhàn)國年代,周禮逐漸被實質(zhì)化,而《春秋公羊傳》與《春秋谷梁傳》則分別闡述了實質(zhì)化的一種路徑亦即原則化或規(guī)則化,并成為了漢代朝廷思考權(quán)力或刑律與道德之關(guān)系的重要知識資源。
關(guān)鍵詞:周禮;實質(zhì)化;原則化;規(guī)則化
部門法哲學
4. 憲法概念的變革—一從《共同綱領(lǐng)》到“五四憲法”
周林剛
摘要:從憲法學的角度看,從《共同綱領(lǐng)》到五四憲法的發(fā)展,包含著有關(guān)憲法概念的一個重大轉(zhuǎn)變。這一發(fā)展過程體現(xiàn)了從敵我區(qū)分邁向憲法共同體的某種嘗試,但由于它激進地質(zhì)疑了主觀權(quán)利的觀念,因此,實際上是把敵我區(qū)分內(nèi)在化了。與此矛盾的過程相適應(yīng),憲法也經(jīng)歷了從契約到公意、從公意到卡里斯瑪、從規(guī)范到指南的變化。最終,一種無法從傳統(tǒng)規(guī)范理論的層面予以理解的憲法類型被確立下來。
關(guān)鍵詞:共同綱領(lǐng);五四憲法;社會契約;公意;指南
5. 組織過錯理論與受害人保護
鄭曉劍
摘要:傳統(tǒng)的侵權(quán)過錯理論以自然人為原型,忽視了自然人過錯與組織過錯的區(qū)分,并對組織過錯問題采取了體系回避的態(tài)度,因而難于為遭受企業(yè)活動侵害的受害人提供充分的法律救濟,F(xiàn)代以來,侵權(quán)法的價值取向發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變,即由注重維護行為自由轉(zhuǎn)向注重對受損的法益進行保護,在這種社會背景下,組織過錯理論應(yīng)運而生。組織過錯理論的價值基礎(chǔ)在于保護受害人,其內(nèi)在理據(jù)在于企業(yè)的風險控制理論、報償理論、損害分散理論以及信賴保護理論。組織過錯理論的興起,既表征著現(xiàn)代以來侵權(quán)法的價值取向所發(fā)生的重大變化,也與現(xiàn)代侵權(quán)責任體系的構(gòu)成密切相關(guān)。
關(guān)鍵詞:組織過錯;自然人過錯;組織義務(wù);受害人保護
6. 金融創(chuàng)新視域下公司治理理論的法律重釋
馮 果 李安安
摘要:傳統(tǒng)的公司治理理論遵循所有權(quán)和控制權(quán)的兩權(quán)分離、股東同質(zhì)化、責權(quán)利的均衡化、投票權(quán)與經(jīng)濟利益的對應(yīng)性等理性假設(shè),但在金融創(chuàng)新的沖擊之下,所有權(quán)和控制權(quán)從分離走向了融合,股東同質(zhì)化走向了股東異質(zhì)化,股東的權(quán)利、義務(wù)與責任從均衡化配置走向了非均衡化配置,投票權(quán)與經(jīng)濟利益不再是當然的對應(yīng)關(guān)系。建構(gòu)一套與金融創(chuàng)新相契合的公司治理理論,需要在認識論上走出幾個觀念誤區(qū),在解釋論上重構(gòu)若干制度規(guī)則。
關(guān)鍵詞:金融創(chuàng)新;公司治理;股東異質(zhì)化;投資者至上
7. 社會中間層的經(jīng)濟法主體地位析辯——由“三元框架”引發(fā)的思考
張繼恒
摘要:“國家一社會中間層一市場”三元框架是一種用來描述經(jīng)濟法主體體系的基本模式。由于缺乏足夠充分的理論資源,“三元框架”適用于我國的經(jīng)濟法主體理論研究仍面臨諸多困難和障礙。通過對社會中間層的總體性考察可以看出,以往的經(jīng)濟法主體理論研究囿于主體獨特性的強制證成思路而忽略了主體理論與其他相關(guān)理論之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián),從而使得“三元框架”以及由此形成的社會中間層理論喪失了法理學基礎(chǔ)知識的支撐和映證。在界定社會中間層的經(jīng)濟法主體地位時,應(yīng)當把理性的制度設(shè)計和現(xiàn)實的思考結(jié)合起來,著力在干預(yù)主體和干預(yù)受體之中給社會中間層尋求一個恰當?shù)钠胶恻c,并以此建立相應(yīng)的闡釋方法與規(guī)則。
關(guān)鍵詞:社會中間層;經(jīng)濟法主體地位;三元框架;社會整體利益
8. 城市街面犯罪的聚集分布與空間防控——基于地理信息系統(tǒng)的犯罪制圖分析
單 勇 阮重駿
摘要:街面犯罪與城市空間環(huán)境的關(guān)系一直倍受關(guān)注。依靠地理信息系統(tǒng)(簡稱GIS)的犯罪制圖分析,國外學者多次驗證了街面犯罪的聚集分布假設(shè);為測試該假設(shè)在我國是否適用,本文運用Arc -GIS10.O軟件對相關(guān)研究區(qū)內(nèi)1 1 23起盜竊案件進行犯罪制圖,借助點圖、路段色溫圖和社區(qū)色溫圖,通過核密度分析、最近相鄰指數(shù)分析、空間自相關(guān)指數(shù)分析,街面犯罪的聚集分布特性獲得證實c犯罪聚集分布的實證分析催生了防控對象從罪犯到地點的轉(zhuǎn)向,促進了防控策略從犯罪原因到犯罪條件的變遷,推動了針對犯罪聚集熱點的空間防控新模式的興起。
關(guān)鍵詞:街面犯罪;地理信息系統(tǒng);犯罪制圖;犯罪聚集;空間防控
交叉學科研究
9. 法律符號化現(xiàn)象研究
牛玉兵
摘要:法律符號化是常見但卻為人忽略的法律現(xiàn)象。法律依賴于符號,而符號則為法律形塑,“作為符號的法律”與“作為法律的符號”構(gòu)成了法律符號化的兩種表現(xiàn)維度。符號化對于法律的表達與運作均據(jù)有重要意義,它使法律表達日漸清晰準確,使法律運作趨于簡潔高效。法律符號化的機理建立在人的符號化能力基礎(chǔ)之上,體現(xiàn)于法律與符號諸構(gòu)成要素融合共生的過程之中。然而,受符號載體的自然屬性、人們對符號認知的社會心理以及符號的社會屬性等多方面的限制,符號化的法律并不能完全描述和規(guī)范現(xiàn)實世界,法律的符號化必然是相對而有限的。
關(guān)鍵詞:符號;法律符號化;法律技術(shù);法律形式
理論縱橫
10. 后現(xiàn)代女性主義法理學的現(xiàn)代性論題
鄒利琴
摘要:后現(xiàn)代女性主義法理學采用了后現(xiàn)代理論方法,旨在解決女性間的差異性訴求問題。與此同時,女性主義的政治目標始終制約理論方法的無限擴張,后現(xiàn)代話語理論在批判男權(quán)統(tǒng)治、改善女性現(xiàn)上存在著局限性。根據(jù)其提出的法律觀念,賦予女性一種現(xiàn)代性程序民主權(quán)利,更能解決差異訴求問題:由此,后代女性主義法理學與后現(xiàn)代理論有所出入,不能完全歸屬于典型的后現(xiàn)代理論,甚至為后現(xiàn)代理論自身提供了反思的素材。
關(guān)鍵詞:后現(xiàn)代女性主義法理學;后現(xiàn)代話語理論;現(xiàn)代性;程序民主權(quán)利
11. 腐敗如何損害人權(quán)
孫世彥
摘要:腐敗是濫用公職以牟取私人收益的行為。所有類型和形式的腐敗都損害各類人權(quán),包括集體權(quán)利,經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利以及公民權(quán)利和政治權(quán)利。在一些腐敗形式中,濫用公職本身就構(gòu)成了對人權(quán)的損害;在另一些腐敗形式中,濫用公職本身并不構(gòu)成對人權(quán)的損害,但是其牟取私利的環(huán)節(jié)必然或可能導(dǎo)致對人權(quán)的損害。任何人都是腐敗及其導(dǎo)致的對人權(quán)的損害的受害者。預(yù)防和打擊腐敗與尊重和保障人權(quán)具有相互促進的作用。
關(guān)鍵詞:腐。蝗藱(quán);聯(lián)合國反腐敗公約
12. “重重”刑罰觀對監(jiān)獄行刑的效果——以刑法修正案(八)對刑罰結(jié)構(gòu)的調(diào)整為分析視角
劉崇亮
摘要:刑法修訂一如既往地堅持了刑罰的工具理性,修正案(八)中的刑罰結(jié)構(gòu)調(diào)整“重重”刑罰觀彰明較著,刑罰結(jié)構(gòu)進一步趨重。刑罰結(jié)構(gòu)的理性平衡是刑罰效益實現(xiàn)的前提,但最終還得經(jīng)由監(jiān)獄行刑效果來檢驗。“重重”刑罰觀主導(dǎo)下的刑罰結(jié)構(gòu)趨重將造成獄內(nèi)刑期總量和監(jiān)獄人口規(guī)模的相應(yīng)增長,進而嚴重影響?yīng)z內(nèi)監(jiān)管改造,最終阻礙刑罰效益的實現(xiàn)。監(jiān)獄行刑作為刑事司法系統(tǒng)中最后一道工序被動承受刑罰結(jié)構(gòu)趨重之痛后,在“重重”刑罰觀沒有實質(zhì)性改變前,應(yīng)當主動構(gòu)建監(jiān)獄“安全閥”。
關(guān)鍵詞:刑罰效益;“重重”刑罰觀;刑罰結(jié)構(gòu);監(jiān)獄行刑
13. 論《農(nóng)業(yè)協(xié)定》“綠箱”措施在中國農(nóng)業(yè)補貼中的適用
王玉帥 田 恬
摘要:“綠箱”措施是WTO《農(nóng)業(yè)協(xié)定》的重要組成部分,但我國“綠箱”措施的結(jié)構(gòu)和力度還遠未滿足農(nóng)業(yè)發(fā)展的需求。目前很多學者認為中國僅使用了1 2類“綠箱”措施中的6類,本文通過將《農(nóng)業(yè)協(xié)定》相關(guān)條款與中國現(xiàn)行法律政策對應(yīng)分析,得出我國實際上已全部使用了1 2項“綠箱”措施的結(jié)論,并在WTO框架下,結(jié)合我國具體國情與國家的大政方針,就如何更好地適用“綠箱”措施提出建議。
關(guān)鍵詞:“綠箱”措施;農(nóng)業(yè)協(xié)定;農(nóng)業(yè)補貼;中國農(nóng)業(yè)
