司法人道主義的歷史進(jìn)步——晚清司法改革的價(jià)值變向 公丕祥 南京師范大學(xué)法學(xué)院
【摘要】：作為對(duì)外部挑戰(zhàn)與內(nèi)部情勢(shì)的司法回應(yīng)，晚清修律和司法改革運(yùn)動(dòng)首先意味著司法理念與司法原則的歷史性轉(zhuǎn)變，進(jìn)而標(biāo)志著一種區(qū)別于傳統(tǒng)司法文明價(jià)值系統(tǒng)的近代型司法文明價(jià)值系統(tǒng)的應(yīng)運(yùn)而生，展示了從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代的司法文明進(jìn)步成長(zhǎng)的歷史圖景。這場(chǎng)司法改革運(yùn)動(dòng)的啟動(dòng)性舉措，乃是刪除最重之法，推行恤刑庶獄，彰顯了司法人道主義的價(jià)值取向，從而為編訂《大清現(xiàn)行刑律》和《大清新刑律》奠定了重要基礎(chǔ)，在近代中國(guó)法律與司法發(fā)展進(jìn)程中產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。
司法解釋放棄定義具體行政行為的策略探討 閆爾寶 南開(kāi)大學(xué)法學(xué)院
【摘要】：現(xiàn)行行政訴訟法建立了以具體行政行為為中心的行政訴訟制度體系，如何理解具體行政行為具有極為重要的理論意義與法律適用意義。在先后兩個(gè)系統(tǒng)的司法解釋中，最高人民法院采用了完全不同的解釋策略，對(duì)具體行政行為先給出了明確界定，后又基于各種考慮而放棄。司法解釋先后態(tài)度的不同，對(duì)我國(guó)的行政行為法理論和行政訴訟制度的理解與完善構(gòu)成了一定影響。當(dāng)前，我國(guó)行政訴訟法進(jìn)入修改階段，通過(guò)借鑒其他國(guó)家或地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，重新認(rèn)識(shí)和評(píng)估具體行政行為定義的價(jià)值，可以為發(fā)展我國(guó)的行政行為法理論、重新認(rèn)識(shí)行政訴訟制度并更好地做好立法修訂工作提供另外一種參照視角。
社會(huì)法的部門(mén)法哲學(xué)反思 陳步雷 西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院
【摘要】：社會(huì)法的產(chǎn)生機(jī)理、演化變革、功能發(fā)展、性質(zhì)或本體、社會(huì)法問(wèn)題代溝與制度需求、主要理論范式等深層次的反思性問(wèn)題，應(yīng)在部門(mén)法哲學(xué)意義上得到關(guān)注，應(yīng)予以跨學(xué)科、批判性的研究。社會(huì)法的產(chǎn)生機(jī)理在于社會(huì)保護(hù)本能和社會(huì)理性，形成了本文所稱的“市場(chǎng)化運(yùn)動(dòng)推之，社會(huì)保護(hù)運(yùn)動(dòng)挽之”的制衡關(guān)系。其性質(zhì)為構(gòu)成維系現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度、經(jīng)濟(jì)秩序與保障社會(huì)權(quán)利之間的社會(huì)對(duì)價(jià)關(guān)系或新型社會(huì)契約。社會(huì)法相關(guān)的“問(wèn)題代溝理論具有廣泛的解釋力�！敝袊�(guó)同時(shí)面臨三代社會(huì)法問(wèn)題，制度需求強(qiáng)烈，應(yīng)以全球正在探索的第三代社會(huì)法為主要資源，科學(xué)建構(gòu)社會(huì)法；借鑒多學(xué)科理論范式建構(gòu)社會(huì)法法哲學(xué)。
比例原則下的無(wú)效合同判定之展開(kāi) 黃忠 西南政法大學(xué) 民商法學(xué)院
【摘要】：無(wú)效合同的判定實(shí)際上是一個(gè)公私利益的權(quán)衡過(guò)程，在此當(dāng)中，如何保證無(wú)效的判斷是適度的則成為這一判定過(guò)程中的一個(gè)核心問(wèn)題。而比例原則的運(yùn)用，則有助于這一目的的實(shí)現(xiàn)。在比例原則指導(dǎo)下的合同無(wú)效之判定是一個(gè)事實(shí)判斷與價(jià)值判斷的綜合考量過(guò)程。其中，合同與社會(huì)公共利益的關(guān)聯(lián)性、合同無(wú)效的必要性和實(shí)效性的判斷主要是事實(shí)判斷的過(guò)程，而合同本身的惡劣性、社會(huì)公共利益的重要性意義以及合同無(wú)效的均衡性則更多地涉及價(jià)值判斷。
風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制與行政法治 金自寧 北京大學(xué)深圳研究生院
【摘要】：隨著風(fēng)險(xiǎn)成為現(xiàn)代社會(huì)的重要特征，風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制上升為現(xiàn)代政府的一項(xiàng)重要任務(wù)。風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則在實(shí)證法上的出現(xiàn)標(biāo)志著立法者將風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制納入了行政法規(guī)范體系之內(nèi)的努力。但是，由于不得不決策于不確定之中，風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制實(shí)踐對(duì)傳統(tǒng)行政法治理念構(gòu)成重大挑戰(zhàn)。有必要發(fā)展“軟法之治”和“參與型行政”等新的制度技術(shù)，以求得風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制與行政法治之間的平衡。
權(quán)威、共同善與內(nèi)在觀點(diǎn)——菲尼斯的權(quán)威論及其與法實(shí)證主義的區(qū)分 朱振 吉林大學(xué)理論法學(xué)研究中心
【摘要】：菲尼斯同哈特、拉茲等實(shí)證主義論者一樣認(rèn)為權(quán)威是一種內(nèi)容獨(dú)立的排他性理由，在概念上排他性理由構(gòu)成了權(quán)威的核心意義。但是，菲尼斯認(rèn)為，排他性理由要具有規(guī)范性必須具有某些實(shí)質(zhì)性的內(nèi)涵，從規(guī)范存在（“是”）推不出“應(yīng)當(dāng)”，真正意義上的法律權(quán)威必須是道德權(quán)威。所以行動(dòng)理由要安置共同善，法律要體現(xiàn)實(shí)踐合理性的要求。這些理論主張?jiān)诜椒ㄕ撋显从诜颇崴箤?duì)哈特“內(nèi)在觀點(diǎn)”所做的古典自然法的重新闡釋，即強(qiáng)化了內(nèi)在觀點(diǎn)，并對(duì)行動(dòng)者與法律都作了更為嚴(yán)格的限定。由此，菲尼斯與法律實(shí)證主義論者關(guān)于權(quán)威論在理由的內(nèi)容，就法律與權(quán)威所做的關(guān)于法律性質(zhì)的判斷以及判斷的方法論（描述性法理學(xué)與規(guī)范性法理學(xué)）等方面都存在著細(xì)微卻根本的差異。
西塞羅的《論題術(shù)》研究 舒國(guó)瀅 中國(guó)政法大學(xué)
【摘要】：“論題學(xué)”這個(gè)名稱是亞里士多德最早發(fā)明的，在亞里士多德之后，西塞羅應(yīng)古羅馬法律家特雷巴求斯之邀寫(xiě)作《論題術(shù)》一書(shū)。西塞羅把論題分為兩類：第一類論題附屬于（內(nèi)在于）當(dāng)下所討論的主題本身；第二類論題則來(lái)自于外部。第一類論題又分為兩類：一類是“來(lái)自整個(gè)主題、或主題的組成部分或來(lái)自主題的名稱”的論題，二是來(lái)自“與所討論的主題相關(guān)的事情”的論題和論證�！芭c所討論的主題相關(guān)的事情”多種多樣。西塞羅結(jié)合羅馬法的規(guī)定對(duì)上述論題進(jìn)行了分門(mén)別類的討論，這種研究在修辭學(xué)（論題學(xué)）與法學(xué)之間的關(guān)聯(lián)上，在古典時(shí)期晚期的修辭學(xué)向中世紀(jì)過(guò)渡的過(guò)程中，曾經(jīng)有其歷史影響。
作為法律實(shí)用主義的“權(quán)利話語(yǔ)”——以一起“難辦”案件的“能動(dòng)司法”為切入點(diǎn) 郭春鎮(zhèn) 王云清 廈門(mén)大學(xué)法學(xué)院 浙江大學(xué)光華法學(xué)院
【摘要】：在一起“難辦”案件中，法院貫徹執(zhí)行了能動(dòng)司法的政策，借助權(quán)利話語(yǔ)的修飾，做出了“圓滿的裁判”。雖然這個(gè)裁判的合法律性令人質(zhì)疑，卻具有相當(dāng)?shù)墓娍山邮苄�。�?quán)利話語(yǔ)背后是法律實(shí)用主義，它以務(wù)實(shí)的態(tài)度滿足社會(huì)需求，因此具有一定的正當(dāng)性。在處于轉(zhuǎn)型期的當(dāng)下中國(guó)，法律實(shí)用主義是能動(dòng)司法的實(shí)現(xiàn)模式，值得“認(rèn)真對(duì)待”并審慎合理地適用。
知識(shí)傳承、思維培養(yǎng)與立場(chǎng)引導(dǎo)——法理學(xué)本科教學(xué)的三個(gè)維度 陸幸福 西南政法大學(xué)行政法學(xué)院及人權(quán)中心
【摘要】： 法理學(xué)本科教學(xué)主要有三個(gè)方面的任務(wù)：一是知識(shí)傳承，即講授法理學(xué)的經(jīng)典知識(shí)，使學(xué)生吸收真正的知識(shí)營(yíng)養(yǎng)：二是思維培養(yǎng)，即通過(guò)教學(xué)使學(xué)生形成一種真正的法律人思維；三是立場(chǎng)引導(dǎo)，即使學(xué)生確立一種個(gè)體關(guān)懷的現(xiàn)代法律人立場(chǎng)。
國(guó)家中心主義及其法理學(xué)傾向 王晶宇 鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院 法律系
【摘要】：國(guó)家中心主義是在全球化進(jìn)程中突顯出來(lái)的理論反思形態(tài)，它通過(guò)主權(quán)概念把政治、社會(huì)、法律等社會(huì)關(guān)系通過(guò)其他理性的理解而滲透到各個(gè)學(xué)科當(dāng)中。這主要表現(xiàn)在以主權(quán)和市民社會(huì)為主題的法理學(xué)研究中。某些自然法、實(shí)證法以及法律社會(huì)理論都顯現(xiàn)其傾向。
美國(guó)醫(yī)療保險(xiǎn)制度改革的歷史考察與理論檢省 何佳馨 上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院
【摘要】：醫(yī)療保險(xiǎn)制度改革是困擾世界各國(guó)的難題，而美國(guó)從20世紀(jì)初葉開(kāi)始起步、至奧巴馬完成的醫(yī)療保險(xiǎn)制度的改革，充分考慮到美國(guó)的社會(huì)需求、走公私結(jié)合，政府強(qiáng)力推行和改革內(nèi)容適當(dāng)妥協(xié)相輔，革命性和漸進(jìn)性兼顧的醫(yī)保改革的道路，并在政府干預(yù)和市場(chǎng)自由的適度制度框架、多元利益（權(quán)利）的平衡妥協(xié)、政治精英與民眾及媒體的協(xié)商互動(dòng)等方面，形成了獨(dú)具特色的公共政策指定路線和合法性供給策略。奧巴馬“醫(yī)改”法案的成功實(shí)施，不僅實(shí)現(xiàn)了美國(guó)醫(yī)療保險(xiǎn)制度的重大突破，也為中國(guó)的醫(yī)療保險(xiǎn)制度改革提供了有益的借鑒。
家長(zhǎng)制與中國(guó)家庭法律的社會(huì)適應(yīng)——一種“實(shí)踐的法律社會(huì)學(xué)”分析 林輝煌 華中科技大學(xué) 中國(guó)鄉(xiāng)村治理研究中心
【摘要】：家產(chǎn)制作為一種習(xí)慣法，與中國(guó)的家庭法律及其社會(huì)適應(yīng)性存在著密切關(guān)聯(lián)。對(duì)家產(chǎn)制和家庭法律的研究應(yīng)該采取“實(shí)踐的法律社會(huì)學(xué)”態(tài)度，通過(guò)經(jīng)驗(yàn)研究來(lái)充分展示轉(zhuǎn)型社會(huì)對(duì)家庭本身的內(nèi)在需求，從而在法律制度上對(duì)這種社會(huì)需求給予正確的回應(yīng)�？疾旆旨夷Ｊ降臍v史變遷，可以發(fā)現(xiàn)家產(chǎn)制是處理中國(guó)家庭財(cái)產(chǎn)分配的根本制度選擇。在產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)上，家產(chǎn)制具有客體上的公有性、主體上的多元性以及主體作用于客體的身份性等三大特征，從而區(qū)別于西方所有權(quán)制度。這種特殊的家產(chǎn)制度是中國(guó)轉(zhuǎn)型社會(huì)的內(nèi)在需求，因?yàn)橹袊?guó)農(nóng)村的城市化是一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程，而在這個(gè)過(guò)程中家產(chǎn)制有利于維護(hù)家庭的穩(wěn)定從而有助于城市化的順利進(jìn)行；另外一方面，家產(chǎn)制有利于補(bǔ)充國(guó)家養(yǎng)老能力的不足從而確保城市家庭的穩(wěn)定和再生產(chǎn)，提升國(guó)家的整體競(jìng)爭(zhēng)力。然而家庭法律卻日益朝著“去家產(chǎn)制”和“私權(quán)化”的方向發(fā)展，從而喪失社會(huì)適應(yīng)性，不利于家庭和社會(huì)的穩(wěn)定。因此，中國(guó)的家庭立法應(yīng)該回歸新的家產(chǎn)制，并以其為中心確立起“發(fā)展型家庭法律”體系。
