目錄
本期特稿
物的定義與《物權(quán)編》……孟勤國
論作品類型法定——兼評“音樂噴泉案”……王遷
專論與爭鳴
黨政機關(guān)合并合署與行政活動的合法化水平……陳征
論憲法價值的實現(xiàn)……寧凱惠
法秩序統(tǒng)一視域下的刑事違法性判斷……吳鏑飛
上訴利益的判斷標(biāo)準(zhǔn)……胡曉霞
中國刑事證據(jù)法學(xué)研究的回顧與轉(zhuǎn)型升級……王超
中國經(jīng)濟法學(xué)研究影響力與經(jīng)濟法實踐發(fā)展——基于CNKI39年文獻大……張燕
“零工經(jīng)濟”下任務(wù)化用工的勞動法規(guī)制……班小輝
立法研究
論民族自治地方自治立法權(quán)和地方立法權(quán)的科學(xué)界分……潘紅祥
第三方出資機制的二元監(jiān)管模式……侯鵬
熱點透視
“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下靈活就業(yè)者的工傷保險問題研究……李坤剛
人工智能推算技術(shù)中的平等權(quán)問題之探討……徐琳
生態(tài)文明法治
環(huán)境權(quán)保護的人格權(quán)法進路——兼論綠色原則在民法典人格權(quán)編的體現(xiàn)……劉長興
實務(wù)評析
公民扭送權(quán):本質(zhì)探尋與規(guī)范續(xù)造……陳璇
信用保險賠償受益權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律爭議與規(guī)范路徑……喬石 李玉泉
本期特稿
物的定義與《物權(quán)編》
內(nèi)容摘要：物的定義是建構(gòu)規(guī)范和科學(xué)的《物權(quán)編》必不可少的要素,《物權(quán)編》應(yīng)當(dāng)明確物的定義,修補《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)和《民法總則》的關(guān)系,引導(dǎo)學(xué)理研究與立法的良性互動。物的定義取決于《物權(quán)法》的定位,《物權(quán)法》是財產(chǎn)基本法,這一定位體現(xiàn)了時代性,也應(yīng)是《物權(quán)編》的定位。將物定義為有體物是《德國民法典》時代的產(chǎn)物,不能適應(yīng)現(xiàn)代中國的現(xiàn)實需要,《物權(quán)編》的物應(yīng)是具有可支配性的財產(chǎn),包括有體物和無體物。理解無體物不應(yīng)停留于蓋尤斯的本意,應(yīng)依據(jù)無體物的學(xué)理定義擴大無體物的外延,用以容納和反映現(xiàn)代社會的貨幣價值形態(tài)的財產(chǎn)。為此,建議《物權(quán)編》在一般規(guī)定中增設(shè)一條兩款:“物是能為民事主體直接支配的有體物或無體物。無體物是具有一定貨幣價值的權(quán)利或利益,包括貨幣、資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、數(shù)據(jù)信息、權(quán)利憑證等�！�
關(guān)鍵詞：物的定義；有體物；無體物；物權(quán)編；
作者：孟勤國；武漢大學(xué)法學(xué)院；
論作品類型法定——兼評“音樂噴泉案”
內(nèi)容摘要：我國《著作權(quán)法》采取了“作品類型法定”的模式,限定了作品的表現(xiàn)形式,為著作權(quán)權(quán)利內(nèi)容法定奠定了基礎(chǔ),有助于明晰權(quán)利界限、維護交易安全。《伯爾尼公約》雖然對作品采取了開放式定義,但不能成為法院突破《著作權(quán)法》規(guī)定的作品類型的依據(jù)。同時《伯爾尼公約》對作品類型的列舉對于確定成員國保護源自其他成員國作品的義務(wù)具有重要意義。法院自行創(chuàng)設(shè)新的作品類型或者不合理地擴大解釋某類作品的內(nèi)涵,都會導(dǎo)致我國與其他《伯爾尼公約》成員國在保護義務(wù)方面的不對等,并不足取。
關(guān)鍵詞：著作權(quán)法定；作品類型法定；美術(shù)作品；國民待遇；
作者：王遷；華東政法大學(xué)；
專論與爭鳴
黨政機關(guān)合并合署與行政活動的合法化水平
內(nèi)容摘要：作為人民主權(quán)原則中的合法化來源,我國憲法中的“人民”是具有地域?qū)傩缘恼蚊\共同體。依照“合法化鏈理論”,僅當(dāng)行政活動可以通過不間斷的合法化鏈追溯至人民或代議機關(guān)時,才可認(rèn)定行政活動具有合法性。行政活動有三種合法化形式:功能與制度合法化、人事與組織合法化以及事務(wù)與內(nèi)容合法化。行政活動的合法化水平是三種合法化形式共同作用的結(jié)果。在黨政機關(guān)合并合署之后,維持新機關(guān)行政活動的合法化水平是我國憲法的要求。新機關(guān)應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮憲法賦予的行政職能,在人事與組織以及事務(wù)與內(nèi)容方面的合法化鏈應(yīng)得以維護。
關(guān)鍵詞：黨政合并合署；合法化水平；合法化鏈；人民代表大會制度；
作者：陳征；中國政法大學(xué)法學(xué)院；
法秩序統(tǒng)一視域下的刑事違法性判斷
內(nèi)容摘要：法秩序統(tǒng)一應(yīng)當(dāng)作為刑事違法性判斷的基本前提,在其他部門法中系合法的行為在刑法中自然應(yīng)當(dāng)排除犯罪性。但是刑法中的違法性判斷又具有相對獨立性,因為刑法具有獨特的價值判斷與規(guī)范保護目的。就財產(chǎn)犯罪的保護法益而言,合法的財產(chǎn)刑法當(dāng)然予以保護,在民法中存在合法性瑕疵的財產(chǎn)也可能成為財產(chǎn)犯罪的對象,例如違禁品、基于不法原因給付的財物、贓款贓物等。刑事案件的司法認(rèn)定不能依附于行政法的形式規(guī)定,應(yīng)當(dāng)作出獨立的、實質(zhì)性的罪責(zé)評價。
關(guān)鍵詞：法秩序統(tǒng)一；違法性判斷；相對獨立；刑民交叉；刑行交叉；
作者：吳鏑飛；北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院；
上訴利益的判斷標(biāo)準(zhǔn)
內(nèi)容摘要：上訴利益是訴的利益在二審程序中的具體體現(xiàn),是開啟二審程序篩選機制的“關(guān)口”。關(guān)于上訴利益的判斷標(biāo)準(zhǔn),學(xué)說上有新實體法不服說、形式不服說、舊實體法不服說三種觀點,同時與二審的審判類型相關(guān)。我國現(xiàn)行民事訴訟立法既無上訴要件的實質(zhì)要求,也缺少上訴利益的判斷標(biāo)準(zhǔn),二審程序的啟動完全由當(dāng)事人控制,導(dǎo)致濫用上訴權(quán)、拖延訴訟、司法成本浪費等問題。在制度層面,有必要確立上訴利益的理念及其判斷標(biāo)準(zhǔn),以保證既不侵害當(dāng)事人行使上訴權(quán),又保證上訴審程序發(fā)揮功能,實現(xiàn)公平正義。就方法論而言,應(yīng)注重實體利益與程序利益、國家利益與個人利益、實體法不服說與形式不服說三個方面的結(jié)合。從民事訴訟法修改的角度看,建議設(shè)置禁止利益變更、禁止不利益變更原則及附帶上訴制度。
關(guān)鍵詞：既判力；上訴利益；禁止利益變更；禁止不利益變更；附帶上訴；
作者：胡曉霞；西南政法大學(xué)比較民事訴訟法研究中心；
中國刑事證據(jù)法學(xué)研究的回顧與轉(zhuǎn)型升級
內(nèi)容摘要：盡管我國刑事證據(jù)法學(xué)研究在經(jīng)過兩次啟蒙和一次轉(zhuǎn)型之后已經(jīng)呈現(xiàn)出較為繁榮的學(xué)術(shù)景象,但是在研究思路不盡合理和研究方法較為陳舊的情況下,我國刑事證據(jù)法學(xué)研究在理論創(chuàng)新和增長知識方面的作用比較有限,甚至沒有形成較為成熟的刑事證據(jù)法學(xué)理論體系。為了推動刑事證據(jù)法學(xué)的研究創(chuàng)新,取得刑事證據(jù)法學(xué)研究的理論突破,促進刑事證據(jù)法學(xué)的知識增長,進而打造具有中國特色的刑事證據(jù)法學(xué)理論體系、話語體系和制度體系,我國刑事證據(jù)法學(xué)研究亟待再次轉(zhuǎn)型,在增強刑事證據(jù)法學(xué)研究的主體性、獨立性和科學(xué)性的基礎(chǔ)上,通過理論創(chuàng)新精確解釋我國刑事證據(jù)立法與司法存在的真正問題或者獨有問題。
關(guān)鍵詞：刑事證據(jù)法學(xué)；兩次啟蒙；初步轉(zhuǎn)型；轉(zhuǎn)型升級；
作者：王超；北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院；
中國經(jīng)濟法學(xué)研究影響力與經(jīng)濟法實踐發(fā)展
——基于CNKI39年文獻大數(shù)據(jù)
內(nèi)容摘要：本研究基于CNKI《知識資源總庫》公開發(fā)布文獻數(shù)據(jù),借助文獻計量學(xué)理論,應(yīng)用歷史分析和對比分析方法,從經(jīng)濟法學(xué)學(xué)術(shù)文獻、研究內(nèi)容、研究學(xué)者、研究機構(gòu)、基金支撐五個維度,以發(fā)文量、下載頻次、被引頻次為三個核心指標(biāo),對中國經(jīng)濟法學(xué)39年(1979-2017)研究成果數(shù)據(jù)進行定量基礎(chǔ)上的定性分析。研究發(fā)現(xiàn),經(jīng)濟法學(xué)研究與經(jīng)濟法實踐發(fā)展具有正相關(guān)性,經(jīng)濟法學(xué)研究中經(jīng)典文獻、核心研究內(nèi)容、高影響力學(xué)者、權(quán)威研究機構(gòu)、充足的基金支持對經(jīng)濟法學(xué)的形成、發(fā)展、完善具有重要影響作用。經(jīng)濟法學(xué)研究影響力有待進一步擴大和提升。據(jù)此,從學(xué)者、機構(gòu)、內(nèi)容、方法、視角、基金支持等方面提出提升中國經(jīng)濟法學(xué)研究水平和推進中國經(jīng)濟法實踐發(fā)展建議。更多還原
關(guān)鍵詞：文獻大數(shù)據(jù)；經(jīng)濟法學(xué)；經(jīng)濟法實踐；學(xué)術(shù)研究；影響力；
作者：張燕；華中農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院；
“零工經(jīng)濟”下任務(wù)化用工的勞動法規(guī)制
內(nèi)容摘要：零工經(jīng)濟的用工方式具有任務(wù)化的特征。這種任務(wù)化模糊了用工關(guān)系的繼續(xù)性、人身從屬性、組織從屬性及經(jīng)濟從屬性,進一步推動了去勞動關(guān)系化的現(xiàn)象。當(dāng)前國內(nèi)外司法實踐對此采取了兩種回應(yīng)路徑:視為虛假自雇或歸入中間主體予以保護。為加強對零工經(jīng)濟任務(wù)化用工的勞動法規(guī)制,我國司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)靈活地理解勞動關(guān)系從屬性特征,以合同履行的事實為審查依據(jù),綜合考量各種指示性因素,并適時引入勞動關(guān)系推定規(guī)則;立法者應(yīng)改變當(dāng)前勞動法二元化的調(diào)整模式,將具有經(jīng)濟依賴性的勞務(wù)提供者納入勞動法的保護范圍;除此之外,還可以考慮制定勞動關(guān)系推定排除規(guī)則,將不具有就業(yè)實質(zhì)的勞務(wù)提供行為排除在勞動法保護范圍之外,以緩解平臺企業(yè)在實踐中可能面臨的訴訟壓力。
關(guān)鍵詞：零工經(jīng)濟；任務(wù)化；虛假自雇；經(jīng)濟依賴性；中間主體；
作者：班小輝；武漢大學(xué)法學(xué)院；武漢大學(xué)社會學(xué)系；
立法研究
論民族自治地方自治立法權(quán)和地方立法權(quán)的科學(xué)界分
內(nèi)容摘要：界分民族自治地方自治立法權(quán)和地方立法權(quán)的關(guān)鍵是要科學(xué)厘定“本民族內(nèi)部事務(wù)”中“本民族”一詞的內(nèi)涵以及“本民族內(nèi)部事務(wù)”的基本內(nèi)容。從《憲法》和《民族區(qū)域自治法》立法目的和文本原意來看,民族區(qū)域自治權(quán)的歸屬主體是民族自治地方的聚居少數(shù)民族。因此,“本民族內(nèi)部事務(wù)”的“本民族”是指民族自治地方的聚居少數(shù)民族,“本民族內(nèi)部事務(wù)”就是聚居少數(shù)民族的內(nèi)部事務(wù),自治立法權(quán)的客體就是與聚居少數(shù)民族相關(guān)的政治、經(jīng)濟和文化權(quán)益的事項。
關(guān)鍵詞：民族自治權(quán)；民族區(qū)域自治權(quán)；本民族內(nèi)部事務(wù)；自治立法權(quán)；地方立法權(quán)；
作者：潘紅祥；中南民族大學(xué)法學(xué)院；
第三方出資機制的二元監(jiān)管模式
內(nèi)容摘要：隨著新加坡、香港特區(qū)的立法改革,第三方出資機制作為一種爭議解決費用的承擔(dān)方式,已經(jīng)在亞太區(qū)域的商事仲裁市場展露頭角。當(dāng)前,中國內(nèi)地商事仲裁事業(yè)發(fā)展迅猛,帶動爭議解決費用融資需求增長,第三方出資機制的引入勢不可擋。然而,人們忽視第三方出資機制可能對仲裁程序帶來的潛在挑戰(zhàn),在金融市場對其也缺乏必要監(jiān)管的意識。樹立二元監(jiān)管模式,以金融市場和仲裁程序兩條主線規(guī)范第三方出資機制,既能保障仲裁事業(yè)健康有序發(fā)展,亦可引導(dǎo)、鼓勵第三方出資產(chǎn)業(yè)化,使其真正服務(wù)于實體經(jīng)濟、提高糾紛解決效率。
關(guān)鍵詞：第三方出資；商事仲裁；金融市場；二元監(jiān)管模式；投資權(quán)益保障；
作者：侯鵬；中國政法大學(xué)國際法學(xué)院；美國波士頓大學(xué)法學(xué)院；
熱點透視
“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下靈活就業(yè)者的工傷保險問題研究
內(nèi)容摘要：我國新型“互聯(lián)網(wǎng)+”下的靈活就業(yè)人數(shù)在以較快的速度增加,而人工智能將導(dǎo)致就業(yè)進一步靈活化,故建立靈活就業(yè)者工傷保險符合就業(yè)的當(dāng)前需要和未來趨勢,同時還應(yīng)防止建立靈活就業(yè)者工傷保險后可能淡化勞動關(guān)系的趨勢�，F(xiàn)行的工傷保險制度與靈活就業(yè)者具有不匹配性,可借鑒地方試點,以“以支定收、適當(dāng)補貼、分賬管理、能保盡保、合理補償”為原則,適當(dāng)縮小工傷認(rèn)定范圍,改工傷雙賠模式為單賠模式,強調(diào)靈活就業(yè)的工傷保險應(yīng)以治療和康復(fù)為保障目的。另外,還必須處理好不同地域和就業(yè)類型變化下,工傷保險的可持續(xù)繳費和靈活銜接,以符合靈活就業(yè)的工傷保險需求。
關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)+；靈活就業(yè)；工作傷害；社會保險；
作者：李坤剛；安徽大學(xué)法學(xué)院；
人工智能推算技術(shù)中的平等權(quán)問題之探討
內(nèi)容摘要：人工智能技術(shù)的不斷發(fā)展與普及使之已經(jīng)或必將全面應(yīng)用到人類社會的各個層面,但囿于信息的非公開、技術(shù)的不確定、法律法規(guī)尚不健全以及監(jiān)管措施的缺位,在實際應(yīng)用和推廣中,普遍存在著諸如“算法黑箱、算法歧視、算法綁架”等現(xiàn)實問題,應(yīng)當(dāng)通過立法規(guī)范、行政監(jiān)管和行業(yè)自治等諸多手段或舉措進行有效監(jiān)管。尤其是人工智能的內(nèi)部推算系統(tǒng)技術(shù),從而在新技術(shù)時代保障公民的平等權(quán),避免技術(shù)性歧視行為。
關(guān)鍵詞：平等權(quán)；人工智能；算法黑箱；算法歧視；算法綁架；
作者：徐琳；湖南大學(xué)法學(xué)院；
生態(tài)文明法治
環(huán)境權(quán)保護的人格權(quán)法進路
——兼論綠色原則在民法典人格權(quán)編的體現(xiàn)
內(nèi)容摘要：環(huán)境權(quán)的理論設(shè)想還沒有轉(zhuǎn)化為系統(tǒng)的制度方案和有效的法治實踐,其法定化舉步維艱。充分認(rèn)識環(huán)境權(quán)的人格權(quán)屬性,特別是作為環(huán)境權(quán)之核心內(nèi)容的良好環(huán)境權(quán)與人的尊嚴(yán)、自由和健康之間的必然聯(lián)系,可發(fā)現(xiàn)環(huán)境權(quán)法定化的人格權(quán)法路徑。良好環(huán)境權(quán)的健康訴求可以通過解釋納入健康權(quán)的保護范圍,享有美好環(huán)境的訴求構(gòu)成環(huán)境人格的獨特內(nèi)容,需要立法上的確認(rèn)。民法典人格權(quán)編制定中,應(yīng)當(dāng)將環(huán)境權(quán)法定化的需求與人格權(quán)法落實綠色原則的要求結(jié)合起來,在人格權(quán)的基本規(guī)定中明確良好環(huán)境權(quán)為新型人格權(quán),在健康權(quán)條文中加入環(huán)境保護的要求,并創(chuàng)設(shè)專門的良好環(huán)境權(quán)條文以及相應(yīng)的保護規(guī)則條文,推進環(huán)境權(quán)的法定化以及《民法總則》綠色原則在人格權(quán)法中落實。
關(guān)鍵詞：環(huán)境權(quán)；環(huán)境人格；健康權(quán)；綠色原則；人格權(quán)法；
作者：劉長興；華南理工大學(xué)法學(xué)院；華南理工大學(xué)法治經(jīng)濟與法治社會研究中心；
實務(wù)評析
公民扭送權(quán):本質(zhì)探尋與規(guī)范續(xù)造
內(nèi)容摘要：我國法學(xué)界關(guān)于扭送權(quán)的現(xiàn)有研究成果,不論就其數(shù)量還是質(zhì)量來說均嚴(yán)重落后于司法實踐的需要。為扭送權(quán)增添不成文的限度要件,并不違反罪刑法定原則。扭送權(quán)是從國家刑事追訴權(quán)中派生出來的一項輔助性權(quán)利;以緊急權(quán)體系為分析框架,它本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于以社會團結(jié)原則為正當(dāng)化根基的轉(zhuǎn)嫁型緊急權(quán),其行使限度需要嚴(yán)格接受狹義比例原則的制約。扭送行為所欲實現(xiàn)的保障刑事訴訟安定性的利益,須大體高于它所損害的犯罪嫌疑人的利益。首先,即使符合適當(dāng)性和必要性的要求,也不允許扭送者采取足以導(dǎo)致犯罪嫌疑人重傷死亡的重度暴力手段。其次,當(dāng)輕度扭送行為引起了重傷死亡結(jié)果時,該結(jié)果無法得到正當(dāng)化,扭送人是否成立犯罪,就取決于客觀與主觀兩方面的歸責(zé)判斷。
關(guān)鍵詞：扭送權(quán)；正當(dāng)防衛(wèi)；比例原則；罪刑法定；目的性限縮；
作者：陳璇；中國人民大學(xué)法學(xué)院；中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心；
信用保險賠償受益權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律爭議與規(guī)范路徑
內(nèi)容摘要：賠償受益權(quán)轉(zhuǎn)讓時,保險金請求權(quán)是否一并轉(zhuǎn)讓,是信用保險實務(wù)中的爭議焦點。理論上,如無特別約定,該轉(zhuǎn)讓不涵蓋保險金請求權(quán)。該問題的產(chǎn)生源于相關(guān)當(dāng)事人將賠償受益權(quán)轉(zhuǎn)讓視為保險公司提供擔(dān)保,在操作上違背了信用保險的特有規(guī)程。問題的解決應(yīng)著眼于信用保險的特殊性:在制度完善上,《保險法》應(yīng)增加信用保險相關(guān)規(guī)定,制定專項行政法規(guī);在實踐中,債權(quán)人、銀行應(yīng)正確認(rèn)識信用保險的性質(zhì)、責(zé)任范圍和風(fēng)險防范功能,保險公司規(guī)范開展承保和理賠活動,完善保險條款。
關(guān)鍵詞：信用保險；賠償受益權(quán)轉(zhuǎn)讓；保險金請求權(quán)；操作規(guī)程；
作者：喬石；李玉泉；北京航空航天大學(xué)法學(xué)院；和泰人壽保險股份有限公司；