《法律科學(xué)》
2024年第1期
（總第263期）
目次
專 稿
訴源治理的機制和原理
大型語言模型的法律風(fēng)險與治理路徑
蘇 宇（76）
人臉識別技術(shù)應(yīng)用的分層治理理論與制度進路
人臉識別技術(shù)應(yīng)用的利益權(quán)衡與合法性認(rèn)定
趙精武（100）
網(wǎng)絡(luò)暴力造成嚴(yán)重后果的利益分析和刑事應(yīng)對
郭旨龍（111）
電信網(wǎng)絡(luò)詐騙涉案資金緊急止付的雙重邏輯
DEPA個人信息跨境流動的規(guī)則檢視與中國法調(diào)適
宋云博（135）
部門法理與法律制度
1
體系化視角下的惡意串通規(guī)則
(北京 100872)
〔摘 要〕惡意串通損害第三人利益行為是民事法律行為無效的法定事由之一，《民法典》第154條規(guī)定了惡意串通行為的效力，為調(diào)整此類行為提供了明確的法律依據(jù)。在適用時，應(yīng)明確《民法典》中惡意串通規(guī)則的調(diào)整范圍和法律效果，將該行為作為相對無效的行為對待，只能由特定第三人主張其無效。應(yīng)當(dāng)區(qū)分惡意串通行為與虛假民事法律行為，在兩者發(fā)生競合的情況下，可以優(yōu)先適用虛假民事法律行為的規(guī)則。應(yīng)當(dāng)區(qū)分惡意串通與債權(quán)人撤銷權(quán)，在撤銷權(quán)與惡意串通發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護行使撤銷權(quán)的債權(quán)人利益。應(yīng)區(qū)分惡意串通損害第三人利益的行為與代理人與相對人惡意串通損害被代理人利益的行為，前者在性質(zhì)上屬于無效民事法律行為，后者在性質(zhì)上屬于效力待定的法律行為。由于惡意串通行為還涉及對第三人利益的侵害，因而也可能涉及侵權(quán)責(zé)任法規(guī)則的適用。
2
論《公司法》的法典化：由碎片化走向體系化的思考
〔摘 要〕法典化是公司法現(xiàn)代化的必由之路，其核心是從碎片化走向體系化。核心價值體系缺失或破碎是最大的法律漏洞，也是行為失序與裁判失靈之源。確立四大核心價值體系是公司法走向體系化的第一步。國家有義務(wù)促進公司利益共同體的持續(xù)繁榮，推動公司、股東、債權(quán)人與利益相關(guān)者多贏共享。建議采用統(tǒng)一的“公司”概念，打造普惠型一般公司法，并為特殊類型公司定制個性化規(guī)則。在保護債權(quán)人的前提下，法律應(yīng)合理包容中小微公司治理的靈活性缺陷。上市公司規(guī)則應(yīng)升級為公眾公司規(guī)則。要允許股權(quán)自由流通的有限公司公開掛牌交易。建議落實股東中心主義價值觀，理順公司決議權(quán)與代表權(quán)之間的源流關(guān)系。建議將《民法典》第61條第1款納入《公司法》三審稿第11條。建議整合職工參與公司治理制度。人合性應(yīng)回歸公司自治。建議將實控人納入法定必要登記事項與揭開公司面紗規(guī)則中的責(zé)任人。建議細(xì)化獨立董事共同而有區(qū)別的法律責(zé)任，確認(rèn)獨立董事有限責(zé)任原則。公司有權(quán)自主設(shè)管理層職位。建議導(dǎo)入公司集團制度，破解一仆兩主困境，承認(rèn)法人董事，明確股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓規(guī)則。
3
論法律工程與法律工程思維方式
4
訴源治理的機制和原理
陳柏峰
中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院
(湖北武漢 430060)
〔摘 要〕“訴訟爆炸”現(xiàn)象發(fā)生后，法院面臨“案多人少”的壓力，“訴源治理”的理念被提出并成為司法政策�；鶎臃ㄔ簠⑴c訴源治理，主要通過調(diào)解優(yōu)先的司法政策、不同調(diào)解方式的銜接聯(lián)動機制、調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)、司法建議等一系列制度機制來保障。在矛盾糾紛的不同階段，法院參與訴源治理的角色預(yù)設(shè)有所不同。然而，訴源治理面臨一些實踐困難：基層法院敦促其他機構(gòu)協(xié)同配合的效果不佳，其他機構(gòu)在法院主導(dǎo)下化解糾紛的主動性不夠。“訴源治理”的成功典型，是“一站式矛盾糾紛調(diào)解中心”及“‘一碼解糾紛’在線平臺”的建設(shè)和運行，其本質(zhì)是在政法委的推動下，創(chuàng)生新的組織平臺，并在新平臺上聚合矛盾糾紛預(yù)防化解資源。其中發(fā)揮主導(dǎo)作用的不是法院，而是黨委、政府。這種黨政主導(dǎo)的訴源治理模式，發(fā)揮了黨政體制的優(yōu)勢，生動鮮明地體現(xiàn)了黨法關(guān)系原理。訴源治理工作由黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府負(fù)責(zé)，法院參與并從中受益，這充分彰顯了“黨支持司法”的現(xiàn)實意義。
5
東法西漸視角下的“法律東方主義”
李 棟
中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院
(湖北武漢 430073)
〔摘 要〕美國學(xué)者絡(luò)德睦界定的“法律東方主義”，忽略了中國法在東法西漸歷史中所具有的更為豐富的內(nèi)容和更為重要的作用。從東法西漸的視角看，他所界定的“法律東方主義”不僅在內(nèi)容上不夠完整，而且意識形態(tài)色彩較濃。中國法之于西方整個東法西漸的歷史表明：第一，近代以來西法東漸的敘事框架不能完全定位中國法，應(yīng)將中國法放置于整個東法西漸的歷史進程中看待；第二，中國法在歷史上并不只是傳播于東亞儒家文化圈，在很長一段時間也參與到西方法的構(gòu)建之中，是西方法發(fā)展的重要參照資源之一；第三，中國法在東法西漸過程中的正反例證，構(gòu)筑了一種跨文化法律交流的應(yīng)有范式。中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化要向世界擴大自身影響力，需要重視并反思這段歷史。
6
大型語言模型的法律風(fēng)險與治理路徑
中國人民公安大學(xué)法學(xué)院
(北京 100038)
〔摘 要〕大型語言模型促進了生成式人工智能的蓬勃發(fā)展。大型語言模型通常作為通用生成式人工智能的技術(shù)底層發(fā)揮作用，具備信息價值、情感價值、思維價值和勞動價值，也包含信息內(nèi)容風(fēng)險、數(shù)據(jù)與算法安全風(fēng)險、侵權(quán)風(fēng)險、誠信風(fēng)險等系列法律風(fēng)險。大型語言模型及相關(guān)應(yīng)用的法律風(fēng)險治理面臨微觀和宏觀層面的系列挑戰(zhàn)，需要平衡多方面的目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)基于包容審慎監(jiān)管、分層治理、深度治理和敏捷治理的路徑對大型語言模型的法律風(fēng)險治理開展謹(jǐn)慎、靈活的探索性制度實踐，進而逐步完善生成式人工智能的風(fēng)險治理體系。
7
人臉識別技術(shù)應(yīng)用的分層治理理論與制度進路
洪延青
〔摘 要〕隨著技術(shù)發(fā)展和模式演進，人臉識別技術(shù)應(yīng)用具備了實現(xiàn)“全場景監(jiān)控”和“全維度監(jiān)控”的能力，因此在為人們生產(chǎn)生活帶來紅利的同時，在保護人格尊嚴(yán)、個人自主、信息安全以及財產(chǎn)安全等方面也存在潛在風(fēng)險，對個人基本權(quán)利和社會公共利益造成一定程度的威脅。基于此，只有從應(yīng)用層、系統(tǒng)層、技術(shù)層、信息層四個方面進行類別化、體系化、明確化的路徑分析，才能真正廓清人臉識別技術(shù)在不同層面隱藏的風(fēng)險或危害，并有針對性地提出控制措施。
〔關(guān)鍵詞〕人臉識別；全場景監(jiān)控；全維度監(jiān)控；分層治理
8
人臉識別技術(shù)應(yīng)用的利益權(quán)衡與合法性認(rèn)定
趙精武
北京航空航天大學(xué)法學(xué)院
(北京 100191)
〔摘 要〕人臉識別技術(shù)雖可提升服務(wù)質(zhì)量，但也產(chǎn)生了技術(shù)濫用風(fēng)險，部分公共場所、經(jīng)營場所的管理者出于節(jié)省成本等方面的考量，在未經(jīng)告知或獲得同意的情況下采用人臉識別技術(shù)，對個人權(quán)益產(chǎn)生了不利影響。然而，在立法層面，完全禁止或完全允許技術(shù)應(yīng)用均是不可取的，如何兼顧此中的個體、產(chǎn)業(yè)、社會公眾等多方利益成為現(xiàn)實難題。對法律價值位階層面的公共利益與個人利益比較與平衡并不足以為實踐指明人臉識別技術(shù)應(yīng)用的合法性邊界，并且，以公共安全為目的在公共場所采用人臉識別技術(shù)也不能當(dāng)然確認(rèn)其合法性。為了彌補過往二元利益平衡的弊端，更適宜以整體性利益架構(gòu)為基礎(chǔ)進行動態(tài)權(quán)衡，剖析人臉識別技術(shù)應(yīng)用對個體利益、產(chǎn)業(yè)利益、使用者利益以及社會公眾利益的影響。尤其在《人臉識別技術(shù)應(yīng)用安全管理規(guī)定（試行）（征求意見稿）》的背景下，可以將利益權(quán)衡的結(jié)果與作為立法目的的制度利益予以比較確定人臉識別技術(shù)應(yīng)用的合法性，以便為司法實踐提供更為明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
9
網(wǎng)絡(luò)暴力造成嚴(yán)重后果的利益分析和刑事應(yīng)對
10
電信網(wǎng)絡(luò)詐騙涉案資金緊急止付的雙重邏輯
〔摘 要〕根據(jù)現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，公安機關(guān)應(yīng)在接報案之際就對電信網(wǎng)絡(luò)詐騙涉案資金進行緊急止付。緊急止付把公安機關(guān)“先立案—再凍結(jié)”的挽損舊模式，改造成“先止付—后立案—再凍結(jié)”的挽損新模式，形成“止付—凍結(jié)”的遞進聯(lián)動機制。但當(dāng)前公安機關(guān)的緊急止付面臨雙重難題：實踐層面止付成功率偏低；制度層面止付正當(dāng)性不足�；诒Ｗo被害人財產(chǎn)權(quán)的效率邏輯，公安機關(guān)的緊急止付機制亟需改進，止付功能應(yīng)從事后為被害人及時挽損擴大到事前阻止被害人轉(zhuǎn)賬，止付對象應(yīng)從涉案賬戶擴大到被害人持有賬戶。基于法律保留原則以及權(quán)力控制、權(quán)利保障等正當(dāng)性邏輯，立法應(yīng)從止付條件、止付對象與止付程序等結(jié)構(gòu)要素方面改造緊急止付制度。此外，隨著信息網(wǎng)絡(luò)社會財產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式的迭代更新，適用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件中的緊急止付，應(yīng)當(dāng)制度化為一類獨立的行政強制措施，進而擴大適用到其他類似案件。
11
DEPA個人信息跨境流動的規(guī)則檢視與中國法調(diào)適
宋云博
〔關(guān)鍵詞〕個人信息；跨境流動規(guī)則；中國法調(diào)適；中國式涉外法治現(xiàn)代化
12
中國特色廉潔政府建設(shè)的法治之道
華東政法大學(xué)
(上海 200042)
13
我國公司法設(shè)置董事對第三人承擔(dān)民事責(zé)任的三重思考
〔摘 要〕《公司法》是否應(yīng)設(shè)置董事對第三人的民事責(zé)任，如何進行制度建構(gòu)，是本次修訂爭論的焦點。囿于傳統(tǒng)法人機關(guān)內(nèi)部責(zé)任理論，我國立法長期缺乏董事對第三人責(zé)任的一般規(guī)則，事實上董事對第三人的民事責(zé)任是兼有行為法與組織法的法定責(zé)任。確立該責(zé)任，既要洞悉董事同時承載法人與個人雙重人格的實質(zhì)，又要看到董事控制公司與第三人形成信義義務(wù)關(guān)系的事實。我國在當(dāng)前背景下增設(shè)董事對第三人民事責(zé)任的一般規(guī)則，雖然符合優(yōu)化公司治理的現(xiàn)實需要，但也存在排斥該規(guī)則的不利因素，立法須考慮其生成機制和運作環(huán)境。對《公司法》新增董事對第三人民事責(zé)任條款的構(gòu)成要件須經(jīng)由類型化而準(zhǔn)確把握，揭示對第三人雙重責(zé)任保護結(jié)構(gòu)之間的依附關(guān)系。該條嵌入公司法體系必須與其他相關(guān)規(guī)范相互兼容、和諧統(tǒng)一、避免法律沖突，才能充分發(fā)揮立法的預(yù)設(shè)功能。
14
股權(quán)繼承規(guī)則的系統(tǒng)性改造
〔關(guān)鍵詞〕股權(quán)繼承；股東資格；公司利益；價值位階；強制收購；事后效力
15
論“婚姻家庭受國家保護”原則
武漢大學(xué)法學(xué)院
(湖北武漢 430072)
〔關(guān)鍵詞〕婚姻家庭保護；基本權(quán)利；共同體主義；離婚冷靜期；侵?jǐn)_婚姻
16
我國涉外合同法律選擇中法院地法的謙抑適用
中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院
(北京 100081)