（總第220期） 主編：韓松 副主編：舒洪水
【目次】 法律文化與法律價(jià)值 法律規(guī)范沖突的邏輯性質(zhì) ……雷磊（3） 論立法對(duì)基本權(quán)利的多元效應(yīng)……陳鵬（19） 中國(guó)近代法上妻子的商事能力立法的法文化分析…… 張曉飛 (27) 部門法理 司法權(quán)與行政權(quán)的沖突處理規(guī)則…… 彭濤（36） 論特別認(rèn)知的刑法意義 ……歐陽本祺（44） 加重構(gòu)成與量刑規(guī)則的實(shí)質(zhì)區(qū)分 ——兼與張明楷教授商榷……柏浪濤（52） 程序性構(gòu)成要件要素概念的提倡……盧勤忠（62） 薩維尼實(shí)質(zhì)訴訟法理論及其現(xiàn)實(shí)意義……陳剛（72） 法律制度探微 預(yù)購(gòu)商品房抵押預(yù)告登記的法律效力……常鵬翱（88） 縮小征地范圍視角下土地儲(chǔ)備制度改革研究……袁震（97） 追續(xù)權(quán)入法的三個(gè)假說及其檢驗(yàn) ……孫山（107） 法經(jīng)濟(jì)學(xué)視野下數(shù)據(jù)保護(hù)的規(guī)則適用與選擇……肖冬梅,文禹衡（119） 人壽保險(xiǎn)不喪失價(jià)值選擇制度之構(gòu)建……梁鵬（128） 環(huán)評(píng)區(qū)域限批制度的雙階構(gòu)造及其立法完善……黃錫生，韓英夫（138） 民營(yíng)銀行股東自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)立法模式借鑒與選擇……楊松，宋怡林（150） P2P金融監(jiān)管模式研究：以利率市場(chǎng)化為視角……宋怡欣，吳弘（163） 鑒定人出庭作證制度實(shí)證研究……陳邦達(dá)（171） 論我國(guó)刑事司法職權(quán)配置下偵查權(quán)的定位 ——以“刑事錯(cuò)案”問題為出發(fā)點(diǎn)……胡德葳，董邦�。�182） 國(guó)際航空運(yùn)輸事故承運(yùn)人先行付款制度研究……張超漢（190） 《法律科學(xué)》2016年總目錄……（199） |
【文章摘要】
法律規(guī)范沖突的邏輯性質(zhì)
雷磊（中國(guó)政法大學(xué)法理學(xué)研究所，北京 102249）
〔摘要〕法律規(guī)范之間的沖突是不是邏輯矛盾的問題是法律邏輯的前提性難題之一。凱爾森對(duì)這一問題的觀點(diǎn)經(jīng)過兩次轉(zhuǎn)變，最終采納了否定說。但作為否定說主要支柱的效力論據(jù)誤解了邏輯的性質(zhì)及其適用的領(lǐng)域，弱化“效力”概念的做法只是轉(zhuǎn)移或掩蓋了問題，只有在區(qū)分規(guī)范的兩種觀念基礎(chǔ)上徹底脫離“效力”概念才能走出困境。邏輯法則適用于法律規(guī)范間的沖突有其認(rèn)知必要性與實(shí)踐必要性。在此理論準(zhǔn)備之下，肯定說能夠證明，規(guī)范沖突可以被直接呈現(xiàn)或還原為邏輯矛盾的兩種基本形式，即道義內(nèi)部矛盾（反對(duì)性矛盾）與道義外部矛盾（對(duì)立性矛盾）。邏輯只適用于語義學(xué)規(guī)范的領(lǐng)域，但基于實(shí)踐理性的假定，它對(duì)于規(guī)范創(chuàng)設(shè)者的行為同樣會(huì)發(fā)生約束。
〔關(guān)鍵詞〕邏輯；語義學(xué)規(guī)范；反對(duì)性矛盾；對(duì)立性矛盾
基金項(xiàng)目：中國(guó)政法大學(xué)優(yōu)秀中青年教師培養(yǎng)支持資助項(xiàng)目；國(guó)家社科基金青年項(xiàng)目(13CFX007)“法律規(guī)范的元理論研究”
作者簡(jiǎn)介：雷磊（1982—），男，畬族，浙江省杭州市人，中國(guó)政法大學(xué)法理學(xué)研究所副教授、法學(xué)博士。
論立法對(duì)基本權(quán)利的多元效應(yīng)
陳鵬（廈門大學(xué)法學(xué)院，福建 廈門 361005）
〔摘要〕要求立法者積極推動(dòng)基本權(quán)利的實(shí)施，與禁止立法者侵害基本權(quán)利，本身并無矛盾，因?yàn)椴煌牧⒎▽?duì)基本權(quán)利產(chǎn)生的效應(yīng)本就不同。如果進(jìn)行類型化描述，可將立法對(duì)于基本權(quán)利產(chǎn)生的效應(yīng)區(qū)分為：塑造特定基本權(quán)利的保護(hù)范圍、作用于基本權(quán)利的規(guī)定范圍與保護(hù)范圍之“中間地帶”、具體化針對(duì)基本權(quán)利的給付義務(wù)、具體化針對(duì)基本權(quán)利的國(guó)家保護(hù)義務(wù)、根據(jù)憲法的明文委托制定細(xì)則、純粹干預(yù)或限制基本權(quán)利。依照針對(duì)基本權(quán)利產(chǎn)生的不同效應(yīng)區(qū)分立法的類型，有助于為比例原則、傳統(tǒng)的法解釋規(guī)則、立法不作為等涉及立法之合憲性的判斷話語尋找合理的棲身之所。
〔關(guān)鍵詞〕立法；基本權(quán)利；保障；限制；憲法判斷
基金項(xiàng)目：福建省社科規(guī)劃青年項(xiàng)目（FJ2015C034）“《立法法》修改后福建省較大的市地方性法規(guī)合法性審查標(biāo)準(zhǔn)研究”
作者簡(jiǎn)介：陳鵬（1984—），男，山東省濟(jì)南市人，廈門大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。
在本文撰寫過程中，中國(guó)人民大學(xué)張翔教授、中央財(cái)經(jīng)大學(xué)白斌副教授慷慨提供了部分資料，清華大學(xué)林來梵教授、廈門大學(xué)徐振東副教授、中國(guó)青年政治學(xué)院柳建龍副教授和匿名外審專家圍繞具體的寫作問題提出了若干建議，在此謹(jǐn)致謝忱。
中國(guó)近代法上妻子的商事能力立法的法文化分析
張曉飛（西安交通大學(xué)法學(xué)院，陜西 西安 710049）
〔摘要〕中國(guó)近代商法有關(guān)妻子商事能力立法系移植同時(shí)代西方成文商法，與民事主體制度、夫妻財(cái)產(chǎn)制度以及民商事習(xí)慣相銜接，無論從立法技術(shù)，還是從倡導(dǎo)營(yíng)業(yè)自由、保護(hù)交易安全、促進(jìn)商業(yè)發(fā)展的角度，對(duì)于當(dāng)時(shí)的中國(guó)社會(huì)，都是一種巨大的歷史進(jìn)步。妻子商事能力立法，并不損害民商法律規(guī)則體系和制度價(jià)值，不能將妻子商事能力立法視作“封建糟粕”，絕對(duì)否定之。
〔關(guān)鍵詞〕近代史；商法史；商事能力；妻子
作者簡(jiǎn)介：張曉飛（1972—），男，陜西省淳化縣人，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院副教授，西安交通大學(xué)法學(xué)院博士研究生。
司法權(quán)與行政權(quán)的沖突處理規(guī)則
彭濤（西北政法大學(xué)行政法學(xué)院，陜西 西安 710063）
〔摘要〕司法權(quán)與行政權(quán)力針對(duì)同一對(duì)象都有權(quán)管轄的時(shí)候產(chǎn)生管轄的沖突。三權(quán)分立體制中司法權(quán)與行政權(quán)之間的沖突體現(xiàn)為各個(gè)權(quán)力機(jī)構(gòu)之間的相互力量博弈之后的平衡，無需沖突處理規(guī)則；而中國(guó)的司法權(quán)與行政權(quán)之間沖突卻存在內(nèi)在的一致性與協(xié)調(diào)機(jī)關(guān)，因此需要沖突處理規(guī)則。中國(guó)司法權(quán)與行政權(quán)兩種權(quán)力之間呈現(xiàn)共同源于最高權(quán)力機(jī)關(guān)，相互分開，相互替代的關(guān)系，權(quán)力的行使必然發(fā)生沖突。兩種權(quán)力沖突的基礎(chǔ)在于管轄權(quán)重疊，因此建立在此基礎(chǔ)之上的兩者沖突規(guī)則應(yīng)當(dāng)是“先管優(yōu)先”原則，即哪一個(gè)權(quán)力先管轄了需要處理的法律關(guān)系并發(fā)生效力，則哪一個(gè)權(quán)力優(yōu)先。
〔關(guān)鍵詞〕司法權(quán)；行政權(quán)；沖突規(guī)則；管轄
基金項(xiàng)目：國(guó)家社科基金項(xiàng)目（13BFX049）“管制性征收研究”
作者簡(jiǎn)介：彭濤（1977—），男，陜西省商洛市人，西北政法大學(xué)行政法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。
論特別認(rèn)知的刑法意義
歐陽本祺（東南大學(xué)法學(xué)院，江蘇南京 211189）
〔摘要〕完全否定特別認(rèn)知具有刑法意義的觀點(diǎn)，存在問題。認(rèn)為特別認(rèn)知只影響故意過失判斷的觀點(diǎn)，虛化了客觀要件的判斷。羅克辛客觀歸責(zé)理論和相當(dāng)因果關(guān)系折中說雖然正確地看到了特別認(rèn)知對(duì)客觀要件的意義，但都沒有準(zhǔn)確找到特別認(rèn)知的“作用點(diǎn)”，擴(kuò)大了特別認(rèn)知的作用范圍。實(shí)際上，特別認(rèn)知屬于實(shí)行行為的要素，其功能在于為判斷實(shí)行行為的危險(xiǎn)性提供依據(jù)。實(shí)行行為的“有意性”為特別認(rèn)知提供了歸屬地；實(shí)行行為的“危險(xiǎn)性”是特別認(rèn)知的作用點(diǎn)。按照這種理解，可以很好地厘清客觀歸責(zé)理論和相當(dāng)因果關(guān)系折中說的混亂。
〔關(guān)鍵詞〕特別認(rèn)識(shí)；主觀歸責(zé)；客觀歸責(zé)；實(shí)行行為
基金項(xiàng)目：江蘇省社科基金重點(diǎn)項(xiàng)目（15FXA002）；江蘇省高校哲學(xué)社會(huì)科學(xué)研究重大項(xiàng)目（2015ZDXM003）以及江蘇高校哲學(xué)社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地項(xiàng)目
作者簡(jiǎn)介：歐陽本祺（1972—），男，湖南耒陽人，東南大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。
加重構(gòu)成與量刑規(guī)則的實(shí)質(zhì)區(qū)分
——兼與張明楷教授商榷
柏浪濤（華東師范大學(xué)法學(xué)院，上海 200241）
〔摘要〕我國(guó)刑法中“量刑規(guī)則”與德國(guó)刑法中的“量刑規(guī)則的通例”并不相同。對(duì)我國(guó)法定刑升格條件分類時(shí)，若依定型性標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)導(dǎo)致劃分出來的量刑規(guī)則在貫徹責(zé)任主義上表現(xiàn)不一致。而依違法性標(biāo)準(zhǔn)，法定刑升格條件分為真正的不法加重要素與表面的不法加重要素，前者可塑成加重構(gòu)成要件，后者屬于單純的量刑規(guī)則，二者具有體系上的對(duì)立排斥關(guān)系，也即前者需要貫徹責(zé)任主義，存在未遂、共犯及競(jìng)合問題，而后者不存在這些問題。財(cái)產(chǎn)罪的“數(shù)額（特別）巨大”應(yīng)區(qū)分為累計(jì)數(shù)額與單次數(shù)額。前者屬于單純的量刑規(guī)則，后者屬于加重構(gòu)成要件，具有未遂形態(tài)。不過，單次盜竊數(shù)額（特別）巨大財(cái)物的未遂與單次盜竊數(shù)額較大財(cái)物的既遂，并非法條競(jìng)合，而是想象競(jìng)合關(guān)系。
〔關(guān)鍵詞〕法定刑升格條件；加重構(gòu)成要件；量刑規(guī)則；數(shù)額犯
基金項(xiàng)目：教育部人文社科一般項(xiàng)目（16YJC820001）“構(gòu)成要件錯(cuò)誤新論：研究維度反思與基礎(chǔ)理論研究”
作者簡(jiǎn)介：柏浪濤（1979—），男，陜西周至人，華東師范大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。
程序性構(gòu)成要件要素概念的提倡
盧勤忠（華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 200042）
〔摘要〕程序性構(gòu)成要件要素是指刑法中規(guī)定的作為構(gòu)成要件的有關(guān)程序性要素。它具有二次性和后續(xù)性的特征，必須是法定的構(gòu)成要件要素。發(fā)生犯罪的特定時(shí)空條件，行政處罰、行政許可和告訴才處理等刑法中純程序性規(guī)定不屬于程序性構(gòu)成要件要素。程序性構(gòu)成要件要素類似于國(guó)外刑法中的“客觀處罰條件”。在司法適用中，程序性構(gòu)成要件要素要注意隱性的程序性構(gòu)成要件要素、合法實(shí)施及證據(jù)證明問題。在立法改進(jìn)上，不必要的程序性構(gòu)成要件要素應(yīng)該取消，個(gè)別犯罪可通過準(zhǔn)確歸位避免程序性構(gòu)成要件要素的設(shè)置困境，部分法定犯可考慮增添程序性構(gòu)成要件要素。
〔關(guān)鍵詞〕程序性；構(gòu)成要件要素；隱性要素；客觀處罰條件
基金項(xiàng)目：華東政法大學(xué)一流學(xué)科建設(shè)項(xiàng)目
作者簡(jiǎn)介：盧勤忠（1965—），男，浙江上虞人，華東政法大學(xué)法律學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。
薩維尼實(shí)質(zhì)訴訟法理論及其現(xiàn)實(shí)意義
陳剛（華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 201620）
〔摘要〕薩維尼將民事訴訟法分為訴訟程序規(guī)范和實(shí)質(zhì)訴訟法，并對(duì)之以公法和私法加以區(qū)別，將實(shí)質(zhì)訴訟法當(dāng)作其創(chuàng)建的現(xiàn)代羅馬法體系的重要組成部分。薩維尼以實(shí)體訴權(quán)理論（私法訴權(quán)說）為基礎(chǔ)，運(yùn)用動(dòng)態(tài)分析方法，按照訴權(quán)與抗辯權(quán)、爭(zhēng)訟程序（爭(zhēng)點(diǎn)決定）、既判力、替代判決、權(quán)利恢復(fù)之順序構(gòu)建了實(shí)質(zhì)訴訟法體系。從法系意識(shí)論上考察，實(shí)質(zhì)訴訟法理論曾對(duì)法國(guó)法、蘇聯(lián)法影響甚極，又通過蘇聯(lián)法對(duì)我國(guó)民事訴訟法理的形成和發(fā)展產(chǎn)生過重大影響。但由于諸多原因，我國(guó)民事訴訟法學(xué)沒有著實(shí)接受蘇聯(lián)法學(xué)的實(shí)體訴權(quán)理論，以致淪為只見“訴訟程序”而不見“訴訟實(shí)體”的訴訟程序法學(xué)。本文藉薩維尼實(shí)質(zhì)訴訟法理論之初介，圖我國(guó)民事訴訟法學(xué)之再定位，通過樹立以訴訟程序和訴訟實(shí)體相結(jié)合的民事訴訟法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的民事訴訟法學(xué)，使之得以自我完善和發(fā)展，同時(shí)也為提升我國(guó)民法典編纂的品質(zhì)作出其應(yīng)有的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)。
〔關(guān)鍵詞〕薩維尼；實(shí)質(zhì)訴訟法；民事訴訟程序；訴權(quán)；權(quán)利保護(hù)
作者簡(jiǎn)介：陳剛（1963—），安徽合肥人，華東政法大學(xué)法律學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。
本文寫作過程中，德文文獻(xiàn)的收集和翻譯方面的工作，得到了張大海博士（華東政法大學(xué)法律學(xué)院）的大力幫助；俄文文獻(xiàn)的收集和翻譯方面的工作，得到了宮楠博士（黑龍江大學(xué)中俄學(xué)院）的大力幫助。在此一并鳴謝！
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預(yù)購(gòu)商品房抵押預(yù)告登記的法律效力
常鵬翱（北京大學(xué)法學(xué)院，北京 100871）
〔摘要〕作為商品房預(yù)售的重要配套機(jī)制，預(yù)購(gòu)商品房抵押預(yù)告登記旨在加強(qiáng)放貸銀行的法律地位，但銀行對(duì)標(biāo)的物沒有優(yōu)先受償權(quán)。這種預(yù)告登記具有彈性架構(gòu)，隨著商品房建設(shè)的進(jìn)度，其義務(wù)人會(huì)從預(yù)購(gòu)人擴(kuò)張到開發(fā)商，標(biāo)的物會(huì)從預(yù)購(gòu)商品房轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)房，預(yù)購(gòu)人或開發(fā)商處分現(xiàn)房的行為會(huì)受影響，從而能保障銀行取得房屋抵押權(quán)。銀行的房屋抵押權(quán)順位基于預(yù)購(gòu)商品房抵押預(yù)告登記的時(shí)間來定，它優(yōu)先于之后的預(yù)查封登記或查封登記，這體現(xiàn)了保全順位的效力。
〔關(guān)鍵詞〕商品房預(yù)售；預(yù)購(gòu)商品房；抵押；預(yù)告登記；法律效力
作者簡(jiǎn)介：常鵬翱（1974—），男，河南欒川人，北京大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。研究方向：民法總論、物權(quán)法、債法。
縮小征地范圍視角下土地儲(chǔ)備制度改革研究
袁震（西北政法大學(xué)民商法學(xué)院，陜西 西安 710063）
〔摘要〕土地征收制度與土地儲(chǔ)備制度之間具有高度的關(guān)聯(lián)性，土地征收制度實(shí)際上成為土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)取得儲(chǔ)備土地的主要手段�？s小征地范圍后，土地儲(chǔ)備的立法應(yīng)當(dāng)繼續(xù)強(qiáng)化并明確土地儲(chǔ)備制度的公共利益實(shí)現(xiàn)功能，并明確將土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)定位為以實(shí)現(xiàn)公共利益為目的的公法法人或者私法法人。縮小征地范圍后，土地儲(chǔ)備的范圍應(yīng)當(dāng)包括存量國(guó)有建設(shè)用地、存量集體建設(shè)用地以及部分新增的集體建設(shè)用地。在儲(chǔ)備土地的獲得方面，立法需要明確土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)代表國(guó)家通過收購(gòu)與行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)方式獲得建設(shè)用地的具體程序與規(guī)則，并將基于公共利益需要的國(guó)有土地使用權(quán)收回與集體土地征收作為儲(chǔ)備土地獲得的最后保障。
〔關(guān)鍵詞〕土地儲(chǔ)備；土地征收；公共利益；建設(shè)用地使用權(quán)；優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
基金項(xiàng)目：司法部重點(diǎn)項(xiàng)目（14FB1006)“城鎮(zhèn)化進(jìn)程中的法律問題研究”
作者簡(jiǎn)介：袁震（1980—），男，山東沂南人，法學(xué)博士，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院副教授。
追續(xù)權(quán)入法的三個(gè)假說及其檢驗(yàn)
孫山（西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，陜西 西安 710063）
〔摘要〕追續(xù)權(quán)入法是《著作權(quán)法》第三次修改中的重要議題之一。在支持者看來，追續(xù)權(quán)入法可以在天價(jià)作品與貧困書畫家之間實(shí)現(xiàn)利益衡平，激發(fā)書畫家的創(chuàng)作熱情，實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義。但是，追續(xù)權(quán)入法所賴以成立的三個(gè)假說卻無一能被確證，其入法的必要性、可能性、理論體系的合邏輯性和實(shí)踐展開的可操作性均存疑問，看似微不足道的利益重新分配有可能破壞美術(shù)作品市場(chǎng)運(yùn)作所需的完整產(chǎn)業(yè)鏈。因此，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待追續(xù)權(quán)的入法問題，在未獲充分論證的情況下宜暫緩入法以節(jié)約有限的立法資源，有效推進(jìn)《著作權(quán)法》的第三次修改。
〔關(guān)鍵詞〕追續(xù)權(quán)；美術(shù)作品；假說；實(shí)質(zhì)正義；產(chǎn)業(yè)鏈
基金項(xiàng)目：國(guó)家社科基金青年項(xiàng)目（13CFX089）；西北政法大學(xué)青年學(xué)術(shù)創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)項(xiàng)目
作者簡(jiǎn)介：孫山（1983—），男，陜西靖邊人，西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士。
法經(jīng)濟(jì)學(xué)視野下數(shù)據(jù)保護(hù)的規(guī)則適用與選擇
肖冬梅，文禹衡（湘潭大學(xué)法學(xué)院，湖南 湘潭 411105）
〔摘要〕數(shù)據(jù)保護(hù)制度應(yīng)兼顧數(shù)據(jù)紅利與數(shù)據(jù)安全。在“卡-梅框架”基礎(chǔ)上進(jìn)行擴(kuò)展和重構(gòu)而成的“規(guī)則菜單”，為數(shù)據(jù)保護(hù)制度的規(guī)則選擇提供了分析框架。單一地考察無為規(guī)則、禁易規(guī)則、管制規(guī)則、財(cái)產(chǎn)規(guī)則、責(zé)任規(guī)則在數(shù)據(jù)保護(hù)上的適用效果，可知將數(shù)據(jù)法益配置給數(shù)據(jù)產(chǎn)生者，同時(shí)適用財(cái)產(chǎn)規(guī)則是一條相對(duì)優(yōu)選的路徑。整體上而言，對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行類型化并采用“菜單規(guī)則”的保護(hù)模式，能更有效地實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)保護(hù)中的利益衡平。我國(guó)宜采用終端規(guī)則的組合模式進(jìn)行數(shù)據(jù)保護(hù)：將數(shù)據(jù)管制規(guī)則和數(shù)據(jù)禁易規(guī)則平行設(shè)置，以數(shù)據(jù)管制規(guī)則為主，以數(shù)據(jù)禁易規(guī)則為補(bǔ)充；在數(shù)據(jù)管制規(guī)則之下平行設(shè)置數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)規(guī)則與數(shù)據(jù)責(zé)任規(guī)則，以數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)規(guī)則為主，以數(shù)據(jù)責(zé)任規(guī)則為補(bǔ)充。
〔關(guān)鍵詞〕數(shù)據(jù)保護(hù)；無為規(guī)則；禁易規(guī)則；財(cái)產(chǎn)規(guī)則；菜單規(guī)則
基金項(xiàng)目：國(guó)家社科基金重點(diǎn)項(xiàng)目“云環(huán)境下數(shù)字學(xué)術(shù)資源信息安全的法律保障研究”（14AZD076）
作者簡(jiǎn)介：肖冬梅(1970—)，女，湖南洞口人，湘潭大學(xué)法學(xué)院教授，法治湖南建設(shè)與區(qū)域社會(huì)治理協(xié)同創(chuàng)新中心子平臺(tái)首席專家，管理學(xué)博士、法學(xué)博士后；
文禹衡（1989—），湘潭大學(xué)法學(xué)院2015級(jí)博士研究生，法治湖南建設(shè)與區(qū)域社會(huì)治理協(xié)同創(chuàng)新中心研究人員。
人壽保險(xiǎn)不喪失價(jià)值選擇制度之構(gòu)建
梁鵬（中國(guó)青年政治學(xué)院，北京 100089）
〔摘要〕分期付款之人壽保險(xiǎn)，若因保費(fèi)欠繳而解除合同，對(duì)雙方當(dāng)事人均無好處，世界保險(xiǎn)實(shí)踐以不喪失價(jià)值選擇制度解決這一問題。不喪失價(jià)值選擇制度應(yīng)以約定與法定兩種形式分層建構(gòu)，我國(guó)實(shí)踐中的約定不喪失價(jià)值選擇制度包括自動(dòng)墊交條款、減額繳清條款和保單轉(zhuǎn)換條款三種，但均存在缺陷需要加以完善。法定不喪失價(jià)值選擇制度則是我國(guó)的法律空白，為了彌補(bǔ)這一法律空白，我國(guó)保險(xiǎn)法宜規(guī)定，積存有現(xiàn)金價(jià)值之分期付款人壽保險(xiǎn)，如投保人或被保險(xiǎn)人欠繳次期以后之保險(xiǎn)費(fèi)，且投保人或被保險(xiǎn)人于該合同寬限期結(jié)束后未對(duì)現(xiàn)金價(jià)值處理作出選擇時(shí)，保險(xiǎn)人應(yīng)以現(xiàn)金價(jià)值躉交保費(fèi)給予減額繳清保險(xiǎn)。
〔關(guān)鍵詞〕現(xiàn)金價(jià)值；分期交付；不喪失價(jià)值選擇；法定繳清保險(xiǎn)
基金項(xiàng)目：國(guó)家社科基金青年項(xiàng)目（11CFX019）“保險(xiǎn)法司法解釋及實(shí)施問題研究”
作者簡(jiǎn)介：梁鵬（1973—），男，山西陽城人，中國(guó)青年政治學(xué)院教授，法學(xué)博士。
環(huán)評(píng)區(qū)域限批制度的雙階構(gòu)造及其立法完善
黃錫生，韓英夫（重慶大學(xué)法學(xué)院，重慶 400045）
〔摘要〕環(huán)評(píng)區(qū)域限批的復(fù)雜性在于，其同時(shí)蘊(yùn)含了垂直的內(nèi)部命令和外涉的行政干預(yù)，并在內(nèi)部行政“權(quán)力—權(quán)力”關(guān)系和外部行政“權(quán)力—權(quán)利”關(guān)系之雙階構(gòu)造中全面展開。環(huán)評(píng)區(qū)域限批行為本質(zhì)上是一種具有外化效力的內(nèi)部行政行為，其實(shí)施需以外部相對(duì)人權(quán)利的保障為必要限度和價(jià)值旨?xì)w。為此，應(yīng)從“控權(quán)的內(nèi)部制約”和“賦權(quán)的外部救濟(jì)”之雙重進(jìn)路，完善限批制度的相關(guān)立法。
〔關(guān)鍵詞〕環(huán)評(píng)區(qū)域限批制度；雙階結(jié)構(gòu)；內(nèi)部行政外部化；相對(duì)方權(quán)利保障
基金項(xiàng)目：國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金重大項(xiàng)目（14ZDC029）“生態(tài)文明法律制度建設(shè)研究”
作者簡(jiǎn)介：黃錫生（1964—），男，江西石城人，法學(xué)博士，重慶大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)、博士生導(dǎo)師，西部環(huán)境資源法制建設(shè)研究中心主任；
韓英夫（1988—），男，遼寧撫順人，重慶大學(xué)博士研究生。
民營(yíng)銀行股東自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)立法模式借鑒與選擇
楊松，宋怡林（遼寧大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽 110136；遼寧科技大學(xué)，遼寧鞍山 114051）
〔摘要〕中國(guó)銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)提出的民營(yíng)銀行股東自擔(dān)剩余風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管要求，可以用商業(yè)銀行股東加重義務(wù)來進(jìn)行法學(xué)概括和表達(dá)，應(yīng)當(dāng)予以成文立法化。對(duì)此，美國(guó)和日本采用銀行業(yè)基本法模式加以立法，俄羅斯采用銀行破產(chǎn)法模式，中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)采用金融控股公司法模式。各類立法模式的選擇均建立在金融發(fā)展實(shí)際以及法制傳統(tǒng)基礎(chǔ)上,中國(guó)立法模式的選擇也應(yīng)充分考慮中國(guó)金融及監(jiān)管現(xiàn)實(shí)。中國(guó)應(yīng)當(dāng)采用銀行業(yè)基本法為主，存款保險(xiǎn)法和銀行破產(chǎn)法為輔的立法模式，而不適宜采用金融控股公司法模式。
〔關(guān)鍵詞〕民營(yíng)銀行；股東自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；股東加重義務(wù)；有限責(zé)任
基金項(xiàng)目：教育部哲學(xué)社會(huì)科學(xué)重大課題攻關(guān)項(xiàng)目：（13JZD012）“加快發(fā)展民營(yíng)金融機(jī)構(gòu)的法律保障研究”；遼寧省社會(huì)科學(xué)規(guī)劃基金項(xiàng)目（ L13DFX023）“遼寧民營(yíng)金融機(jī)構(gòu)危機(jī)處置法律制度構(gòu)建研究”
作者簡(jiǎn)介：楊松（1968—），女，遼寧沈陽人，遼寧大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。
宋怡林（1975—），女，山東萊州人，遼寧科技大學(xué)經(jīng)濟(jì)與法律學(xué)院教授，博士。
P2P金融監(jiān)管模式研究：以利率市場(chǎng)化為視角
宋怡欣，吳弘（上海電機(jī)學(xué)院商學(xué)院，上海 201306；華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，上海 200042）
〔摘要〕P2P金融的發(fā)展在推動(dòng)利率市場(chǎng)化的同時(shí)也暴露出監(jiān)管上的缺失。涉眾型監(jiān)管范式干擾了市場(chǎng)的利率機(jī)制，而信息對(duì)稱性與投資者適當(dāng)性既能夠控制風(fēng)險(xiǎn)，也能夠減少對(duì)利率機(jī)制的影響。由此確立的監(jiān)管路徑要求銀監(jiān)會(huì)提高P2P平臺(tái)的準(zhǔn)入門檻并通過細(xì)分中介機(jī)構(gòu)的功能實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)隔離，銀監(jiān)會(huì)亦應(yīng)該通過限制低收入群體與投資杠桿化控制高風(fēng)險(xiǎn)投資，并引入第三方機(jī)構(gòu)對(duì)融資信息進(jìn)行審核，最終通過大數(shù)據(jù)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)由外部監(jiān)管向市場(chǎng)自律的轉(zhuǎn)變以完善利率市場(chǎng)化機(jī)制。
〔關(guān)鍵詞〕P2P金融；監(jiān)管；利率市場(chǎng)化
基金項(xiàng)目：上海高校青年教師培養(yǎng)資助項(xiàng)目（ZZSDJ15052）“互聯(lián)網(wǎng)風(fēng)險(xiǎn)金融監(jiān)管制度研究”；上海市社科規(guī)劃青年課題（2015EFX001）“互聯(lián)網(wǎng)+反不正當(dāng)法的沖突與協(xié)調(diào)研究”；教育部人文社會(huì)科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目（13YJC630129）
作者簡(jiǎn)介：宋怡欣（1983—），男，上海人，上海電機(jī)學(xué)院講師，經(jīng)濟(jì)法博士；
吳弘（1956—），男，上海人，華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。
鑒定人出庭作證制度實(shí)證研究
陳邦達(dá)（華東政法大學(xué)科學(xué)研究院，上海 松江 201620）
〔摘要〕為強(qiáng)化鑒定意見質(zhì)證，刑訴法規(guī)定了鑒定人出庭的情形，加大鑒定人人身安全保護(hù)，明確拒不出庭的后果，并通過專家輔助人出庭以加強(qiáng)鑒定意見質(zhì)證。2012年《刑事訴訟法》新規(guī)定實(shí)施的效果值得研究。鑒定人出庭案例的實(shí)證分析表明，“有必要出庭”情形的模糊表述造成實(shí)踐做法不一。鑒定人出庭時(shí)控辯質(zhì)證水平有所提高，但鑒定人與專家輔助人無法對(duì)話影響質(zhì)證效果。鑒定人出庭的成本較大，出庭費(fèi)用無保障，影響其積極性。應(yīng)克服專家證人制度移植的張力，重視鑒定人出庭的實(shí)質(zhì)效果，完善鑒定人出庭保障機(jī)制以保護(hù)當(dāng)事人的對(duì)質(zhì)權(quán)，以庭審中心變革為契機(jī)推動(dòng)鑒定制度完善，降低鑒定人出庭負(fù)擔(dān)，提高其出庭積極性。
〔關(guān)鍵詞〕鑒定人出庭；鑒定意見質(zhì)證；專家輔助人
基金項(xiàng)目：司法部國(guó)家法治與法學(xué)理論研究項(xiàng)目（14SFB30019）“醫(yī)療損害鑒定不信任問題實(shí)證研究”；中國(guó)博士后科學(xué)基金第8批特別資助項(xiàng)目（2005T80420）“鑒定人出庭作證制度研究”
作者簡(jiǎn)介：陳邦達(dá)（1981—），男，廣東汕頭人，華東政法大學(xué)科學(xué)研究院助理研究員，法學(xué)博士后。研究方向：刑事訴訟法、司法制度。
論我國(guó)刑事司法職權(quán)配置下偵查權(quán)的定位
——以“刑事錯(cuò)案”問題為出發(fā)點(diǎn)
胡德葳，董邦俊（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院，湖北 武漢 430073）
〔摘要〕我國(guó)刑事錯(cuò)案中偵查權(quán)行使問題突出，主要表現(xiàn)為偵查權(quán)在刑事訴訟模式轉(zhuǎn)化下的滯后性、偵查權(quán)與公安機(jī)關(guān)治安管理權(quán)的混淆定位以及偵查權(quán)與犯罪嫌疑人權(quán)利“對(duì)立化”等問題。相比于國(guó)外偵查權(quán)設(shè)置，我國(guó)具有偵查主體唯一性、偵查中立要求性以及公安機(jī)關(guān)與人民檢察院分別獨(dú)立行使偵查權(quán)等特征，結(jié)合我國(guó)《憲法》與《刑事訴訟法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)將我國(guó)刑事司法職權(quán)之間的關(guān)系進(jìn)行“菱形”定位，對(duì)“下三角”中的偵查權(quán)以多元化主體進(jìn)行監(jiān)督。
〔關(guān)鍵詞〕偵查權(quán)；定位；刑事司法；中立性
作者簡(jiǎn)介：胡德葳（1989—），男，陜西西安人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院偵查學(xué)博士研究生。
董邦�。�1973—），男，湖北十堰人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授。
國(guó)際航空運(yùn)輸事故承運(yùn)人先行付款制度研究
——以1999年《蒙特利爾公約》第28條為分析文本
張超漢（西北政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)院，陜西 西安 710063）
〔摘要〕先行付款制度是統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸事故承運(yùn)人責(zé)任規(guī)則的新成果，是國(guó)際航空立法人本化的體現(xiàn)，具有先進(jìn)性和前瞻性，對(duì)保護(hù)空難受害人權(quán)益具有積極意義。該制度雖是一個(gè)理想法律構(gòu)架，但具有軟法性質(zhì)，在理解和適用中仍存困惑和模糊之處，其具體執(zhí)行和實(shí)施因國(guó)別或地區(qū)不同而差異較大，出現(xiàn)破壞公約統(tǒng)一價(jià)值和目標(biāo)的端倪。為落實(shí)和履行國(guó)際義務(wù)，保護(hù)受害人權(quán)益，我國(guó)在修訂《民用航空法》時(shí)應(yīng)原則性地規(guī)定這一內(nèi)容，然后在部門規(guī)章中豐富先行付款的條件、范圍、限額、期限以及違反該義務(wù)時(shí)的制裁措施等具體規(guī)則，使其裝上“牙齒”，以實(shí)現(xiàn)上位法與下位法的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一，便于操作與執(zhí)行。
〔關(guān)鍵詞〕《蒙特利爾公約》；航空事故；先行付款；損害賠償
基金項(xiàng)目：2013年國(guó)家社科基金青年項(xiàng)目（13CFX118）“國(guó)際航空貨物運(yùn)輸法律問題研究”；西北政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)科青年學(xué)術(shù)創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)科研成果
作者簡(jiǎn)介：張超漢（1982—），甘肅武威人，法學(xué)博士，西北政法大學(xué)國(guó)際法學(xué)院講師，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院博士后研究人員，加拿大蒙特利爾大學(xué)訪問學(xué)者。