公共性控制:政府環(huán)境責(zé)任的省察與實(shí)現(xiàn)路徑 陽東辰
摘要：政府環(huán)境責(zé)任以公眾環(huán)境利益為指向,以公共性為價(jià)值追求。政府環(huán)境責(zé)任的確立是行政倫理道德、政治合法性與權(quán)力合法性的客觀要求。我國目前的政府環(huán)境責(zé)任一方面缺少法律規(guī)范的支持,另一方面表現(xiàn)出一些與環(huán)境善治不符的病癥。完善政府環(huán)境責(zé)任,要求責(zé)任理念回歸公共性、公共環(huán)境利益明晰化,并從具體制度規(guī)范上予以配合。
對魏伊絲代際公平說的全面反思 劉衛(wèi)先
摘要：為保護(hù)地球環(huán)境資源而創(chuàng)設(shè)的代際公平理論是建立在兩個錯誤認(rèn)識的基礎(chǔ)上的,即把集合概念的人類視為類概念的人類和把地球環(huán)境資源財(cái)產(chǎn)化。假如沒有后代人,人們也同樣應(yīng)該承擔(dān)保護(hù)地球環(huán)境的義務(wù)。魏伊絲舍今世而求助于后代人及其權(quán)利,其原因在于權(quán)利時代所型塑出來的權(quán)利思維模式和路徑依賴。雖然代際公平理論能夠給我們提供觀察和解決環(huán)境問題的時間視角,但它本身并不是什么新的法律理念,無法擔(dān)負(fù)起指導(dǎo)現(xiàn)代環(huán)境法制建設(shè)和環(huán)境保護(hù)實(shí)踐的重任。
法律必須認(rèn)真對待習(xí)慣——論習(xí)慣的精神及其法律意義 張洪濤
摘要：習(xí)慣由個人習(xí)慣(含本性和習(xí)性)與社會習(xí)慣(含習(xí)俗、慣例)構(gòu)成。個人習(xí)慣是社會習(xí)慣的根基和源頭,是習(xí)慣的核心和力量之源。習(xí)慣的精神是個人性而不是社會性。習(xí)慣精神個人性的法律意義在于它能改善法律自身的內(nèi)部結(jié)構(gòu),強(qiáng)大其功能,為法律順暢運(yùn)行提供了最基本的內(nèi)部力量、廣泛的人性基礎(chǔ)、深厚的合法性根基及其獲得合法性的自然化機(jī)制。法律要想獲得人們普遍而有效的遵循,必須認(rèn)真對待習(xí)慣。
宋代的法律方法論——以《名公書判清明集》為中心的考察 陳 銳
摘要：宋代名公們的斷案模式大致屬于法律論證模式,經(jīng)常運(yùn)用的法律方法主要有演繹論證、類比論證以及價(jià)值衡量等。與西方法律論證方法相比,這些論證方法雖然形式方面不及西方的邏輯,但卻有著"學(xué)理的基本,而沒有形式的累贅"。由于中國傳統(tǒng)思維方式帶有整體性特點(diǎn),因此,中國傳統(tǒng)的法律思維模式也帶有整體性特點(diǎn),具體表現(xiàn)為整體論的法律觀、整體論的司法觀以及整體論的法律方法論。這種整體性的思維模式與西方的分析性思維模式相比,并不顯得落后,也不是"不合邏輯的"。
德國家政服務(wù)法律制度研究 胡川寧
摘要：隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的持續(xù)發(fā)展,家政服務(wù)已然發(fā)展成為了一個蓬勃的產(chǎn)業(yè)。但是,調(diào)整家政服務(wù)的法律制度卻鳳毛麟角,法學(xué)理論界也少有對此問題的深入分析。德國作為世界上最發(fā)達(dá)國家之一,其在勞動法律制度方面享有盛譽(yù),因此對于德國有關(guān)家政服務(wù)法律制度進(jìn)行綜合考察應(yīng)該是能夠?yàn)槲覈⒁惶卓茖W(xué)的家政服務(wù)法律制度提供借鑒經(jīng)驗(yàn)的。
人際關(guān)系視角中的腐敗犯罪窩案現(xiàn)象分析 汪明亮
摘要：從人際關(guān)系角度解釋當(dāng)前腐敗犯罪窩案現(xiàn)象意義重大。中國傳統(tǒng)社會人際關(guān)系之形成有其自身的規(guī)律,這就使得傳統(tǒng)社會人際關(guān)系具有一定的本土化特征,這些特征在當(dāng)前的政治生活中依然發(fā)生著作用,已經(jīng)成為引發(fā)腐敗犯罪窩案的重要社會因素。官場內(nèi)生腐敗論和腐敗鐵三角論是學(xué)界關(guān)于腐敗犯罪窩案生成機(jī)制的解釋理論。從人際關(guān)系角度分析腐敗犯罪窩案現(xiàn)象,可以發(fā)現(xiàn)其有兩方面特點(diǎn):一是權(quán)力監(jiān)督難以發(fā)揮作用;二是犯罪暗數(shù)高。相應(yīng)地,應(yīng)該采取兩方面措施預(yù)防腐敗犯罪窩案的發(fā)生:一是借助網(wǎng)絡(luò)平臺、鼓勵民眾反腐;二是增加刑罰的嚴(yán)厲性、提高腐敗犯罪成本。
工傷救濟(jì)先行給付與代位求償制度探微——兼評《社會保險(xiǎn)法》工傷保險(xiǎn)基金先行支付制度的得與失 李海明
摘要：先行給付與代位求償是保險(xiǎn)法上的通例,《社會保險(xiǎn)法》第41、42條涉及該通例并規(guī)定為工傷保險(xiǎn)基金先行支付制度。先行支付制度包括墊付性先行支付和保險(xiǎn)性先行支付,也稱為用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)型先行支付和由于第三人的原因造成工傷型先行支付。在社保強(qiáng)制性不足的背景下,該制度設(shè)計(jì)有著明顯的缺陷,鑒于其積極的人本價(jià)值和寬容的制度理性,不宜弱化先行支付制度之實(shí)施,應(yīng)當(dāng)通過完善社保強(qiáng)制性、加大違法成本、強(qiáng)化懲戒措施來保證該制度的有效實(shí)施。
西方人格權(quán)發(fā)展的歷史線索及其啟示 曾凡昌
摘要：法律人格具有作為"主體資格"與"權(quán)利客體"這兩個矛盾范疇方面同時使用的特征,這是人格權(quán)立法難點(diǎn)之所在。西方人格權(quán)發(fā)展的基本路徑是:法律人格在初期具有濃厚的身份性,然后,立法對法律人格進(jìn)行了倫理性確認(rèn)和權(quán)利能力的抽象規(guī)定,繼而以人格權(quán)的形式出現(xiàn),并以日益擴(kuò)張的工具性立法技術(shù)對其保護(hù)。西方社會深厚歷史、社會淵源與哲學(xué)理論根基促使人格被納入民法調(diào)整的視野和領(lǐng)域。這一人格權(quán)的歷史發(fā)展線索對于我國當(dāng)下的人格權(quán)立法無不具有啟迪作用和借鑒意義。
我國懲治黑社會性質(zhì)組織犯罪的刑法完善——兼論對《刑法修正案(八)(草案)》相關(guān)條款的修改建議 梅傳強(qiáng)、胡江
摘要：現(xiàn)行《刑法》關(guān)于黑社會性質(zhì)組織犯罪的規(guī)定在司法實(shí)踐中存在著理解和認(rèn)定上的困難,已經(jīng)不能適應(yīng)懲治黑社會性質(zhì)組織犯罪的新要求,有必要重視重慶打黑除惡專項(xiàng)斗爭中暴露出的刑法規(guī)定上的不足,對《刑法修正案(八)(草案)》的相關(guān)規(guī)定予以評述并提出相應(yīng)的修改建議。當(dāng)前,我國沒有必要制定單獨(dú)的反黑社會性質(zhì)組織犯罪法律。在修訂《刑法》第294條時,應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待組織、領(lǐng)導(dǎo)者和積極參加者、一般參加者,并設(shè)置相應(yīng)的刑罰,同時應(yīng)當(dāng)增設(shè)第294條之一以界定黑社會性質(zhì)組織。對于所有黑社會性質(zhì)組織犯罪均應(yīng)增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑,并提高包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織犯罪的法定刑。此外,不宜將黑社會性質(zhì)組織犯罪規(guī)定為特殊累犯,而應(yīng)當(dāng)規(guī)定為特別再犯,并提高黑社會性質(zhì)組織犯罪的緩刑、減刑和假釋適用標(biāo)準(zhǔn)。
反向假冒商標(biāo)行為之刑法思考 齊文遠(yuǎn)、唐子艷
摘要：反向假冒商標(biāo)問題近年來成為知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)中的熱點(diǎn)問題,對其是否應(yīng)當(dāng)入罪爭議較大�？蓮姆聪蚣倜吧虡�(biāo)行為的典型案例出發(fā),對這一問題進(jìn)行思考。考察反向假冒商標(biāo)行為的概念、特征和國外的立法例,可將反向假冒行為進(jìn)行分類。對反向假冒商標(biāo)的社會危害性的厘定問題,應(yīng)從企業(yè)、消費(fèi)者和市場秩序三個角度出發(fā)進(jìn)行分析。部分學(xué)者將反向假冒商標(biāo)入罪的觀點(diǎn)既不符合犯罪行為本身應(yīng)當(dāng)具有社會危害性的要求,也不符合刑法的謙抑性價(jià)值目標(biāo)。
經(jīng)濟(jì)理性與法學(xué)邏輯的融會貫通——中國反壟斷并購審查實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)與程序的得與失 王中美
摘要：從審查標(biāo)準(zhǔn)到程序設(shè)置,《反壟斷法》的原理都有別于其他法律,它更強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)學(xué)的理性。這種經(jīng)濟(jì)學(xué)的理性,體現(xiàn)在并購審查的每一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)、程序和權(quán)力的設(shè)置,背后都有經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于成本、效率和市場的考慮。為了達(dá)到經(jīng)濟(jì)學(xué)的這種理性,并購審查在門檻設(shè)置、審查標(biāo)準(zhǔn)、考量因素、推導(dǎo)邏輯、經(jīng)營者的抗辯理由、程序透明度、經(jīng)營者的參與權(quán)利、審查時限和方式、結(jié)論可訴性等方面,都必須始終貫徹一個原則:友好推定。
論刑事和解與民間規(guī)范 謝 暉
摘要：刑事和解,是我國正在倡導(dǎo)和試驗(yàn)的一種刑事糾紛解決方式。刑事和解的核心問題是處理加害人和受害人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。究竟根據(jù)什么規(guī)范處理、分配刑事和解中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)問題,是刑事和解的重要前提。民間規(guī)范如果一旦獲得刑事和解主持人、當(dāng)事人在行為上的遵從、接受和心理上的確信、認(rèn)同,則可以被援引為刑事和解中當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)分配的根據(jù)。不同類型的民間規(guī)范,具有不同模式的權(quán)利義務(wù)配置方式,但這都不影響在刑事和解中對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)分配。國家有關(guān)刑事和解正式制度的建立,應(yīng)關(guān)注民間規(guī)范的參與,關(guān)注對民間規(guī)范的吸納。
對中國傳統(tǒng)司法觀的理性分析 崔永東
摘要：中國傳統(tǒng)司法觀是中國傳統(tǒng)司法文化的核心,其主要表現(xiàn)是:仁道司法觀、中道司法觀與和諧司法觀。仁道司法觀將仁愛之道當(dāng)成一種司法價(jià)值,中道司法觀將中庸之道當(dāng)成一種司法價(jià)值,和諧司法觀將社會和諧與自然和諧當(dāng)成一種司法價(jià)值。上述司法觀對抑制封建司法的非人道性起了一定的積極作用。
隱形的“法律”——行政訴訟中其他規(guī)范性文件的異化及其矯正 王慶廷
摘要：根據(jù)《立法法》、《行政訴訟法》等法律規(guī)定,其他規(guī)范性文件既非立法法源,也非審理依據(jù)。但在行政訴訟實(shí)踐中,由于法官疏于審查,使得其他規(guī)范性文件異化為"隱形的法律"。如此現(xiàn)狀,令人堪憂,長此以往,會造成立法、司法、行政和社會各方"共輸"的局面。為改變現(xiàn)狀,在實(shí)用主義的視角下,建構(gòu)一套柔性的審查體系是值得期待的。
民事法官能動性:權(quán)利保障與權(quán)力回應(yīng)——兼析規(guī)則與法官能動性共生的民事司法模式之構(gòu)建 朱福勇
摘要：民事法官所享有的依法合理解釋、平衡、選擇法律以及填補(bǔ)法律缺漏的特有能動性是兩大法系國家的一致選擇。審視我國法官能動性所經(jīng)歷的嚴(yán)苛限制、悄然使之到日益凸顯的過程,揭示了處于經(jīng)驗(yàn)層面的法官能動性的失范現(xiàn)象及其主要根源。為確保法官能動性應(yīng)有功效的發(fā)揮,我們應(yīng)著力從核心理念、追求目標(biāo)、基本原則、明析規(guī)則、技術(shù)規(guī)范和配套措施等方面構(gòu)建具有中國特色的法律規(guī)則與法官能動性共生的民事司法運(yùn)作模式,以強(qiáng)調(diào)法律解釋和辯證推理等司法技術(shù)在解決法律確定性弱化問題的功用時,克服邏輯推演的局限性,實(shí)現(xiàn)民事訴訟之目的。
論刑事和解事實(shí)觀 林志毅
摘要：刑事和解作為一種司法行為,以一定的事實(shí)為基礎(chǔ)。刑事和解的事實(shí)觀應(yīng)當(dāng)有別于普通程序的事實(shí)觀,分為入案事實(shí)和出案事實(shí)。入案事實(shí)只要達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)即可,出案事實(shí)定位為基本事實(shí)清楚為宜。同時,在刑事和解中也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)合意事實(shí)的存在。與刑事和解事實(shí)觀相適應(yīng),關(guān)于破案和錯案的觀念也應(yīng)當(dāng)作相應(yīng)的調(diào)整。
論法官指示制度之構(gòu)建——兼論《最高人民法院關(guān)于人民陪審員參加審判活動若干問題的規(guī)定》第8條之適用 周欣、陳建新、聶玉磊
摘要：我國法官指示制度的建立是人民陪審員制度和合議制度變革的需要,是化解現(xiàn)有陪審合議庭頑癥的有效途徑,也是防止現(xiàn)有陪審制度"平民性"喪失的新路徑,對于人民陪審員制度的發(fā)展完善具有積極作用。但是,與域外的法官指示制度比較,我國現(xiàn)有法官指示制度具有如下缺陷:粗陋的內(nèi)容規(guī)定、悖反的權(quán)威擴(kuò)張、缺失的救濟(jì)途徑、狹小的適用空間,應(yīng)從內(nèi)容完善、權(quán)力制約、權(quán)利救濟(jì)、適用擴(kuò)展四個方面對上述缺陷予以修正。
論“兩個證據(jù)規(guī)定”的三大突破與五個局限——以非法言詞證據(jù)的證據(jù)能力為重心 林喜芬
摘要：兩高三部新近頒布的"兩個證據(jù)規(guī)定"(《關(guān)于死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》與《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》)重申了非法言詞證據(jù)一般應(yīng)予排除的原則,修訂了非法言詞證據(jù)的涵義及取證規(guī)范,確立了瑕疵證據(jù)一般不予排除的操作程式,是我國刑事證據(jù)制度改革的突破進(jìn)展。同時,也存在對嚴(yán)格予以排除的"強(qiáng)制情形"例舉不細(xì)致,對"詐術(shù)情形"的證據(jù)效力有待明確,被追訴人口供的排除原理亟需完善,取證禁止規(guī)定亟需更高位階的人權(quán)法規(guī)范引導(dǎo),特殊情形下非法言詞證據(jù)的證據(jù)能力仍需補(bǔ)充等五大改革局限。面對這些制度局限,進(jìn)一步的對策、變革與完善仍值得期待。
全球化背景下國際法律制度的互動分析 劉志云
摘要：隨著全球化的迅猛發(fā)展,國際法律制度與國際組織的數(shù)量劇增,不同領(lǐng)域的議題交叉重疊,改善"全球治理"的呼吁日盛。在這種背景下,有關(guān)"制度互動"的研究命題開始進(jìn)入國際關(guān)系與國際法學(xué)者的視野。考察不同的聯(lián)結(jié)點(diǎn),國際法律制度的互動可以分為"水平互動"與"垂直互動";"功能互動"與"政治性互動";"功利互動"、"規(guī)范互動"以及"觀念互動"等。同時,國際法律制度互動的構(gòu)建與維持模式分析也成為必要工作。
CISG違約附加費(fèi)用賠償實(shí)證研究 劉 瑛
摘要：違約附加費(fèi)用是受損害方因?qū)Ψ竭`約而遭受的價(jià)值損失之外的損失,在實(shí)踐中的表現(xiàn)形式是多樣的。在合理和必要的前提下,作為受損害方的實(shí)際損失,違約附加費(fèi)用是可以得到賠償?shù)摹Ｊ軗p害方因?qū)Ψ竭`約而向第三方和有權(quán)機(jī)關(guān)承擔(dān)的責(zé)任也可以作為附加費(fèi)用求償,但在合理和必要的標(biāo)準(zhǔn)外,還要特別強(qiáng)調(diào)其可預(yù)見性。受損害方在程序外的法律費(fèi)用和雇傭收債公司的費(fèi)用雖然原則上可以作為附加費(fèi)用求償,但不同裁判庭在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上存在較大差異。