論地方立法與上位法“不抵觸”原則
作者：羅培新
作者單位：華東政法大學國際金融法律學院
內(nèi)容摘要：在法制統(tǒng)一的原則下，地方立法備案審查須從價值判斷與技術理性兩個維度進行。價值判斷指向立法的目的良善，技術理性強調(diào)地方立法在與上位法不抵觸的情況下，以最合理的路徑實現(xiàn)立法目的。“不抵觸”的內(nèi)涵不是地方立法條文與上位法完全保持一致，而是法權、法意與法理不抵觸。充分發(fā)揮地方立法實施性、補充性和探索性功能，要求立法審查部門基于“合目的性”將上位法依據(jù)理解為既包括條文依據(jù)又包括法理依據(jù)，避免陷于審查僵化。探索建立基于立法領域的差異化審查機制，給予新興領域立法更大的容錯空間，區(qū)分地方立法的民事效力性規(guī)范與行政管理性規(guī)范，避免將影響民事權利的規(guī)范視同為民事效力性規(guī)范，從而認定地方立法抵觸了民事基本制度。
關鍵詞：地方立法備案審查 不抵觸原則 技術理性 合目的性
清代“義絕”與原則權衡下的法律修正
作者：杜軍強
作者單位：西安交通大學法學院
內(nèi)容摘要：清代涉“義絕”案例顯示，“義絕”除作為婚姻強制解除的依據(jù)外，更是包含舍棄涉服制律例規(guī)范且支持“以凡論”律例適用的理由，據(jù)此法律修正式的司法適用得以實現(xiàn)。法律修正的實現(xiàn)需要反對法律規(guī)則適用的理由在與其支持理由的權衡中“勝出”，因此“義絕”當為法律修正實現(xiàn)條件的滿足，即引入的理由在與支持涉服制律例規(guī)范的理由進行權衡時“勝出”。在“義絕”的權衡中，“勝出”的理由以“恩”“義”為主要內(nèi)容，具備法律原則的屬性，且可與回溯所得相應涉服制律例規(guī)范的根本理由相印證，故可確立恩義原則。恩義原則作為情理原則具體化的下位原則，僅系情理原則的部分內(nèi)容，可由此透視情理原則與以恩義原則為代表的具體原則間的體系化關聯(lián)，并從原則的體系化角度對清律進行再認識。
關鍵詞：義絕 法律修正 恩義原則 情理原則
行政微小案件高額罰款的執(zhí)法邏輯反思
作者：孟 融
作者單位：吉林大學法學院
內(nèi)容摘要：針對執(zhí)法實踐中的一系列行政微小案件，行政機關常依據(jù)《行政處罰法》之外的特別法作出高額罰款的決定，過罰不當問題較為突出。在“一刀切”式的執(zhí)法邏輯下，執(zhí)法者對該類案件的處理存在法律適用機械性、執(zhí)法程序形式化、處罰決定專斷性的執(zhí)法缺憾。若從法律原理角度審視，可以發(fā)現(xiàn)專業(yè)思維的理性化、規(guī)則至上的合法性以及風險規(guī)避的穩(wěn)妥性是執(zhí)法者作出高額罰款決定的觀念基礎，行政執(zhí)法秉持的是一種“去行政化”立場。對此，須對行政微小案件高額罰款的執(zhí)法邏輯予以矯正，執(zhí)法者應遵循“過罰相適應”的執(zhí)法立場，找回行政執(zhí)法中的“行政智慧”，加強法律規(guī)范的體系性適用，發(fā)揮執(zhí)法程序的反思性作用，采用更加包容審慎的監(jiān)管手段。
關鍵詞：行政微小案件 行政處罰 行政執(zhí)法 過罰相當
行政許可告知承諾制合法性困境的調(diào)適
作者：張惠瑀
作者單位：中國政法大學法學院
內(nèi)容摘要：作為“放管服”改革的最新成果，行政許可告知承諾制對于提高政府效能、提升市場活力具有重要作用。然而，行政許可告知承諾制與《行政許可法》的法定行政許可程序存在一定的制度沖突，產(chǎn)生了合法性困境，亟需相應調(diào)適。在制度邏輯上，行政許可告知承諾制提供了特別的許可監(jiān)管理念、風險分配模式和監(jiān)管資源分配方案，相對于傳統(tǒng)行政許可程序具有特殊性。在規(guī)范邏輯上，行政許可告知承諾審查程序具有特定程序標的和特殊程序機制，與現(xiàn)有行政許可審查特別程序共享相似的程序邏輯，因此并不屬于一般程序、簡易程序，而應被視為新的行政許可審查特別程序。行政許可告知承諾核查程序吸納并超越了現(xiàn)有行政許可核查程序的內(nèi)容，在時間上前置于現(xiàn)有的日常監(jiān)管程序，應視為事后監(jiān)管特別程序。錨定行政許可告知承諾制與《行政許可法》的關系有利于加強行政許可告知承諾制實施的合法性，同時促進《行政許可法》的理念革新。今后可以考慮修改《行政許可法》，將行政許可告知承諾制視為一種新的行政許可特別程序，具體包含事前審查程序、事后核查程序、程序期限和退出機制。
關鍵詞：行政許可 告知承諾制 特別程序 行政許可法
生態(tài)安全的刑法價值及其實現(xiàn)機制研究
作者：孫佑海
作者單位：天津大學法學院
內(nèi)容摘要：安全是刑法最重要的價值。生態(tài)安全是總體國家安全的重要組成部分。生態(tài)安全作為一種新型安全，蘊含著維護國家總體安全、維護社會秩序和保障人民群眾環(huán)境和生活利益的刑法價值。刑事前位法中的預防原則、典型生態(tài)環(huán)境制度以及應對氣候變化的相關制度體現(xiàn)了生態(tài)安全的價值。刑事法律中污染環(huán)境罪、破壞生態(tài)犯罪、海洋相關犯罪的設置等均對生態(tài)安全進行了有力維護。為有效保障我國生態(tài)安全的法律實現(xiàn)，需堅持以習近平生態(tài)安全觀為根本，進一步強化刑法前位法的安全價值，明確風險預防原則，健全生態(tài)環(huán)境配套法律制度，構(gòu)建基于生態(tài)安全的應對氣候變化制度；應完善生態(tài)安全刑事立法，堅持生態(tài)法益觀，設置危害生態(tài)安全罪，增設海洋污染罪等罪名；應優(yōu)化生態(tài)安全刑事司法機制，構(gòu)建維護生態(tài)安全的司法適用規(guī)則，充分發(fā)揮指導性案例和典型案例的作用；應深入踐行環(huán)境恢復性司法理念，健全生態(tài)環(huán)境犯罪行刑銜接機制。
關鍵詞：生態(tài)安全 刑法機制 總體國家安全觀 刑法價值
洗錢罪的保護法益及其規(guī)范適用
作者：趙運鋒
作者單位：上海政法學院刑事司法學院
內(nèi)容摘要：在洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪并行的立法體例中，如何認識洗錢罪的法益類型，對于確定洗錢罪與相應犯罪之間的關系具有重要意義。洗錢罪的法益包括金融管理秩序與正常的司法活動。現(xiàn)有理論上根據(jù)洗錢罪的行為主體范圍和上游犯罪的預防必要性，將洗錢罪法益擴展至上游犯罪保護法益的觀點值得商榷。洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間不符合想象競合犯的內(nèi)在構(gòu)造，兩者屬于交叉型的法條競合關系。洗錢罪的法益損害程度需要綜合考察主客觀要素，其中，上游犯罪與洗錢行為對洗錢罪的法益損害具有一定影響，并會影響到洗錢罪的刑罰裁量和適用。
關鍵詞：洗錢罪 法益損害 罪數(shù)關系 刑罰適用
家庭關系法律適用和續(xù)造的抽象界限
作者：劉征峰
作者單位：中南財經(jīng)政法大學法學院
內(nèi)容摘要：相對于同受民法調(diào)整的財產(chǎn)關系，家庭關系的法律適用和續(xù)造受到更為嚴格的限制。立法者在三個層面為家庭關系的法律適用和續(xù)造設置了界限。其一，在法內(nèi)空間與法外空間的劃定上，立法者保持了謙抑性。法官不能通過法律適用和續(xù)造突破立法者預設的界限，將親密關系不當法律化。承認親密關系領域的私人自治并適用或者續(xù)造相關規(guī)范本身就意味著親密關系的法律化。其二，在法內(nèi)秩序中，立法者通過價值開放性概念，引入以利他和關懷為顯著特征的家庭倫理，在增加法價值秩序彈性的同時，在形而上的層面進一步限制了法官的法律適用和續(xù)造活動。其三，即使采法源開放立場，在家庭關系類型法定主義之下，法官不能通過法律適用和續(xù)造變相地在法秩序中創(chuàng)設新的家庭關系類型。這會背離立法者的法政策決斷以及當事人的意愿。相對于動態(tài)開放類型，在封閉類型中法官適用法律的裁量權和法律續(xù)造權受到更為嚴格的限制。
關鍵詞：家庭關系 法律適用 法律續(xù)造 倫理 抽象界限
財產(chǎn)損害計算的價值基準與規(guī)范表達
作者：徐建剛
作者單位：中央財經(jīng)大學法學院
內(nèi)容摘要：財產(chǎn)損害不等于侵害財產(chǎn)造成的損失。財產(chǎn)損害的本質(zhì)在于能夠用金錢衡量的不利變化，侵害財產(chǎn)或人身權利都可能造成財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損害的計算具有深厚的規(guī)范評價色彩，應當立足于損害賠償功能實現(xiàn)的價值立場�！睹穹ǖ洹返�1184條中的“市場價格”標準是財產(chǎn)損害客觀化的體現(xiàn)，對應的是抽象的損害計算方法。這在實體法上構(gòu)成損害的最低范圍，在程序法上可減輕受害人的證明責任�！捌渌侠矸椒ā敝饕侵妇唧w的損害計算，其實質(zhì)在于評價受害人的具體財產(chǎn)狀態(tài)，對此應承擔更高的舉證責任。在具體適用上，兩種計算方法的舉證承擔有明顯差異，受害人對此享有選擇權�！皳p失發(fā)生時”作為唯一的時間點對受害人而言構(gòu)成不當限制，有悖于損害填補功能的實現(xiàn)，應將其限定于被侵害標的物本身所遭受的侵害后果；對于其他損害，應區(qū)分程序和實體兩個維度，以庭審結(jié)束時作為確定損害相關事實的時間點；在作出賠償判決時，也應將嗣后的損害發(fā)展狀況考慮在內(nèi)。
關鍵詞：財產(chǎn)損害 抽象計算 具體計算 時間點
刑事訴訟中“印證”概念與方法重述
作者：龍宗智
作者單位：西南政法大學、四川大學法學院
內(nèi)容摘要：通過語義溯源，“印證”一詞具有佛學淵源，其概念包容性較大且含義較廣，總體上體現(xiàn)了不同事物及所含信息的符合性。法證據(jù)學中的印證，指證據(jù)間具有內(nèi)在聯(lián)系，共同指向同一待證事實。印證具有相互證明性，也可作單面性使用，并可區(qū)分為聚焦于同一事實點的“點式印證”，以及證明事實鏈上的中間待證事實進而聚合證明最終待證事實的“鏈式印證”。此外，“鏈式印證”也系印證的一種方法�！包c式印證”則可分別因信息同一，以及雖不同一但相互符合（包括嵌入式符合），劃分為“同證”與“契合”兩種基本類型。佐證性證據(jù)補強，雖與印證有別，但亦有重要證明作用。與證據(jù)間印證同理，在特定情形下同一證據(jù)內(nèi)的不同證據(jù)要素之間可能發(fā)生內(nèi)部印證關系，如部分電子數(shù)據(jù)的“屬性痕跡補強”及區(qū)塊鏈證據(jù)的“節(jié)點印證”；案外相似事實與本案事實亦可形成超越本案的印證關系。但這兩種方法因與印證的機理與功用有別，系印證方法的運用，而非獨立的印證方法。由此，印證證明的三種方法為“同證”“契合”與“聚合”，三種“類印證方法”為“補強”“內(nèi)證”與“外證”。明確印證方法的不同適用條件及功用，有利于其精準化使用，提高訴訟證明的質(zhì)量。
關鍵詞：印證 事實認定 證據(jù) 證明 印證方法
剝削性濫用的法律分析邏輯迷思與數(shù)字剝削性濫用的調(diào)適
作者：喻 玲
作者單位：江西財經(jīng)大學法學院
內(nèi)容摘要：剝削性濫用是濫用市場支配地位的典型形式之一。當前理論與實務界多主張對剝削性濫用適用競爭損害理論，以排除、限制競爭效果為基礎搭建其法律分析框架。從現(xiàn)實角度看，這雖然考慮了《反壟斷法》競爭損害原則約束、剝削性濫用認定的現(xiàn)實困境以及排他性濫用作為優(yōu)先執(zhí)法事項的傳統(tǒng)，但是從競爭損害理論的適用前提上看，有一些市場天然不存在競爭，導致不可能存在排除、限制競爭效果；從適用對象上看，基于效能競爭、價格要素的競爭損害理論無法解釋沒有價格衡量交易公平性的新型數(shù)字剝削的損害生成問題。這不僅不能還原數(shù)字剝削性濫用行為的本真，還會導致反壟斷執(zhí)法結(jié)構(gòu)失衡、反壟斷執(zhí)法效能低下、反壟斷法多元價值彰顯不足等問題。確立反壟斷損害“二分說”，回歸剝削性濫用的損害本質(zhì)，重塑剝削性濫用法律分析邏輯，并對數(shù)字經(jīng)濟領域不同場景反壟斷損害的裁量因素作出相應調(diào)整，應是重塑數(shù)字剝削性濫用反壟斷規(guī)制理論的有效途徑。
關鍵詞：剝削性濫用 排他性濫用 數(shù)字剝削性濫用 反壟斷損害理論
條約演進解釋的理據(jù)、模式及規(guī)制路徑
作者：張衛(wèi)彬
作者單位：安徽財經(jīng)大學法學院
內(nèi)容摘要：《維也納條約法公約》第31～32條規(guī)定了條約解釋的一般規(guī)則。通常來說，條約解釋理應按照當時意義進行靜態(tài)解釋，但是部分條約條款術語會隨著時間流逝導致含義發(fā)生變化而采取演進解釋。解釋哲學、意圖論法理和《維也納條約法公約》第31～32條可為演進解釋提供理據(jù)，但是，適用演進解釋抑或靜態(tài)解釋并未形成明確的分野。應然的選擇路徑為基于國家、國際、人類三位一體的條約解釋維度，堅持國家同意的基本原則，以對話解決爭端、以協(xié)商化解分歧，并對條約演進解釋的適用作出必要規(guī)制�；诖�，演進解釋應在《維也納條約法公約》的基礎上進行塑造，限制推定意圖與國家同意的張力，厘定演進解釋和靜態(tài)解釋的邊界，堅持人類命運共同體之維，建構(gòu)中國的解釋話語。
關鍵詞：演進解釋 靜態(tài)解釋 實踐模式 規(guī)制路徑
自由貿(mào)易試驗區(qū)立法引入過渡期條款研究
作者：郝 荻
作者單位：首都經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院
內(nèi)容摘要：中國穩(wěn)步擴大制度型開放亟須對接國際高標準經(jīng)貿(mào)規(guī)則。自由貿(mào)易試驗區(qū)作為中國踐行法治創(chuàng)新的試驗田和重要載體，已經(jīng)取得了一系列制度創(chuàng)新成果，但也面臨著法治引領作用欠缺、改革權限模糊、倒逼機制受阻、風險防范機制不健全等多重挑戰(zhàn)。過渡期條款原本是國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則中給予發(fā)展中國家延期履行特定義務的待遇，作為一項立法技術，其有利于協(xié)調(diào)法治與改革的關系，保障舊法向新法的過渡，支撐國際法向國內(nèi)法的轉(zhuǎn)化，并在立法的統(tǒng)一性與差異性之間維持平衡。將過渡期條款引入自由貿(mào)易試驗區(qū)立法，能夠在超前立法、精準授權、動力提供、風險防范、制度供給等方面發(fā)揮“五位一體”的積極作用。在我國自由貿(mào)易試驗區(qū)立法中引入過渡期條款具有充分的現(xiàn)實基礎，可以汲取貿(mào)易協(xié)定中過渡期條款的立法經(jīng)驗，通過明確過渡期的適用情形、適用期限、適用條件等內(nèi)容，使過渡期條款成為中國自由貿(mào)易試驗區(qū)對外開放法律法規(guī)的關鍵組成部分。
關鍵詞：自由貿(mào)易試驗區(qū) 過渡期條款 制度型開放 國際高標準經(jīng)貿(mào)規(guī)則