論習近平法治思想中的國家安全法治理論
作者：蔡寶剛
作者單位：揚州大學法學院，中國法治現(xiàn)代化研究院。本文系國家社科基金重大招標項目“習近平法治思想研究”（項目批準號：20&ZD004）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】保證國家安全是當代中國的頭等大事，國家安全日趨穩(wěn)固是新時代黨和國家事業(yè)取得的重要歷史性成就。法治是保證和維護國家安全的基本方式和根本之策。習近平通過論述我國國家安全風險形勢、依法防范化解國家安全風險等問題，闡釋了新時代推進國家安全法治建設的現(xiàn)實需要；通過論述堅持總體國家安全觀、統(tǒng)籌發(fā)展和安全等問題，闡釋了新時代推進國家安全法治建設的指導思想；通過論述加強國家安全法治各環(huán)節(jié)建設等問題，闡釋了新時代推進國家安全法治建設的總體進路；通過論述維護重點領域的國家安全等問題，闡釋了新時代推進國家安全法治建設的重點任務。習近平國家安全法治理論是習近平法治思想的重要內(nèi)容和有機組成部分，為我國新時代取得維護國家安全的歷史性成就奠定了理論基石和提供了行動指南，對我國在新征程上不斷加強國家安全法治建設具有極為重要的理論和實踐指導意義。
【關鍵詞】習近平法治思想 國家安全 總體國家安全觀 國家安全法治
國家建構主義法治的理論邏輯—— 一個法政治學的論說
作者：姜永偉
作者單位：大連海事大學法學院，中國人民大學法學博士后流動站。本文系國家社科基金青年項目“系統(tǒng)理論視角下基于四向價值判斷的反思型司法決策模型研究”（21CFX055）和遼寧省社科基金一般項目“法治視閾下中國特色社會主義應急管理的理論與實踐研究”（L20BFX013）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】國家建構主義法治表征著法治進程中對建構理性和國家權威的倚重，具體是指在堅持黨的領導的大原則下，以國家治理體系與治理能力現(xiàn)代化為目標，基于國家（權力）自上而下建構法治模式。國家建構主義法治的現(xiàn)實語境是：以中國共產(chǎn)黨為軸心的意識形態(tài)基礎；集中力量辦大事的行動策略；黨委領導下的多元一體治理格局。高度復雜的社會治理是需要全社會各個功能子系統(tǒng)之間的結(jié)構耦合所進行的治理，系統(tǒng)間通過黨委的領導予以協(xié)調(diào)。中國共產(chǎn)黨領導的合法性基礎應當由績效合法性向法理合法性轉(zhuǎn)型，中國共產(chǎn)黨的自我認知相應地應當由革命型政黨向法治型政黨轉(zhuǎn)變。國家建構主義法治在具體操作過程中的“兩賬本”方式還帶有一些人治的色彩和政治任務的味道，但客觀上起到了督促下級政府快速形成“法無授權不可為”的心理強制作用。國家建構主義法治不排斥社會和個人的協(xié)同參與，三者形成了結(jié)構和功能上的共軛。國家建構主義法治在未來較長一段時間還會是中國法治發(fā)展的基本道路選擇。
【關鍵詞】國家建構主義法治 黨的領導 社會協(xié)同
處罰法定視野下失信懲戒的規(guī)范進路
作者：譚冰霖
作者單位：中南財經(jīng)政法大學。本文系國家社會科學基金項目“行政罰款數(shù)額設定的法理標準與制度設計研究”（19CFX027）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】在新《行政處罰法》增設行政處罰定義條款的背景下，大部分失信懲戒措施都可以納入行政處罰范疇。處罰法定原則是規(guī)范行政處罰的關鍵技術，現(xiàn)行失信懲戒制度在要件、效果、程序等維度上皆不同程度偏離了處罰法定原則，亟需糾偏。在要件法定層面，應對失信概念進行類型化提煉、拼接失信構成要件的規(guī)范分離，并增設主觀過錯要素；在效果法定層面，失信懲戒的設定應恪守法律保留、建立失信行為與懲戒措施的匹配規(guī)則，并在“一事不再罰”框架內(nèi)實施懲戒；在程序法定層面，信息歸集程序應符合《民法典》《個人信息保護法》設定的信息處理規(guī)則，處罰決定程序須在自動化處理和人工介入之間求得平衡并合理限定追究時效，信用修復程序則應完善修復條件，以及引入“信息修復”制度。
【關鍵詞】失信懲戒 行政行為 行政處罰 處罰法定
兒童利益最大化原則在學前教育立法中的落實
作者：曾 皓
作者單位：湖南師范大學法學院。
【內(nèi)容摘要】在學前教育立法中落實兒童利益最大化原則，應以明確兒童利益最大化原則的合理內(nèi)涵為前提條件，以在立法中列舉評判兒童最大利益的各項要素為重要內(nèi)容，以建立程序性機制為重要保障。我國《學前教育法草案》還存在弱化兒童利益最大化原則地位、評估兒童最大利益的考量因素過少、缺乏兒童利益最大化原則的程序性保障等不足。我國應當在學前教育立法中凸顯兒童利益最大化原則的法律地位，明確兒童最大利益的評估標準與確定機制，制定落實兒童利益最大化原則的程序性機制。
【關鍵詞】兒童利益最大化 兒童優(yōu)先 學前教育法 平等受教育權
網(wǎng)絡黑產(chǎn)鏈犯罪中幫助行為的刑法評價
作者：劉憲權
作者單位：華東政法大學刑事法學院。本文系國家社會科學基金重大項目“網(wǎng)絡時代的社會治理與刑法體系的理論創(chuàng)新”（項目編號：20&ZD199）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】網(wǎng)絡黑產(chǎn)鏈犯罪中的幫助行為與傳統(tǒng)共同犯罪中的幫助行為有較大的區(qū)別，具體表現(xiàn)在行為人的主觀故意內(nèi)容、幫助行為與正犯行為的關聯(lián)程度及行為的作用效果等方面。然而，目前對網(wǎng)絡黑產(chǎn)鏈犯罪中幫助行為人以共同犯罪論處存在理論障礙，如欠缺共同故意且正犯行為難以認定為犯罪等。司法實踐將幫助行為正犯化確實具有現(xiàn)實需要。幫助行為正犯化的論域應當限定在正犯、共犯分離二元參與體系的形式正犯概念之下。在我國刑法分則對實行行為明確定型的立法體制下，司法機關超越解釋權限將幫助行為擴張為實行行為的解釋與罪刑法定原則有悖。幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的增設是網(wǎng)絡幫助行為正犯化理論的典型立法實踐，但成立該罪既不要求幫助行為人對被幫助者實施的具體犯罪內(nèi)容有明確的認識，也不要求被幫助的犯罪行為在實體上或程序上被認定為犯罪。
【關鍵詞】網(wǎng)絡黑產(chǎn)鏈 共同犯罪 幫助行為正犯化 幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪
重構主義的刑法實踐模式
作者：姜 濤
作者單位：南京師范大學法學院。
【內(nèi)容摘要】重構主義立足于犯罪人與被害者、國家之間的關系網(wǎng)絡，強調(diào)犯罪人與國家之間的合作，以此作為無罪認定或從寬處罰的依據(jù)。我國刑法有關行政或民事處理前置程序、犯罪后及時退還或上交等無罪處理的規(guī)定，刑事訴訟法對認罪認罰從寬處罰的規(guī)定，都只能從重構主義才能得以合理解釋。刑法是法益保護法，而法益保護不只是指向過去，以確保保護法益被損害后的懲罰，同時也面向未來，激勵行為人在保護法益被損害后及時修復。重構主義的制度實踐，需要正確對待刑法中的“迷途知返條款”建構，強化犯罪治理上的“協(xié)約自治”，并在部分經(jīng)濟犯、秩序犯中予以推廣，使犯罪治理符合經(jīng)濟發(fā)展理性與社會發(fā)展理性。
【關鍵詞】重構主義 綜合主義 認罪認罰從寬處罰 迷途知返條款 法益保護原則
我國成文法體制下判例嵌入司法場域的機理
作者：李振賢
作者單位：西南財經(jīng)大學法學院。本文為國家社會科學基金重大項目“我國成文法體制下判例運用的理論與實踐”（課題編號：182DA138）的階段性研究成果。
【內(nèi)容摘要】判例經(jīng)由法律職業(yè)共同體的具體運用實踐，正在全面且深刻地嵌入我國司法場域。這種嵌入過程或現(xiàn)象具有與域外判例實踐所不同的獨特機理。恰當把握這一機理需要突破域外以判例“效力”為核心的理論認識，轉(zhuǎn)變?yōu)橐耘欣靶в谩睘閷�。這一機理包括嵌入形態(tài)、嵌入動力與嵌入主線三個方面。嵌入形態(tài)體現(xiàn)為判例智識性信息泛在形態(tài)向選擇形態(tài)的轉(zhuǎn)化；嵌入動力體現(xiàn)為判例自發(fā)性運用與建構性運用的耦合；嵌入主線體現(xiàn)為判例運用的組織意圖對個體意圖的吸納。揭示這一機理不僅有助于加深對我國判例運用現(xiàn)象的認識，把握判例運用現(xiàn)象的特征和規(guī)律，從而有助于理性地建構和完善中國特色判例制度，同時也有利于促成判例運用成為一種慣�；乃痉曅�。
【關鍵詞】判例 判例運用 案例指導制度 司法共識 司法習性
論股東對公司對外訴訟裁判提起第三人撤銷之訴——兼評最高人民法院指導案例148號
作者：宋史超
作者單位：中國人民大學法學院。本文系國家社科基金青年項目“民事實體法與程序法相互作用研究”（19CFX058）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】最高人民法院指導案例148號的裁判要點指出，對于公司與相對人之間的生效裁判，股東無權提起第三人撤銷之訴。股東是否為公司對外訴訟的第三人，取決于股東就公司對外法律關系是否有一定的實體法地位。公司對外行為可能有越權、不當關聯(lián)交易、惡意串通等瑕疵。只有在公司行為構成惡意串通無效時，股東在實體上才有權攻擊公司與相對人之間的法律關系，相應地在程序上成為公司訴訟的有獨立請求權第三人。若效力瑕疵在實體上僅能由公司主張，則股東因欠缺實體法權限而非為有獨立請求權第三人，亦不能基于“代位”而成為無獨立請求權第三人。承認股東的原告資格符合第三人撤銷之訴的制度機理，且與公司的法人獨立人格不矛盾，因為在惡意串通時不存在法人獨立人格所保護的法益。股東第三人撤銷之訴的效果亦非公司內(nèi)部救濟所能代替。未來應修正該指導案例的裁判規(guī)則，承認特定情形下股東的第三人撤銷之訴原告資格。
【關鍵詞】第三人撤銷之訴 股東 惡意串通 第三人 虛假訴訟
民法典視閾內(nèi)宅基地使用權繼承規(guī)則之構造
作者：謝 瀟
作者單位：重慶大學法學院。本文系國家社科基金青年項目“民法典編纂視野下的民法擬制條款研究”（項目編號：19CFX057）、中央高�；究蒲袠I(yè)務費項目人文社科專項項目“法經(jīng)濟學視野下的集體建設用地使用權入市法律機制研究”（項目編號：2019CDJSK08XK19）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】宅基地使用權應當被構造為可供繼承之財產(chǎn)。宅基地使用權主體并非農(nóng)戶，而是作為自然人的農(nóng)村居民。宅基地使用權既可為戶主單獨所有，亦可為戶內(nèi)全體家庭成員或者部分家庭成員共有。宅基地使用權人的繼承人可以繼承宅基地使用權或者宅基地使用權的權利份額。不過，根據(jù)《土地管理法》第62條所規(guī)定之“一戶一宅”原則，繼承人不得通過繼承取得兩項及以上宅基地使用權，亦不可借由宅基地使用權份額之繼承而使其宅基地使用權所占用的宅基地面積超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。繼承人可以繼承宅基地上房屋的所有權，但不能繼承宅基地使用權，或者繼承宅基地上房屋所有權后占用的宅基地面積超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定標準的，繼承人以宅基地上房屋所占用的宅基地或者超過標準部分的宅基地為限取得宅基地法定地上權，或曰宅基地法定建設用地使用權，但對集體土地所有權人負有給付適量土地使用金的法定債務。
【關鍵詞】宅基地使用權 繼承 一戶一宅 民法典 宅基地法定地上權
共享用工：“狹義借調(diào)”中的三方合同構成
作者：田思路
作者單位：華東政法大學經(jīng)濟法學院。本文系2019年國家社科基金一般項目“人工智能對勞動就業(yè)的影響及法律對策研究”（19BFX193）的部分研究成果。
【內(nèi)容摘要】“共享用工”是多元化用工體制的重要組成部分，涉及勞動者、用人單位（借出單位）、用工單位（借入單位）三方合同關系，與“借調(diào)”和“勞務派遣”在形式上相類似，但又存在諸多不同。從概念的內(nèi)涵上分析，我國的“共享用工”屬于“狹義借調(diào)”。三方合同的法律構成諸學說大多以傳統(tǒng)的勞資兩元主體結(jié)構為理論前提，無法有效解釋當前多元復雜的勞動合同關系，故而需要從三方合同性質(zhì)出發(fā)，重新認識勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合產(chǎn)生勞動關系理論、使用從屬關系（人的從屬性）理論及雇主指揮管理權構成理論。在三方合同關系中，共享用工與借調(diào)、勞務派遣具有不同的法律屬性，共享員工只與用人單位具有一重勞動關系，一般不與用工單位具有默示或雙重的勞動關系。共享用工中的雇主責任主要由用人單位承擔，用工單位可以行使用人單位讓渡的部分指揮命令權，并基于部分使用從屬性單獨承擔或與用人單位共同承擔一定的雇主責任。共享用工的實施要由勞資雙方達成合意，且需具備生產(chǎn)經(jīng)營的必要性、人選確定的合理性及合同變更的合法性等條件，并通過嚴格履行勞動合同變更程序、明確兩個企業(yè)之間的法律責任與管理權限來防范偽裝的共享用工等違法行為。
【關鍵詞】共享用工 借調(diào) 勞務派遣 三方合同
我國反壟斷行政訴訟的困境及因應——基于165份判決書的實證分析
作者：侯利陽
作者單位：上海交通大學凱原法學院。本文系上海市哲學社會科學規(guī)劃課題（2021BFX010）的階段性成果。
【內(nèi)容摘要】行政訴訟在我國反壟斷執(zhí)法體系中居于重要地位。通過165份司法判決文書的實證分析，表明我國反壟斷行政訴訟雖有發(fā)展，但總體呈現(xiàn)發(fā)展起點低、案件總量低、執(zhí)法機構被訴比例低、原告勝訴率低等“四低”現(xiàn)象，這與反壟斷行政訴訟的原告資格認定困難與合法性審查范圍偏窄等內(nèi)因不無關系。反壟斷立法條文模糊、執(zhí)法專業(yè)性強等特點易使反壟斷執(zhí)法存在不確定性，要消除這種不確定性，除了實體規(guī)范的細化保障外，程序保障亦不容忽視。所以說，為反壟斷行政訴訟確立特殊的程序規(guī)則不但具有理論必要性，也存在現(xiàn)實緊迫性。申言之，在反壟斷行政訴訟中應當盡快確立以程序參與為基礎的利害關系認定制度，建立司法審查對程序性執(zhí)法細則制定的督促機制，并適度加強法院實質(zhì)審查的力度。
【關鍵詞】反壟斷法 行政訴訟 原告資格 司法審查
“競爭化”到“競爭中立化”：市場導向標準的困境及協(xié)調(diào)路徑
作者：荊 鳴
作者單位：大連海事大學法學院。本文系國家社科基金重大項目“中國特色自由貿(mào)易港國際法治研究”（批準號：20&ZD205）及國家社科基金2021年重點項目“國有企業(yè)規(guī)則的多邊方案研究”（21AFX025）的成果。
【內(nèi)容摘要】市場導向條件經(jīng)歷了從美歐到西方世界小范圍達成共識的過程，競爭是演進中的核心要素，競爭與貿(mào)易領域的天然聯(lián)系是市場導向條件“競爭化”的原因。市場導向標準競爭中立化詮釋了競爭中立從競爭領域向區(qū)域貿(mào)易規(guī)則滲透、再向多邊貿(mào)易體制擴張的過程。區(qū)域自貿(mào)協(xié)定中的競爭中立以約束政府的方式規(guī)制國有企業(yè)，未能充分慮及經(jīng)貿(mào)實際，使區(qū)域化協(xié)調(diào)國有企業(yè)規(guī)則的嘗試面臨重重困境。對多邊補貼規(guī)則的修改是市場導向標準競爭中立化的新動態(tài)，恐將放大實踐中矛盾與邏輯上的不自洽。WTO危機反映了規(guī)則靜態(tài)與利益動態(tài)的沖突，以恪守多邊主義為前提，采競爭與貿(mào)易“雙軌”并行之策，在國際、國內(nèi)層面協(xié)調(diào)國有企業(yè)規(guī)則，將有助于化解市場的導向分歧。
【關鍵詞】市場導向標準 競爭中立化 國有企業(yè) 區(qū)域貿(mào)易規(guī)則 多邊貿(mào)易體制