1. 緩刑適用應(yīng)受責(zé)任刑的制約——以國內(nèi)最大基金老鼠倉案為分析重點(diǎn) 葉良芳
【摘要】 緩刑的濫觴緣于目的刑理論的勃興，目的刑專注于行為人的人身危險(xiǎn)性，故緩刑適用的實(shí)質(zhì)根據(jù)在于被告人無再犯可能性。但是，如果完全以再犯可能性作為緩刑適用的惟一標(biāo)準(zhǔn)，則將完全拋棄報(bào)應(yīng)刑理論，與公眾樸素的正義觀相違背。為此，緩刑的適用還應(yīng)受到責(zé)任刑的制約，即對(duì)于判處法定宣告刑之上刑罰的罪犯，不得適用緩刑；對(duì)法定基準(zhǔn)刑較高，因適用減輕處罰而降至法定宣告刑之下刑罰的罪犯，亦不得適用緩刑。
【關(guān)鍵詞】 緩刑； 責(zé)任刑； 老鼠倉；
2. 論地方人大與其常委會(huì)立法權(quán)限的合理劃分 龐凌
【摘要】 我國《憲法》、《立法法》并沒有明確劃分地方人大與其常委會(huì)的立法權(quán)限等原因，在地方立法實(shí)踐中地方人大常委會(huì)幾乎獨(dú)攬了地方立法權(quán)，地方人大的立法權(quán)則形同虛設(shè)。基于憲法對(duì)人大與其常委會(huì)的定位、代議民主的原則和地方立法更好地吸納、表達(dá)民意，增強(qiáng)地方立法的民主正當(dāng)性、權(quán)威性，克服地方立法的部門化傾向等的要求，地方人大應(yīng)積極依法主導(dǎo)地方立法�！读⒎ǚā沸抻啎r(shí)，應(yīng)明確劃分地方人大與其常委會(huì)的立法權(quán)限分工，以利推進(jìn)地方人大主導(dǎo)地方立法工作。
【關(guān)鍵詞】 地方人大； 常委會(huì)； 地方立法； 權(quán)限劃分；
3. 上海自貿(mào)區(qū)背景下外資私募股權(quán)基金國民待遇的實(shí)現(xiàn)路徑 肖宇
【摘要】 上海自貿(mào)區(qū)對(duì)外商投資的準(zhǔn)入前國民待遇管理模式正在為我國全面深化改革提供可復(fù)制和可推廣的經(jīng)驗(yàn)。外資私募股權(quán)基金涉及外資管理和外匯匯兌等制度，可以成為改革的典型樣本，但對(duì)其準(zhǔn)入前國民待遇的改革并不是絕對(duì)平等和完全放開的，而是去除不必要的事前管制后，建立起與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的事中與事后監(jiān)管。具體而言，在設(shè)立環(huán)節(jié)簡化審批程序，與內(nèi)資采用同等的準(zhǔn)入門檻；在投資環(huán)節(jié)采用“負(fù)面清單”管理模式；逐步推進(jìn)外匯匯兌自由化，并監(jiān)控賬戶的資金流向是否真實(shí)合規(guī)；對(duì)基金并購項(xiàng)目進(jìn)行國家安全審查。
【關(guān)鍵詞】 上海自貿(mào)區(qū)； 私募股權(quán)基金； 準(zhǔn)入前國民待遇； 負(fù)面清單； 國家安全審查；
4. 上海自貿(mào)區(qū)仲裁糾紛解決機(jī)制的探索與創(chuàng)新 袁杜娟
【摘要】 仲裁糾紛解決機(jī)制基于自身制度優(yōu)勢與上海自貿(mào)區(qū)區(qū)內(nèi)糾紛特點(diǎn)相契合，使其比法院訴訟更適于在自貿(mào)區(qū)中推廣和應(yīng)用。上海自貿(mào)區(qū)仲裁糾紛解決機(jī)制的創(chuàng)新體現(xiàn)在高度自治、效率、專業(yè)和國際化，以及司法對(duì)仲裁的支持等方面。上海自貿(mào)區(qū)仲裁糾紛解決機(jī)制的創(chuàng)新在遵循法制統(tǒng)一原則的基礎(chǔ)上，對(duì)接國際通行做法，對(duì)我國商事仲裁制度的國際化、現(xiàn)代化等機(jī)制進(jìn)行了有益嘗試，但仍需解決臨時(shí)仲裁的引入以及仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性等問題。
【關(guān)鍵詞】 上海自貿(mào)區(qū)； 仲裁機(jī)制； 國際化； 創(chuàng)新；
5. 菲律賓外國投資“負(fù)面清單”發(fā)展之啟示 申海平
【摘要】 1991年至今，菲律賓已發(fā)布了10版外國投資“負(fù)面清單”。但從實(shí)施情況看，“負(fù)面清單”對(duì)提高菲律賓外國投資的透明度和吸引外國投資作用有限，其中對(duì)外國投資的嚴(yán)格限制及其修改程序等受到的批評(píng)最多。從菲律賓“負(fù)面清單”的發(fā)展及其實(shí)施中我們可以得到以下啟示:對(duì)于“負(fù)面清單”不宜給予過多期許；縮短“負(fù)面清單”關(guān)鍵在于修改外國投資準(zhǔn)入法律；上海自貿(mào)區(qū)“負(fù)面清單”適時(shí)進(jìn)行調(diào)整的安排還可進(jìn)一步優(yōu)化；在“負(fù)面清單”中列明外國投資準(zhǔn)入措施的設(shè)定依據(jù)，有利于提高其透明度。
【關(guān)鍵詞】 菲律賓； 外國投資； 負(fù)面清單； 啟示；
6．印度尼西亞“負(fù)面清單”改革之經(jīng)驗(yàn) 顧晨
【摘要】 自上海自貿(mào)區(qū)成立以來，“負(fù)面清單”已成為我國擴(kuò)大開放、深化改革的關(guān)鍵詞之一。以“負(fù)面清單”模式為主導(dǎo)的投資制度改革，不僅受到中關(guān)雙邊投資協(xié)定談判進(jìn)程的外部督促，還肩負(fù)著黨的十八屆三中全會(huì)對(duì)“統(tǒng)一市場準(zhǔn)入制度”的內(nèi)在改革要求。上海自貿(mào)區(qū)經(jīng)過近一年的先試先行后，2014年版“負(fù)面清單”和《中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)條例》相繼頒布，試圖以此改進(jìn)制度并填補(bǔ)立法與配套機(jī)制的空缺。但如何將“負(fù)面清單”模式推廣至全國，當(dāng)下仍存在不少有待解決的問題，參考他國之經(jīng)驗(yàn)無疑是有益補(bǔ)充。印度尼西亞自20世紀(jì)90年代施行“負(fù)面清單”以來，在立法、修訂程序、實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)以及監(jiān)管等方面不斷進(jìn)行改革，取得了一定的成效，對(duì)我國進(jìn)一步完善和推廣“負(fù)面清單”有著重要的借鑒意義。
【關(guān)鍵詞】 上海自貿(mào)區(qū)； 投資制度改革； 負(fù)面清單； 外資準(zhǔn)入；
7. 以社會(huì)治理創(chuàng)新迎接法制改革轉(zhuǎn)型 陸宇峰
【摘要】 依托迅速崛起的網(wǎng)絡(luò)公共領(lǐng)域，民間社會(huì)在為法制改革轉(zhuǎn)型提供充沛動(dòng)力的同時(shí)，也與政治國家展開了以輿論競爭為主要形式的權(quán)力之爭。在“改革開放”的宏觀背景和“web 2.0革命”的時(shí)代潮流下，國家與社會(huì)權(quán)力再分配的歷史進(jìn)程有其必然性，但民間社會(huì)并無能力主導(dǎo)法制改革，黨的領(lǐng)導(dǎo)才是法制改革轉(zhuǎn)型走向成功的關(guān)鍵。在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下擴(kuò)大社會(huì)參與，要求政府按照十八屆三中全會(huì)的部署，創(chuàng)新社會(huì)治理。通過社會(huì)治理創(chuàng)新，開辟“公私合作”的空間和道路，可能是迎接法制改革轉(zhuǎn)型的必要選擇。
【關(guān)鍵詞】 法制改革轉(zhuǎn)型； 民間社會(huì)； 網(wǎng)絡(luò)公共領(lǐng)域； 社會(huì)治理創(chuàng)新； 公私合作；
8. 網(wǎng)絡(luò)公共言論的法治內(nèi)涵與合理規(guī)制 王濤
【摘要】 在過去的2013年，我國政府結(jié)合運(yùn)動(dòng)式治理、立法活動(dòng)和輿論工作對(duì)網(wǎng)絡(luò)言論進(jìn)行了全方位的治理�；ヂ�(lián)網(wǎng)的急速發(fā)展為中國帶來一個(gè)前所未有的公共言論平臺(tái)，促進(jìn)了公民監(jiān)督權(quán)的行使，帶動(dòng)了中國的法治發(fā)展。2013年的互聯(lián)網(wǎng)言論治理的三部分內(nèi)容都與公共言論密切相關(guān)。其中，“兩高”所發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)誹謗解釋》著力于對(duì)公共言論進(jìn)行刑事規(guī)制，包括對(duì)誹謗官員的刑事規(guī)制和對(duì)政治言論的刑事規(guī)制，但是其中的一些做法虛化了憲法所保障的公民監(jiān)督權(quán)。公民監(jiān)督權(quán)是我國法治發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力之一。進(jìn)一步理解公共言論的法治內(nèi)涵，落實(shí)公民監(jiān)督權(quán)，是我們對(duì)公共言論進(jìn)行合理規(guī)制的前提。
【關(guān)鍵詞】 網(wǎng)絡(luò)； 公共言論； 監(jiān)督權(quán)； 法治； 誹謗； 政治言論；
9. 保險(xiǎn)合同解釋的邏輯演進(jìn) 馬寧
【摘要】 保險(xiǎn)合同解釋涉及條款含義釋明和對(duì)不適法結(jié)果的修正，解釋活動(dòng)也就相應(yīng)地區(qū)分為兩個(gè)步驟。于此，應(yīng)首先適用合同法一般原理，主要通過合同法共性維度內(nèi)的基礎(chǔ)性價(jià)值構(gòu)成，如保護(hù)合理信賴、尊重意思自治、確保給付均衡和提升效率來建構(gòu)解釋規(guī)范。解釋過程的實(shí)質(zhì)為探尋處于被保險(xiǎn)人地位的理性第三人對(duì)合同內(nèi)容的理解。就此存在文本主義與語境主義之爭�；谛试�，應(yīng)先采用文本解釋方法，繼而采用語境解釋方法。若仍無法得出唯一結(jié)論，則采用不利解釋規(guī)則。在此基礎(chǔ)上，援引合理期待原則與給付均衡原則對(duì)解釋結(jié)果進(jìn)行校驗(yàn)和修正，確保其實(shí)現(xiàn)保險(xiǎn)法維度內(nèi)保護(hù)合理期待、增強(qiáng)法律確定性、適當(dāng)傾向于被保險(xiǎn)人的價(jià)值追求。
【關(guān)鍵詞】 保險(xiǎn)合同解釋； 邏輯演進(jìn)； 當(dāng)事人的目的； 不利解釋； 合理期待；
10. 德班平臺(tái)氣候談判中我國面臨的減排挑戰(zhàn) 姚瑩
【摘要】 德班平臺(tái)的正式啟動(dòng)是國際氣候談判的重大成果，同時(shí)開啟了2020年后國際減排法律制度構(gòu)建的進(jìn)程。氣候正義是一個(gè)國家采取氣候政策的正當(dāng)性的評(píng)價(jià)尺度，也是進(jìn)行國際合作的基礎(chǔ)。氣候正義主要是一種社會(huì)正義和法律正義，包括分配正義與矯正正義。對(duì)于中國而言，體現(xiàn)正義價(jià)值的國際減排法律制度應(yīng)該建立在《聯(lián)合國氣候變化框架公約》基礎(chǔ)之上，并應(yīng)以“共同但有區(qū)別責(zé)任”原則為基石，以“減緩”、“適應(yīng)”、“資金”、“技術(shù)”為支柱。為在德班平臺(tái)氣候談判中爭取主動(dòng)，中國可考慮適當(dāng)調(diào)整原有談判立場。同時(shí)，中國宜通過“命令控制型”和“市場引導(dǎo)型”兩種模式來落實(shí)體現(xiàn)氣候正義的國內(nèi)減排法律規(guī)制。
【關(guān)鍵詞】 氣候變化； 氣候正義； 德班平臺(tái)； 制度建構(gòu)；
11. 最高人民法院指導(dǎo)性案例法律效力之證成 陸幸福
【摘要】 最高人民法院指導(dǎo)性案例在當(dāng)前被認(rèn)為僅有事實(shí)上的效力而無法律效力。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這一效力定位導(dǎo)致指導(dǎo)性案例在司法實(shí)踐中遭到忽視。在被參照的過程中，指導(dǎo)性案例實(shí)際上決定判決結(jié)果，應(yīng)被賦予法律效力。阻礙指導(dǎo)性案例具有法律效力的主要原因是一理念瓶頸，即認(rèn)為在中國非成文法不得有法律效力。而從一種務(wù)實(shí)的角度出發(fā)，作為法律表現(xiàn)形式的法律淵源應(yīng)該以法律目的為導(dǎo)向，而非固守意識(shí)形態(tài)化的理念。中國當(dāng)前面臨類似案件判決差別過大的難題，唯有指導(dǎo)性案例具有法律效力才能解決之。賦予指導(dǎo)性案例以法律效力最簡單易行的方案是:最高人民法院擴(kuò)大司法解釋的種類范圍，將指導(dǎo)性案例規(guī)定為一種新的司法解釋。
【關(guān)鍵詞】 指導(dǎo)性案例； 法律效力； 司法解釋； 大陸法系； 法律淵源；
12. 跨國公司商業(yè)賄賂法律規(guī)制的實(shí)踐模式及借鑒 張衛(wèi)彬
【摘要】 跨國公司在中國行賄案件呈上升的趨勢。西方發(fā)達(dá)國家和部分發(fā)展中國家對(duì)跨國公司賄賂行為的法律規(guī)制及實(shí)踐模式值得借鑒。主要有英國和德國為代表的、以強(qiáng)制執(zhí)行和自我規(guī)制為特征的實(shí)踐模式、以及美國和阿根廷為典型的嚴(yán)刑峻法和反腐敗合規(guī)剛?cè)嵯酀?jì)模式。而且，國際社會(huì)出現(xiàn)了私營部門制定反腐敗合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)證系統(tǒng)，對(duì)國家相關(guān)立法的制定、實(shí)施和發(fā)展具有重要的推動(dòng)作用。無論哪一種模式都是報(bào)應(yīng)主義和功利主義二元統(tǒng)一論相調(diào)適的產(chǎn)物。基于此，我國須完善反跨國公司賄賂立法體系，整合多頭執(zhí)法機(jī)構(gòu)，設(shè)置專門的檢察機(jī)構(gòu)，加大刑罰和民事處罰力度:加強(qiáng)合規(guī)制度的推廣，積極鼓勵(lì)私營部門或內(nèi)部人員參與監(jiān)管；深化國際合作，加強(qiáng)全球治理。
【關(guān)鍵詞】 商業(yè)賄賂； 跨國公司； 反腐敗合規(guī)計(jì)劃；
13. 融資租賃法制創(chuàng)新的體系化思考 曾大鵬
【摘要】 我國融資租賃立法嚴(yán)重滯后于融資租賃業(yè)務(wù)發(fā)展的需求，其規(guī)范體系存在概念定義不清晰、管理法定位不準(zhǔn)確、具體規(guī)則不妥當(dāng)?shù)戎T多缺陷。有鑒于此，必須對(duì)融資租賃法制進(jìn)行重構(gòu)和創(chuàng)新，使其內(nèi)部體系與外部體系具有一致性(無矛盾性)和可驗(yàn)證性。故而，未來融資租賃立法宜兼顧組織法與行為法之定位，協(xié)調(diào)國內(nèi)法與國際法的規(guī)定，突出私法屬性，充分設(shè)置任意法，采取基本法的立法模式；而且，應(yīng)依“一合同論”定義融資租賃，拓展融資租賃的主體自由限度和客體適用范圍，改出租人的選擇性救濟(jì)權(quán)為兩步驟的次序性救濟(jì)權(quán)，改承租人對(duì)出賣人的約定索賠權(quán)為法定索賠權(quán)，廢棄出租人的自物抵押權(quán)和承租人的顯失公平救濟(jì)權(quán)。
【關(guān)鍵詞】 融資租賃； 法制創(chuàng)新； 內(nèi)部體系； 外部體系；
14. 酌定量刑情節(jié)限制死刑適用:價(jià)值、空間與路徑 彭新林
【摘要】 重視酌定量刑情節(jié)限制死刑的適用，是切實(shí)減少和嚴(yán)格控制死刑的重要路徑是貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的客觀要求，是妥當(dāng)裁量死刑的題中之義。酌定量刑情節(jié)限制死刑適用在我國具有較為廣闊的立法、司法和政策空間。要把這種可能空間變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)而有力的死刑司法控制陣地，需要高度重視典型酌定量刑情節(jié)對(duì)死刑的限制適用，妥當(dāng)處理酌定量刑情節(jié)競合時(shí)死刑的限制適用，盡快出臺(tái)典型死罪的死刑適用指導(dǎo)意見和積極推行死刑案例指導(dǎo)制度。
【關(guān)鍵詞】 酌定； 量刑情節(jié)； 死刑； 限制；
15. 論“損失”在懲罰性賠償責(zé)任構(gòu)成中的地位 陳承堂
【摘要】 《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》的出臺(tái)確實(shí)解決了《食品安全法》第96條第2款的司法適用難題。由于產(chǎn)品責(zé)任的賠償范圍不包括產(chǎn)品自身的損害，如果消費(fèi)者依據(jù)該司法解釋的規(guī)定，在主張適用懲罰性賠償責(zé)任時(shí)不以人身權(quán)益遭受損害為前提，就意味著懲罰性賠償責(zé)任的認(rèn)定不再以消費(fèi)者遭受法律上的損害為前提。然而，這卻與學(xué)界對(duì)懲罰性賠償依附于補(bǔ)償性賠償?shù)幕菊J(rèn)知發(fā)生了抵牾。通過對(duì)侵權(quán)責(zé)任制裁功能的再發(fā)現(xiàn)，懲罰性賠償完全可以演化為一種“無損害的損害賠償”。與此相對(duì)應(yīng)，懲罰性賠償責(zé)任不以法律文本上所表述的“損失”為構(gòu)成要件，這也得到了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》上懲罰性賠償責(zé)任的理論與實(shí)證支持。
【關(guān)鍵詞】 損失； 懲罰性賠償責(zé)任； 產(chǎn)品責(zé)任； 無損害的損害賠償；
16. 職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的困境與對(duì)策 龔培華
【摘要】 為懲治職務(wù)犯罪，檢察機(jī)關(guān)呼吁賦予其技術(shù)偵查權(quán)。然而，新刑訴法實(shí)施后，職務(wù)犯罪技術(shù)偵查卻基本處于“休眠狀態(tài)”，這不能不說是一種尷尬的困境。認(rèn)識(shí)上的偏差、界限不清、審批程序缺失、立案過于苛刻、執(zhí)行上的擔(dān)憂、濫用的隱患等是引起這種困境的主要原因。為克服這種困境，應(yīng)當(dāng)采取樹立正確的理念、清晰界定技術(shù)偵查、完善審批程序、科學(xué)執(zhí)行立案標(biāo)準(zhǔn)、健全執(zhí)行機(jī)制、嚴(yán)密法律規(guī)制等對(duì)策。
【關(guān)鍵詞】 職務(wù)犯罪； 技術(shù)偵查； 困境； 對(duì)策；