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2010年第12期目錄
筆 談 “婚姻法司法解釋(三)”草案中若干問題的探討 婚外同居當事人的贈與---------------------------------------------------------蔣月/3 婚外同居關系的補償-----------------------------------------------------------金眉/9 夫妻個人財產婚后所生孳息之歸屬------------------------------------------------許莉/12 夫妻生育權沖突解決模式-------------------------------------------------------馬憶南/15 婚姻家庭住房權的優(yōu)先保護-----------------------------------------------------陳葦/20
法務時評 關于“禁網(wǎng)門”的幾點憲法學思考------------------------------------------陳道英/24 中國商事仲裁制度的特征與自主創(chuàng)新---------------------------------------沈四寶 沈健/31
論文 論當前刑法改革中的酌定減輕處罰權------------------------------------趙秉志、劉媛媛/35 從“瑞銀集團案”看國際稅收征管協(xié)調機制的走向------------------------------崔曉靜/46 我國憲法人權條款之實施 ——從美國憲法“保留權利條款”生效方式說起---------------------------------夏澤祥/59 論洗錢罪上游犯罪之再擴容------------------------------------------------------陰建峰/71 刑事被追訴人人身自由保護模式之完善---------------------------------------------周強/81 事業(yè)單位聘用合同的定性與法律適用模式選擇----------------------------------許建宇/87 消費者撤回權的正當性基礎----------------------------------------------------王洪亮/96 基于侵權抗辯之專利默示許可探究---------------------------------------------袁真富/108 信用卡套現(xiàn)責任體系之完善----------------------------------------------------郭靂/120
專論 煙草產品警示缺陷的民事責任-------------------------------------------------其木提/128 中國煙品焦油含量的法律規(guī)制-------------------------------------------------鄭智航/136
檢察理論與實踐 強化公安派出所執(zhí)法檢察監(jiān)督的原因與方法------------------------虹口區(qū)人民檢察院/148
2010年《法學》總目錄-----------------------------------------------------------/156
“婚姻法司法解釋(三)”草案中若干問題的探討 蔣月、金眉、許莉、馬憶南、陳葦
【編者按】近二十年來,我國的社會發(fā)展變化非常大,基本上完成了從計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟的轉化過程;與此同時,國人在政治、思想、文化、社會管理方面也發(fā)生了深刻的變化,由此導致人的觀念也有了很大的變化;橐龇☉撊绾芜m應這些變化,司法實踐又應該如何處理變化中存在的問題,就成為一個值得我們關注的大問題。前不久,最高人民法院通過中國法院網(wǎng)公布了《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》(征求意見稿)并向全社會公開征求修改意見和建議。以此為契機,本刊特邀請了一些在我國婚姻法研究領域較有影響的專家、學者,就征求意見稿中若干值得關注的問題進行學理探討。
關于“禁網(wǎng)門”的幾點憲法學思考 ●陳道英①
【內容摘要】江蘇邳州教育局發(fā)布的限制教師言論自由的文件造成了極壞的影響。從有關言論自由的憲法學理論出發(fā),該文件至少在三處侵犯了教師的言論自由。首先,不應限制發(fā)表言論的內容;其次,虛假言論(謠言)與無禮言論并非必然不在言論自由的保護范圍之內;最后,不應將教師作為特殊的主體在言論自由上進行特別的限制。要杜絕政府此類侵犯公民言論自由的行為,就必須加強對公民言論自由的法律保障。 【關鍵詞】言論自由 誹謗 侮辱 學術自由 教育自由
論當前刑法改革中的酌定減輕處罰權 ●趙秉志 劉媛媛②
【內容摘要】酌定減輕處罰權的適用經(jīng)歷了1979年《刑法》中的濫用和1997年《刑法》中的萎縮兩個極端,立法上的不成熟是這兩種偏差的主要原因。應對其加以修訂,以發(fā)揮其柔化罪刑法定原則、激活法官自由裁量權、實現(xiàn)刑罰個別化等積極價值。從實體上看,“雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)”不應成為適用這一制度的前提條件,對“案件的特殊情況”應作廣義理解;從程序上看,現(xiàn)行核準條件過于嚴苛,宜改為除依法由最高人民法院判決的以外,應當報經(jīng)高級人民法院審判委員會核準。 【關鍵詞】 刑法改革 酌定減輕 處罰權
從“瑞銀集團案”看國際稅收征管協(xié)調機制的走向 ●崔曉靜③
【內容摘要】瑞士銀行保密法規(guī)定的嚴格為儲戶保密的制度在一定程度上為逃稅、洗錢、貪污等犯罪行為撐起了一把保護傘,成為了許多“灰色”或“黑色”錢財?shù)睦硐氡茈y所。發(fā)生在美國和瑞士之間的瑞銀集團案件曾引起了全球的關注,也再次把瑞士推向了風口浪尖。雖然最終兩國以調解協(xié)議的形式解決了爭議,但也凸顯了美、瑞現(xiàn)行雙邊條約的缺陷以及銀行保密制度間的沖突。同時通過對兩國國家間利益紛爭的揭示,預測了銀行保密制度削弱給兩國帶來的影響,并對中國應對濫用避稅地逃稅行為提出了建議。 【關鍵詞】瑞銀集團案 銀行保密法 逃稅 國際協(xié)定
強化公安派出所執(zhí)法檢察監(jiān)督的原因與方法 ●上海市虹口區(qū)人民檢察院課題組④
【內容摘要】當前我國公安派出所執(zhí)法的監(jiān)督機制方面存在一定的欠缺,公安派出所偵查辦案程序還不夠規(guī)范,一定程度上影響了辦案質量和效果。檢察機關具有憲法賦予的法律監(jiān)督權,當前檢察機關應當積極探索法律監(jiān)督工作的新途徑,開展對公安派出所執(zhí)法活動的監(jiān)督。本文在分析公安派出所刑事訴訟執(zhí)法現(xiàn)狀的基礎上,指出檢察機關對公安派出所監(jiān)督的范圍應包括立案監(jiān)督、偵查監(jiān)督和監(jiān)外執(zhí)行監(jiān)督。檢察機關開展對公安派出所監(jiān)督的職能部門應當是駐公安派出所檢察室,并對駐公安派出所檢察室的設立步驟、工作職責和工作程序提出具體設想。 【關鍵詞】公安派出所 刑事執(zhí)法 檢察監(jiān)督
①作者單位:東南大學法學院。 ②作者單位:北京師范大學刑事法律科學研究院。 ③作者單位:武漢大學國際法研究所。本文由教育部人文社會科學研究青年項目“國際避稅地法律規(guī)制問題研究”(項目批準號:09YJC820085)和教育部國際合作與交流司第39批留學回國人員科研啟動基金資助。 ④作者單位:上海市虹口區(qū)人民檢察院。本文系2009年上海市檢察機關重點課題《對公安派出所的監(jiān)督機制研究》的成果之一。本課題組成員包括:周福民、鄒震宇、孫劍明、顧靜薇、劉強、孫啟亮、張慶立、李軍。
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