論影響責任刑的情節(jié)
張明楷
摘要：刑罰的正當化根據(jù)是報應(yīng)的正當性與預(yù)防犯罪目的的合理性，其中的報應(yīng)是指責任報應(yīng)，報應(yīng)刑就是責任刑；根據(jù)點的理論，只能在責任刑（點）之下考慮預(yù)防犯罪的需要，所以，必須嚴格區(qū)分影響責任刑的情節(jié)與影響預(yù)防刑的情節(jié)。不法程度減少時，即使行為人對減少不法的事實缺乏認識，也能成為減少責任刑的情節(jié)；不法程度增加時，只有當行為人對增加不法的事實具有認識或者認識可能性時，才能成為增加責任刑的情節(jié)；增加或者減少責任本身的情節(jié)，屬于影響責任刑的情節(jié)。余罪的事實使被起訴之罪的有責的不法或者責任本身增加時，可以成為影響責任刑的情節(jié)；余罪的事實表明行為人特殊預(yù)防必要性大時，只能作為影響預(yù)防刑的情節(jié)。疑罪、社會影響與民憤、精神損害、被害人及其家屬的嚴厲處罰要求，都不能成為增加責任刑的情節(jié)；被害人及其家屬的諒解不是減少責任刑的情節(jié)，而是使一般預(yù)防必要性減少的情節(jié)。
關(guān)鍵詞：責任刑 量刑情節(jié) 基本內(nèi)容 爭論問題
刑事訴訟如何對待家庭？
肖仕衛(wèi)
摘要：無論從現(xiàn)實需要還是從憲法規(guī)則層面來講，家庭都是我國刑事訴訟必須認真對待的社會基本單元。當前我國刑事訴訟對待家庭呈現(xiàn)形式上全面關(guān)照并有一定獨特性、實質(zhì)上態(tài)度復(fù)雜并存邏輯混亂之處的特點。影響刑事訴訟如此對待家庭的關(guān)鍵因素，一是訴訟觀念層面的，即國家/被追訴者關(guān)系中心主義和仍居相對優(yōu)先地位的犯罪控制理念，二是國家能力層面的，即國家追訴犯罪過度依賴人證與國家保障能力不足尚須借力家庭。隨著這兩組關(guān)鍵因素發(fā)生轉(zhuǎn)變，即刑事訴訟開始突破國家/被追訴者關(guān)系中心主義并更加重視保障人權(quán)，國家追訴犯罪對人證的依賴減弱以及社會保障中家庭地位的下降，未來刑事訴訟將對家庭更為寬容，并在相關(guān)制度設(shè)置上更具實質(zhì)性和合理性。
關(guān)鍵詞：刑事訴訟 家庭 訴訟觀念 國家能力
先抵押后租賃的法律規(guī)制
常鵬翱
摘要：對先抵押后租賃的法律規(guī)制，需以《物權(quán)法》第190條第2句為基點，結(jié)合其他規(guī)范進行體系化安排。在確定租賃與抵押權(quán)的先后時，應(yīng)根據(jù)不同情形，把租賃登記或承租人占有抵押物的時點作為租賃的順位標準，進而與抵押權(quán)登記的時點進行對比。在抵押權(quán)實現(xiàn)前，對于承租人的不當租用，《物權(quán)法》第190條第2句對物權(quán)請求權(quán)等救濟機制起到補充作用。在抵押權(quán)實現(xiàn)時，不能根據(jù)《物權(quán)法》第190條第2句直接終止租賃，而應(yīng)判斷租賃是否影響抵押權(quán)實現(xiàn)，并完善除去租賃的程序。在抵押權(quán)實現(xiàn)后，不宜用《物權(quán)法》第190條第2句來調(diào)整承租人和抵押物受讓人之間的關(guān)系，此時應(yīng)完善保護承租人合理利益的法律機制。
關(guān)鍵詞：先抵押后租賃 順位 利益平衡 權(quán)利保護
王海濤
摘要：關(guān)于下級從業(yè)人員在管理過失中的注意義務(wù)問題，當前存在著兩種解決方案: 一是以日本實務(wù)界為代表的不區(qū)分作為與不作為、直接對注意義務(wù)進行認定的處理方案，二是以德國、日本理論界為代表的在區(qū)分作為與不作為的基礎(chǔ)上，在不真正不作為犯框架下的處理方案。其中后一種處理方案是合理的，根據(jù)該方案，應(yīng)當首先判斷下級是否取得了監(jiān)管危險源的保證人地位，欠缺該保證人地位，即喪失承擔注意義務(wù)的資格；而在下級具備了保證人地位，且存在結(jié)果預(yù)見可能性、回避可能性時，負有在危險發(fā)生前向管理者進言的義務(wù)，以及在危險發(fā)生后緊急應(yīng)對的義務(wù)。對于管理過失中下級從業(yè)人員的過失責任，應(yīng)當采取自上而下的判斷方法，以避免不當加重其刑事責任。
關(guān)鍵詞：管理過失 下級從業(yè)人員 保證人地位 進言義務(wù) 緊急應(yīng)對義務(wù)
李 揚
摘要：懈怠抗辯是美國商標侵權(quán)訴訟中最重要的抗辯之一，可以較好地衡平商標權(quán)人、被控侵權(quán)行為人、相關(guān)消費者的利益。其成立通常需要具備三個要件。一是商標權(quán)人對被指控的侵權(quán)行為人存在延遲起訴的事實。二是商標權(quán)人對被指控的侵權(quán)行為人延遲起訴沒有正當理由。三是商標權(quán)人延遲起訴給被指控的侵權(quán)行為人造成損害。懈怠抗辯的效果分為兩種情況。一是不管被告是否故意侵權(quán)，懈怠抗辯都可以阻卻商標權(quán)人金錢救濟請求。二是只有在被告非故意侵權(quán)的情況下，懈怠抗辯才可以阻止商標權(quán)人的臨時禁令或者永久禁令請求。懈怠抗辯對我國商標侵權(quán)訴訟中不同利益的平衡具有重要的借鑒意義。
關(guān)鍵詞：商標侵權(quán) 懈怠抗辯 訴訟時效 禁令
高鴻鈞
摘要：羅納德·德沃金是美國著名法學家，他在借鑒哲學解釋學、自然法以及其他社會理論的基礎(chǔ)上，重新解釋了法律的概念，分析了法律原則、政策和規(guī)則之間的關(guān)系，論證了權(quán)利在法律中的“王牌”地位，指出了司法在法律體系中獨特地位及其確保做出正確判決的途徑，重構(gòu)了自由與平等、民主與法治以及法律、政治與道德之間的關(guān)系。他的政治哲學和法律理論，在世界范圍產(chǎn)生了重要影響，其中某些觀點對于中國的法治建構(gòu)和發(fā)展，具有重要的借鑒意義和參考價值。與此同時，德沃金的法律理論也存在一些缺陷，如缺乏統(tǒng)一的基礎(chǔ)，某些構(gòu)思過于理想化，以及許多概念界定不夠嚴格等。
關(guān)鍵詞：法律 權(quán)利 平等 自由 德沃金 法律理論
民初行政訴訟法的外國法背景
王貴松
摘要：行政訴訟是清末民初立憲道路上始終繞不開的一項重要制度。1914年的《行政訴訟法》是我國第一部行政訴訟法典，構(gòu)想于清末預(yù)備立憲之際，成形于袁記約法之時。經(jīng)過民初關(guān)于平政院的激烈爭論后，《行政訴訟法》建立了獨立審判機關(guān)、專門訴訟程序的大陸法系模式，而舍棄了英美法系的做法。在制度設(shè)計上，日本的行政法院及其行政裁判法成為中國行政訴訟制度取法的主要對象。但在具體的設(shè)計上也參考德奧等國做法，選取了受案范圍的概括主義等當時世界上較為先進的制度；同時考慮中國傳統(tǒng)，設(shè)計出肅政史、大總統(tǒng)確保裁決執(zhí)行等獨特制度�！缎姓V訟法》的制定和實施也成為中國行政法制大陸法系化的重要支點。
關(guān)鍵詞：行政訴訟法 平政院 行政訴訟 大陸法系
朱明哲
摘要：本文將從王伯琦對吳經(jīng)熊所謂“西方現(xiàn)代法律思潮和我國傳統(tǒng)恰相符合”的批評出發(fā)，探討他對自然法、法律社會主義、實在法的權(quán)威這三個重要方面的闡釋。然后，本文把他的闡釋與1931～1936年他留學法國時法國語境中對這三個問題進行的探討相對照。王氏堅持自然法復(fù)興運動中的自由主義立場，他逐漸把法律社會主義展現(xiàn)為對自由主義的調(diào)和而非反動。在對待實在法的態(tài)度上，王伯琦和同時代的法國法學家一樣，希望保留實在法的權(quán)威，對法國學說三方面的表述令他得以論證外生性的法律應(yīng)當取代本土傳統(tǒng)。最后，本文指出，王氏會做出上述解讀的一個可能解釋便是他的進步主義立場。
關(guān)鍵詞：自然法 法律社會主義 法律思想移植 法國民法學 王伯琦