|
目錄
簡評近年來的刑事司法解釋 張明楷 ·5·
論過失犯中注意義務(wù)的規(guī)范保護(hù)目的 陳 璇 ·27·
作為一般人格權(quán)的人格尊嚴(yán)權(quán)
——以德國侵權(quán)法中的一般人格權(quán)為參照 朱曉峰 ·49·
法律世界主義 許小亮 ·71·
因革與依違
——清初法制上的滿漢分歧一瞥 蘇亦工 ·84·
人民司法的歷史面相
——陜甘寧邊區(qū)司法傳統(tǒng)及其意義符號生產(chǎn)之“祛魅” 陳洪杰 ·110·
歐洲人文主義法學(xué)的方法論與知識譜系 舒國瀅 ·126· 羅馬公共衛(wèi)生法初探 徐國棟 ·157· |
簡評近年來的刑事司法解釋
張明楷?
摘 要 近年來，“兩高”頒布了大量的刑事司法解釋，司法解釋雖然對下級司法機(jī)關(guān)適用刑法起到了重要作用，但也存在值得研究的問題。有的司法解釋不是為了解決具體案件如何適用刑法的問題，而是在發(fā)揮刑事政策的作用，且在選擇路徑上存在疑問；有的司法解釋的內(nèi)容不符合罪刑法定原則，表現(xiàn)為類推解釋與溯及既往；此外，有些司法解釋的具體內(nèi)容存在混淆違法與量刑責(zé)任、混淆行為與結(jié)果、混淆犯罪形態(tài)、混淆加重構(gòu)成與量刑規(guī)則以及重復(fù)評價(jià)情節(jié)等缺陷。
關(guān)鍵詞 司法解釋 目的 原則 內(nèi)容 評價(jià)
論過失犯中注意義務(wù)的規(guī)范保護(hù)目的
陳 璇
摘 要 注意義務(wù)的規(guī)范保護(hù)目的是過失犯結(jié)果歸責(zé)的一個(gè)基礎(chǔ)原理，它具有結(jié)果預(yù)見可能性概念無法替代的獨(dú)特價(jià)值，也與合義務(wù)替代行為有著嚴(yán)格的界限。業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)的“注意義務(wù)規(guī)范” 應(yīng)根據(jù)各特別規(guī)范來進(jìn)行認(rèn)定；規(guī)范的“保護(hù)目的”則是指法治國背景下注意義務(wù)的合理功能的范圍，對此應(yīng)結(jié)合規(guī)范的內(nèi)容及規(guī)范的正當(dāng)化根據(jù)來加以確定。客觀歸責(zé)理論在實(shí)踐方面較之于相當(dāng)因果關(guān)系
說的優(yōu)勢在于，它使危險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)過程的判斷走出了行為時(shí)一般人預(yù)見可能性的歧途，轉(zhuǎn)向了事后的規(guī)范目的標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)鍵詞 注意義務(wù) 規(guī)范保護(hù)目的 過失犯 客觀歸責(zé) 合義務(wù)替代行為
作為一般人格權(quán)的人格尊嚴(yán)權(quán)
——以德國侵權(quán)法中的一般人格權(quán)為參照
朱曉峰
摘 要 雖然人格權(quán)立法在我國已經(jīng)提上議事日程，但如何克服具體人格權(quán)規(guī)則因涵攝能力不足導(dǎo)致個(gè)體人格利益無法在法律上獲得充分救濟(jì)這一難題，在我國法律實(shí)踐中仍存在較大問題。對此，德國最高法院通過法律續(xù)造發(fā)展出的一般人格權(quán)規(guī)則，盡管因其所要調(diào)整處理的人格利益的多樣性而存在內(nèi)在緊張，然而由于它所賴以確立的基本價(jià)值以及相應(yīng)外部規(guī)則的巧妙設(shè)計(jì)，使得這種內(nèi)在的緊張得以消弭。而同樣是司法實(shí)踐的產(chǎn)物，我國侵權(quán)法中的作為一般人格權(quán)的人格尊嚴(yán)權(quán)，卻因賴以確立的基本價(jià)值本身存在的缺陷以及外部適用規(guī)范的不完善，而使得補(bǔ)充具體人格權(quán)規(guī)則涵攝能力不足這種規(guī)則確立時(shí)所預(yù)設(shè)的目的無法得到實(shí)現(xiàn)。這也決定了該規(guī)則在嗣后立法中被舍棄的命運(yùn)。
關(guān)鍵詞 一般人格權(quán) 人格尊嚴(yán) 人格自由發(fā)展 人格尊嚴(yán)權(quán) 其他人格利益
法律世界主義
許小亮
摘 要 隨著全球化進(jìn)程的深入，世界主義的理想也深入到法律理論之中。在當(dāng)代法學(xué)理論中，法律世界主義的理論形態(tài)和基本主張已經(jīng)獲得了很好的闡釋。世界主義法的理論形態(tài)主要表現(xiàn)為超國家形態(tài)、國家形態(tài)和非國家形態(tài)。世界主義法以無邊界的權(quán)利和正義的觀念為基礎(chǔ)，以“世界公民—公民”關(guān)系的互動(dòng)為動(dòng)力，以法生成和法適用的去國家化為表征，著力展現(xiàn)出法律世界主義的基本主張。通過這些主張，基于民族國家法范式的主權(quán)概念獲得了擴(kuò)展，公民概念得到了豐富，權(quán)威概念受到了消解，權(quán)利和正義的理解范式發(fā)生了轉(zhuǎn)換。世界主義法范式正逐步取代民族國家法范式，成為現(xiàn)代法律理論所關(guān)注的中心。
關(guān)鍵詞 法律世界主義 無邊界的權(quán)利和正義 世界公民
因革與依違
——清初法制上的滿漢分歧一瞥
蘇亦工
摘 要 清軍入關(guān)之初，滿漢君臣曾經(jīng)圍繞著接受中原陳規(guī)還是保留邊外舊俗，以及應(yīng)否尊重剛剛奠定起來的新王朝法制，產(chǎn)生過相當(dāng)嚴(yán)重的分歧。由于時(shí)過境遷，史料湮沒，真相久已不為人知。本文通過廣稽博採，深入挖掘，試圖從立法和守法兩個(gè)層面揭示清初法制確立過程的艱難和曲折。
關(guān)鍵詞 明律 清律 貳臣 逃人法 籍沒
人民司法的歷史面相
——陜甘寧邊區(qū)司法傳統(tǒng)及其意義符號生產(chǎn)之“祛魅”
陳洪杰
摘 要 陜甘寧邊區(qū)推行“馬錫五審判方式” 是國家政權(quán)建設(shè)“權(quán)力下沉” 策略的重要組成部分，在制度理性化程度較低的歷史背景下，這一司法方法試圖以人格型權(quán)威彌補(bǔ)制度內(nèi)生型權(quán)威之不足，以盡可能消解“改造社會(huì)”之法律方案在強(qiáng)制推行過程中的暴力屬性。但這樣一種微觀法律技術(shù)能否在宏觀層面有效解決法律公共產(chǎn)品供給與社會(huì)現(xiàn)實(shí)需求之間供需失衡的結(jié)構(gòu)性沖突，卻是不無疑問的。
關(guān)鍵詞 群眾路線 馬錫五審判方式 國家政權(quán)建設(shè) 司法改革 政法傳統(tǒng)
歐洲人文主義法學(xué)的方法論與知識譜系
舒國瀅
摘 要�。保凳兰o(jì)末和１６世紀(jì)初，文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)的隆隆之聲，在傳統(tǒng)的注釋法學(xué)和評注法學(xué)之外生成出一個(gè)智識志趣與理論目標(biāo)相異的“人文主義法學(xué)”，它的發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段�？傮w上看，人文主義法學(xué)派（至少法國布爾日法學(xué)派）在學(xué)術(shù)上的根本傾向和關(guān)懷不再是評注法學(xué)派所崇尚的實(shí)踐法學(xué)，而把他們的活動(dòng)主要集中在羅馬法文獻(xiàn)（主要是優(yōu)士丁尼的《國法大全》） 的校勘、整理與評釋，澄清《國法大全》版本中的訛誤。同時(shí)，他們也開始在法律上倡導(dǎo)“本國化的人文主義”，研究、整理、出版本國的地方習(xí)慣法，試圖對成文的習(xí)慣法予以評注，從中引申出一般的原則，而且在新的法學(xué)方法論和邏輯技術(shù)的支持下，從事“對羅馬法素材的重新系統(tǒng)整理”和近代私法體系的構(gòu)建工作，為成就近現(xiàn)代法典編纂的偉業(yè)奠定了基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞 人文主義法學(xué) 法律民族主義 法學(xué)的體系化建構(gòu) 論題學(xué)
羅馬公共衛(wèi)生法初探
徐國棟
摘 要 在共和晚期和帝政初期的羅馬，在每平方公里６萬人的人口密度條件下，維持了265年無瘟疫的記錄。這要?dú)w結(jié)于那時(shí)的羅馬有較好的公共衛(wèi)生設(shè)施和相應(yīng)的立法。衛(wèi)生軟設(shè)施有專門的衛(wèi)生官員，硬設(shè)施有水道、公共浴場和下水道。衛(wèi)生立法有水道立法、浴場立法、下水道立法、工廠排污立法、殯葬衛(wèi)生立法以及醫(yī)療衛(wèi)生立法。但羅馬人沒有40天隔離制，對瘟疫的原因只有神學(xué)的解釋，造成了面對外來瘟疫手足無措的局面。而且，羅馬人的衛(wèi)生設(shè)施還有不入戶、污水與小固體廢物混排、污水不經(jīng)處理直排的缺陷。
關(guān)鍵詞 羅馬衛(wèi)生法 水道 下水道 浴場 洗染店 瘟疫 40天隔離制