文 章 摘 要
1.習(xí)近平法治思想的政理、法理和哲理
作者：張文顯（吉林大學(xué)，教育部社會(huì)科學(xué)委員會(huì)法學(xué)學(xué)部）
摘要：習(xí)近平法治思想是科學(xué)的理論體系，展現(xiàn)了對法律本質(zhì)的揭示、對法治規(guī)律的闡明、對法學(xué)真理的追求。正是習(xí)近平法治思想以其科學(xué)的理論思維將馬克思主義法治思想和中華傳統(tǒng)法律文化扎根于當(dāng)代中國法治實(shí)踐沃土上，不僅為中國特色社會(huì)主義法治提供了正確認(rèn)識和精辟闡釋，而且為人類法治文明發(fā)展前程貢獻(xiàn)了中國智慧和中國方案。它所蘊(yùn)含的豐富而深邃的政理、法理、哲理，作為科學(xué)理論體系的構(gòu)成和表征，詮釋了“中國之治”的“中國之理”，傳遞著“人類文明”的“法治之道”。本文采擷其中三十條命題，集中闡述習(xí)近平法治思想的核心政理、法理、哲理，展示習(xí)近平法治思想的強(qiáng)大解釋力、卓越創(chuàng)造力、鮮活生命力，揭示習(xí)近平法治思想的原創(chuàng)性理論貢獻(xiàn)，推進(jìn)在真理和正義的制高點(diǎn)上深入開展習(xí)近平法治思想研究。
關(guān)鍵詞：習(xí)近平法治思想；政理；法理；哲理
2.中國行政法法典化的正當(dāng)性與編纂邏輯
作者：應(yīng)松年（中國政法大學(xué)）張航（中國政法大學(xué)法學(xué)院）
摘要：當(dāng)前，行政法法典化的相關(guān)政策動(dòng)議和立法規(guī)劃都表明了制定中國行政法典的歷史契機(jī)已經(jīng)來臨。行政法法典化是兼具理論性和實(shí)踐性的命題，有必要從規(guī)范功能和社會(huì)價(jià)值的角度展開正當(dāng)性闡釋，以期爭取官方、學(xué)界和社會(huì)各界的普遍共識。具體來說，行政法典在規(guī)范層面具有形式統(tǒng)一與權(quán)威宣示、規(guī)范集成與體系建構(gòu)、價(jià)值整合與意義詮釋等功能；在社會(huì)層面具有確保法治政府建設(shè)的守正創(chuàng)新、推進(jìn)政府治理的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型、維護(hù)國家統(tǒng)一和民族團(tuán)結(jié)等價(jià)值。理想的中國行政法典不僅要符合體例科學(xué)、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范合理的形式要求，而且要滿足具有中國特色、滿足時(shí)代需求、符合人民意志的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)�？偟膩碚f，中國行政法典的編纂應(yīng)當(dāng)遵循“兩步走戰(zhàn)略”的總體思路，即先制定行政法總則，再完成分則各編。其中，應(yīng)當(dāng)按照“提取公因式”的方法建立行政法總則的立法結(jié)構(gòu)，再采取“實(shí)質(zhì)法典化”的立場完成各分編，最終形成一部體系型行政法典。
關(guān)鍵詞：法典化；行政法典；提取公因式；實(shí)質(zhì)法典化
3.行政基本法典模式、內(nèi)容與框架
作者：馬懷德（中國政法大學(xué)）
摘要：行政法法典化是一個(gè)國家行政法律制度日趨成熟的表現(xiàn)。綜合考慮行政法治發(fā)展的規(guī)律和特性、行政法法典化的目的和基礎(chǔ)條件，我國行政法法典化應(yīng)選擇行政基本法典模式。行政基本法典包括行政組織法、全部行政活動(dòng)和行政監(jiān)督救濟(jì)法等內(nèi)容。具體而言，應(yīng)當(dāng)以行政活動(dòng)作為核心概念，由此形成總則、行政組織、行政活動(dòng)、行政程序、政務(wù)公開和數(shù)據(jù)治理、行政監(jiān)督與問責(zé)、行政復(fù)議與行政訴訟共七編的體例框架。同時(shí)，要處理好行政基本法典與部門行政法及其法典化的關(guān)系、行政基本法典與既有行政法律規(guī)范的關(guān)系、行政基本法典與憲法的關(guān)系，進(jìn)而形成科學(xué)完備的行政法律規(guī)范體系。
關(guān)鍵詞：行政法法典化；行政基本法典；行政活動(dòng)；體例框架；部門行政法
4.中國行政基本法典的精神氣質(zhì)
作者：周佑勇（中央黨校[國家行政學(xué)院]政治和法律教研部）
摘要：行政基本法典是推動(dòng)中國行政法法典化的根基，必因其內(nèi)在的體系化功能而承載著典范性、通則性、良善性和民族性的精神氣質(zhì)。典范性是行政法典編纂的總體氣質(zhì)，要求按照體系性思維構(gòu)建行政法規(guī)范的統(tǒng)一秩序，并融入內(nèi)在的價(jià)值精神，實(shí)現(xiàn)形體完備、實(shí)質(zhì)融貫的體系化構(gòu)造。通則性是行政法典編纂體例之典范，要求采取通則型的基本法典模式，能夠?yàn)樾姓ǖ陌l(fā)展提供穩(wěn)定的結(jié)構(gòu)體系和開放的框架秩序。良善性是行政基本法典的價(jià)值內(nèi)核，要求將良法善治的價(jià)值理念融入立法目的和基本原則條款及整個(gè)制度體系構(gòu)建中，制定一部合乎“良法”標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一法典。民族性是行政基本法典的精神特質(zhì)，要求其傳承和形塑中華法治文明，體現(xiàn)和融入本土法治實(shí)踐，回應(yīng)和引領(lǐng)時(shí)代法治發(fā)展。
關(guān)鍵詞：行政基本法典；體系化；法典化；民族精神
5.家庭暴力的正當(dāng)防衛(wèi)
作者：陳興良（北京大學(xué)）
摘要：家庭暴力是現(xiàn)實(shí)生活中存在的一種對親屬的侵害行為，我國反家庭暴力法對家庭暴力的概念做了明確規(guī)定，將家庭暴力分為身體侵害行為和精神侵害行為。身體侵害行為具有暴力性，這是沒有爭議的，但精神侵害行為是否屬于暴力，則存在較大的疑問。在通常情況下，只有對身體侵害行為才能實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，對精神侵害行為則不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。家庭暴力可以分為即時(shí)性的家庭暴力和虐待性的家庭暴力，因此，對家庭暴力的正當(dāng)防衛(wèi)也可以分為即時(shí)性家庭暴力的正當(dāng)防衛(wèi)和虐待性家庭暴力的正當(dāng)防衛(wèi)，兩者的特征不同，因而成立正當(dāng)防衛(wèi)的條件各有不同。在我國刑法學(xué)界，對于司法實(shí)踐中較為常見的受虐婦女殺夫案的出罪路徑共有四種，這就是正當(dāng)防衛(wèi)、受虐婦女綜合癥、防御性緊急避險(xiǎn)和期待不可能。對此，采用正當(dāng)防衛(wèi)更為合適，而且正當(dāng)防衛(wèi)的情況下，除了出罪以外，還可以采用防衛(wèi)過當(dāng)作為減輕或者免除處罰的條件。
關(guān)鍵詞：家庭暴力；即時(shí)性家庭暴力；虐待性家庭暴力；正當(dāng)防衛(wèi)；受虐婦女殺夫案
6.數(shù)字權(quán)利體系再造：邁向隱私、信息與數(shù)據(jù)的差序格局
作者：申衛(wèi)星（清華大學(xué)法學(xué)院）
摘要：作為計(jì)算法學(xué)的秩序概念，隱私、信息與數(shù)據(jù)具有體系構(gòu)造與規(guī)范適用的雙重意義。然而，三者在當(dāng)下的權(quán)利話語中處于混亂無序的狀況，由此引發(fā)了法律規(guī)制難題。為此，必須在嚴(yán)格區(qū)分權(quán)利客體與權(quán)利本身的基礎(chǔ)上，先對隱私、信息、數(shù)據(jù)在權(quán)利客體面向進(jìn)行有序呈現(xiàn)，再在三者之上構(gòu)造個(gè)人權(quán)利體系的差序格局。具體而言，隱私、信息、與數(shù)據(jù)分別處于事實(shí)層、描述/內(nèi)容層和符號層，三者之上分別成立以消極防御為內(nèi)容且保護(hù)相對嚴(yán)格的隱私權(quán)、兼具消極防御的保護(hù)與積極利用的信息人格權(quán)和數(shù)據(jù)所有權(quán)；隱私權(quán)、個(gè)人信息權(quán)屬于人格權(quán)，位階上高于作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的個(gè)人數(shù)據(jù)所有權(quán)。這種數(shù)字時(shí)代個(gè)人權(quán)利的差序格局不僅可以為數(shù)字經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展提供制度保障，而且能夠完善和充實(shí)計(jì)算法學(xué)的基本范疇并推動(dòng)其科學(xué)化進(jìn)程。
關(guān)鍵詞：隱私；信息；數(shù)據(jù)；個(gè)人權(quán)利；體系再造
7.數(shù)字廣告平臺的自我優(yōu)待：場景、行為與反壟斷執(zhí)法的約束性條件
作者：鄧輝（江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）
摘要：對數(shù)字廣告平臺自我優(yōu)待行為的研究，應(yīng)深入數(shù)字廣告的技術(shù)和業(yè)務(wù)場景（信息流、市場供應(yīng)鏈）進(jìn)行觀察，并在自我優(yōu)待行為類型化的基礎(chǔ)上展開討論。數(shù)字廣告平臺的自我優(yōu)待行為，導(dǎo)致對廣告信息主體參與的限制以及對廣告信息類型和傳輸?shù)南拗�，具有顯著的反競爭效果。我國反壟斷法對于數(shù)字廣告平臺自我優(yōu)待行為具有可適用性，但反壟斷執(zhí)法行為須符合兩個(gè)約束性條件，即“數(shù)據(jù)須構(gòu)成必要設(shè)施”以及“自我優(yōu)待行為須不具正當(dāng)理由”。廣告交易所市場的廣告需求數(shù)據(jù)、發(fā)布商廣告服務(wù)器市場的出價(jià)請求數(shù)據(jù)、需求方平臺市場的出價(jià)反饋數(shù)據(jù)皆滿足“必要數(shù)據(jù)”的要件，而對自我優(yōu)待行為具否正當(dāng)理由的判斷則需要考量該行為是否為正當(dāng)商業(yè)行為、是否為交易相對人所自愿、是否為保護(hù)特定利益所必須、是否為實(shí)現(xiàn)最優(yōu)經(jīng)濟(jì)規(guī)模所必須等因素。
關(guān)鍵詞：數(shù)字廣告；平臺自我優(yōu)待；場景正義；反壟斷；必要數(shù)據(jù)
8.數(shù)字法學(xué)：定位、范疇與方法——兼論面向數(shù)智未來的法學(xué)教育
作者：胡銘（浙江大學(xué)數(shù)字法治研究院，浙江大學(xué)光華法學(xué)院）
摘要：數(shù)字法學(xué)是近年來興起的數(shù)字技術(shù)和法學(xué)理論交叉的新領(lǐng)域，不僅是科技和法學(xué)的深度融合，而且是跨文理學(xué)科的新研究范式和新法治實(shí)踐的全面整合。根據(jù)數(shù)字技術(shù)在其中的角色，數(shù)字法學(xué)的主要范疇可區(qū)分為對象論和工具論，對象論主要包括要素層、平臺層和產(chǎn)出層，工具論側(cè)重于數(shù)字技術(shù)賦能法學(xué)研究和法律適用兩類場景。數(shù)字法學(xué)的主要方法可二分為圍繞規(guī)范展開和數(shù)據(jù)建模驅(qū)動(dòng)，前者通過解釋或重構(gòu)法律規(guī)范取得成果，后者主要以定義任務(wù)設(shè)計(jì)模型滿足需求。數(shù)字法學(xué)將帶來法學(xué)教育的變革，亟需培養(yǎng)文理兼修、面向數(shù)字智能未來的數(shù)字法治人才。
關(guān)鍵詞：數(shù)字法學(xué)；智慧司法；法學(xué)教育；數(shù)字法治
9.論買賣人口犯罪的立法修正
作者：羅翔（中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院）
摘要：現(xiàn)行刑法關(guān)于買賣人口犯罪的規(guī)定存在較多體系性疏漏，使得買賣人口犯罪的刑事規(guī)制頻頻被詬病“人不如物”，該立法缺陷背離了民眾樸素的法感情。借助法益衡量理論與權(quán)利侵犯說，應(yīng)將買賣人口犯罪所侵犯的客體確定為人身不受買賣的權(quán)利，無論是拐賣行為還是收買行為，侵害的法益（權(quán)利）是相同的。拐賣婦女、兒童罪與收買被拐賣的婦女、兒童罪構(gòu)成共同對向犯，但兩者的刑罰嚴(yán)重失衡，不符合共同對向犯的基本理論。我國刑法有必要在借鑒域外立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合本土實(shí)際情況，對買賣人口犯罪相關(guān)罪名進(jìn)行體系性整合，審慎提高買賣人口犯罪中買方的法定刑，加大對公民人身權(quán)的保護(hù)力度。
關(guān)鍵詞：買賣人口犯罪；法益衡量；權(quán)利侵犯；共同對向犯；收買被拐賣的婦女、兒童罪
10.涉外貼牌加工商標(biāo)貼附行為之定性
作者：孔祥�。ㄉ虾＝煌ù髮W(xué)）
摘要：近年來最高人民法院對于涉外貼牌加工商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的司法政策和裁判標(biāo)準(zhǔn)不斷翻轉(zhuǎn)，使這一眾說紛紜的商標(biāo)法適用問題變得更加撲朔迷離�！癏ONDAKIT”案再審判決似乎意在統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)，但此后又出現(xiàn)不同裁判，說明其仍未終結(jié)此類案件的裁判不一。而且，此類裁判中法律與政策相互交織，政策考量似乎經(jīng)常成為裁判變化的障眼法和說辭，但回歸法律標(biāo)準(zhǔn)和法律裁判終歸是正途。此類商標(biāo)侵權(quán)判斷最終是以商標(biāo)侵權(quán)構(gòu)成的法律要件事實(shí)，恰當(dāng)?shù)睾瓟z用于中國境外識別商品來源而在中國境內(nèi)實(shí)施的商標(biāo)標(biāo)志貼附行為，關(guān)鍵是準(zhǔn)確認(rèn)定商標(biāo)標(biāo)志貼附性使用與中國境內(nèi)商標(biāo)使用的關(guān)系，在法律定性上去偽存真由表及里，最終得出恰當(dāng)?shù)那謾?quán)判斷結(jié)論。用于境外識別的貼附性商標(biāo)標(biāo)志使用不構(gòu)成境內(nèi)的商標(biāo)使用和商標(biāo)侵權(quán)，但可以有構(gòu)成侵權(quán)的例外，只是需要將例外情形納入法律路徑，尋求制度化的正當(dāng)理由。
關(guān)鍵詞：涉外貼牌加工；侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)；商標(biāo)使用行為；域外管轄
11.《中華民國民法》“第一條”的源流與功能
作者：張生（中國社會(huì)科學(xué)院大學(xué)法學(xué)院，中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所）
摘要：民法學(xué)者多認(rèn)為《中華民國民法》（以下簡稱“民國民法”）第一條經(jīng)《大清民律草案》，繼受于《瑞士民法典》第一條，但卻無法圓滿地解釋兩者在條文表達(dá)方式和規(guī)范功能上的差異。該條文近則承襲于《大清民律草案》，遠(yuǎn)則繼受于日本、德國法。該條文雖然形似瑞士民法，而條文內(nèi)容與規(guī)范功能則完全取法于日本民事法令。在解釋適用過程中，該條文發(fā)揮了三種規(guī)范功能：其一，它是“法律適用”的指示性規(guī)范，明確了民法淵源及其適用順序；其二，它設(shè)定了民法解釋的邊界，維系了以民法典為中心的統(tǒng)一而又開放的民法體系；其三，審判機(jī)關(guān)在解釋適用過程中，彌補(bǔ)了該條文的立法缺陷，進(jìn)一步完善了它的指示功能和體系化功能。
關(guān)鍵詞：民法體系；民國民法；第一條；立法源流；規(guī)范功能
12.重新起訴與一事不再理原則之違反——最高人民法院刑事訴訟法解釋第219條第5項(xiàng)之商榷
作者：張建偉（清華大學(xué)法學(xué)院）
摘要：對于證據(jù)不足的案件，法院作出了無罪判決，判決生效后檢察機(jī)關(guān)又收集了新的證據(jù)，或者提出了新的事實(shí)，使原裁判依據(jù)的事實(shí)不清、證據(jù)不足的問題得到補(bǔ)救，就此法院依法只能以審判監(jiān)督程序加以改判。但是，最高人民法院刑事訴訟司法解釋第219條第5 項(xiàng)規(guī)定的卻是檢察機(jī)關(guān)重新起訴、法院予以受理，這一規(guī)定，違反了刑事訴訟法關(guān)于審判監(jiān)督程序的規(guī)定。盡管原判決在當(dāng)時(shí)證據(jù)情況下作出無罪判決并非錯(cuò)誤，但是新的事實(shí)、證據(jù)表明該案的無罪判決在與案件事實(shí)真相背離這一實(shí)質(zhì)問題上“確有錯(cuò)誤”。以此觀之，這種裁判錯(cuò)誤符合再審條件。如果不依據(jù)審判監(jiān)督程序加以改判而允許重新起訴，勢必出現(xiàn)同一案件同時(shí)存在兩個(gè)都具有法律效力的判決的“一案兩判”現(xiàn)象，有違一事不再理原則和既判力原理，也會(huì)損害法院生效裁判的權(quán)威性。
關(guān)鍵詞：重新起訴；一事不再理；既判力；禁止雙重危險(xiǎn)；審判監(jiān)督程序
13.論轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)的理論脈絡(luò)與本土化發(fā)展
作者：吳宗憲（北京師范大學(xué)法學(xué)院暨刑事法律科學(xué)研究院）
摘要：可以將轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)定義為探討如何將相關(guān)研究成果轉(zhuǎn)化為治理犯罪的實(shí)踐、政策和法律的犯罪學(xué)分支學(xué)科。在國外，已經(jīng)進(jìn)行了較多的轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)研究和實(shí)踐。在我國，對轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)也進(jìn)行了一定研究；我國的監(jiān)獄體制改革研究與實(shí)踐和社區(qū)矯正改革研究與實(shí)踐，是轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)研究與實(shí)踐的成功實(shí)例。為了發(fā)展我國的轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)研究，促進(jìn)我國的轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)實(shí)踐，應(yīng)該充分發(fā)揮相關(guān)各方的積極作用。
關(guān)鍵詞：轉(zhuǎn)化犯罪學(xué)；理論脈絡(luò)；本土化；轉(zhuǎn)化實(shí)踐