l 論文
“開放結(jié)構(gòu)”的諸層次——反省哈特的法律推理理論 陳景輝（中國政法大學(xué)法理學(xué)研究所副教授）
摘要：哈特運用“開放結(jié)構(gòu)”的概念，通過打擊形式主義與現(xiàn)實主義，來說明法律推理的一般屬性。然而，由于開放結(jié)構(gòu)存在著諸多不同層次，且這些層次之間并不具備邏輯上的必然關(guān)聯(lián)，因此哈特的主張并未最終取消形式主義與現(xiàn)實主義的說服力，而且還會為自己制造出德沃金這個新的理論敵手。
時間觀與法律 熊賴虎（南京大學(xué)法學(xué)院博士研究生）
摘要：循環(huán)時間觀和線性時間觀，是人類的兩種基本時間觀類型。它們分別契合于古代法律與現(xiàn)代法律。在社會秩序方面，循環(huán)時間觀具有現(xiàn)象化、整體化與永恒化的傾向，而線性時間觀則具有本質(zhì)化、個體化和即時化的傾向。這兩種傾向分別呈現(xiàn)于古代法律與現(xiàn)代法律之中。另外，在古代法律中，有關(guān)時間的內(nèi)容是以循環(huán)時間觀作為預(yù)設(shè)的，而在現(xiàn)代法律中則為線性時間觀�，F(xiàn)代法律作為法治的制度規(guī)范，其線性時間觀預(yù)設(shè)也構(gòu)成了法治的時間觀預(yù)設(shè)。對法治的認(rèn)識，有必要從時間觀，特別是線性時間觀的維度予以展開。
法律如何則天？——星占學(xué)視域下的法律模擬分析 方 瀟（蘇州大學(xué)王健法學(xué)院副教授）
摘要：“則天”立法、行法等可謂是中國古代法律在制定和運行問題上的最高原則。然而引為遺憾的是，傳統(tǒng)學(xué)界長期以來似僅或主要著眼于從抽象層面的天道、天理等意義進行論說，而對法律究竟如何具體“則天”的問題則未有充分揭示。事實上，在對天予以神靈信仰的語境中，中國古人充分運用星占學(xué)說，從立法、司法、修法，乃至相關(guān)法律設(shè)施的設(shè)置，其實都在具象層面上基本體現(xiàn)了對“天”之物質(zhì)表征——“天象”的一種間接甚至直接的星占式模擬。這種模擬即是中國古代法律如何“則天”的一種具體路徑。法律的星占式模擬在中國古代有其獨特的種類、微妙的策略變遷及雙刃劍式的共性意義�？梢哉f，星占學(xué)為我們理解中國古代法律如何“則天”提供了一個絕佳視域。
合分之道：構(gòu)成要件與違法性的階層關(guān)系 杜 宇（復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院副教授）
摘要：構(gòu)成要件與違法性是三階層犯罪構(gòu)成體系的兩大核心部分。準(zhǔn)確理解兩者之間的關(guān)系，對于深刻把握這一體系的內(nèi)在邏輯，有著極為關(guān)鍵的意義。沿著學(xué)術(shù)發(fā)展的脈絡(luò)，本文首先對構(gòu)成要件與違法性的一體化趨勢進行了梳理。從行為構(gòu)成要件論到違法性認(rèn)識根據(jù)論，從違法性存在根據(jù)論到違法構(gòu)成要件論，構(gòu)成要件的觀念與內(nèi)涵不斷擴張，違法性判斷的內(nèi)容則被不斷掏空乃至形骸化。消極構(gòu)成要件理論的出現(xiàn)，更是試圖徹底取消構(gòu)成要件與違法性之分，將兩者統(tǒng)合為一個判斷階層。面對此種合流之勢，文章指出：有必要重申構(gòu)成要件與違法性之間的界限，并將其作為相互獨立的階層而認(rèn)真對待。這根源于兩者在法價值、法判斷、實體效果及程序功能上的重大不同。進而，除了宏觀上的區(qū)分，對于體系上四處游蕩的若干具體要素，文章也力圖對其予以體系地位上的妥善澄清。
論故意在三階層犯罪論體系中的位置 楊春然（山東理工大學(xué)副教授）
摘要：學(xué)界對故意在三階層犯罪論體系中位置有不同的看法，用正當(dāng)防衛(wèi)、犯罪未遂等制度對其檢驗，其結(jié)論或違背相似案件要相似處理原則，或使一些無辜的受害人在法律上找不到救濟途徑，或會致違法行為泛化。將故意解構(gòu)為記述的要素和規(guī)范的要素分別放在第一階段和第三階段，不僅避免了體系上的矛盾，而且還在一定的程度上增強了其解決問題的能力。在四要件說中，故意等要素直接支撐刑事責(zé)任，造成正當(dāng)防衛(wèi)的前提“不法”無法直接在刑法內(nèi)部找到適用的規(guī)范根據(jù)，凸顯刑法自足性的缺失。
論個人破產(chǎn)免責(zé)制度 許德風(fēng)（北京大學(xué)法學(xué)院副教授）
摘要：個人破產(chǎn)免責(zé)制度與社會經(jīng)濟演進乃至政治上意識形態(tài)的變遷有密切的關(guān)聯(lián)。從美國與德國個人破產(chǎn)制度的發(fā)展歷史與制度要點看，個人破產(chǎn)免責(zé)制度有助于鼓勵重新開始、激勵企業(yè)家精神、補救人們因不慎而作出的錯誤投資或理財決策所造成的損失，性質(zhì)上兼具社會保障的功能。同時，在進行周全的制度設(shè)計后，個人破產(chǎn)免責(zé)制度的建立，并不會被濫用以逃債。另外，通過前置程序的安排，也不會產(chǎn)生過巨的司法成本。在我國的社會階層的身份差異與貧富差距日益加大的背景下，構(gòu)建個人破產(chǎn)免責(zé)制度非常必要。
公平責(zé)任考辨 張金海（西南民族大學(xué)法學(xué)院講師）
摘要：德國法系之所以借鑒古典自然法學(xué)派的思想而創(chuàng)立公平責(zé)任制度，是為了在以過錯責(zé)任為一般的前提下讓欠缺歸責(zé)能力者例外地也承擔(dān)責(zé)任。對其公平責(zé)任制度的形成史、學(xué)理基礎(chǔ)與衡量要素的探討，有助于澄清我國存在的一些對于公平責(zé)任基本問題的含混認(rèn)識，以明確彌補損失的性質(zhì)，在寬泛式公平責(zé)任與有限度的公平責(zé)任之間進行妥適的選擇，并確定真正屬于公平責(zé)任的情形。
契約法理論的歷史嬗迭與現(xiàn)代發(fā)展——以英美契約法為核心的考察 劉承韙（中國政法大學(xué)比較法學(xué)研究院副教授）
摘要：近代以來的契約法依次經(jīng)歷了以下三個緊密相聯(lián)的理論階段：古典契約法理論、新古典契約法理論和現(xiàn)代契約法理論。古典契約法理論是西方契約理論的建構(gòu)期，首次型塑了契約法的完整體系結(jié)構(gòu)和契約自由的精神理念；新古典契約法理論是旨在移除古典契約法弊端的契約理論改良階段，它以《統(tǒng)一商法典》第二編和《第二次合同法重述》為經(jīng)典文本代表，是西方現(xiàn)今主流的契約法理論；關(guān)系契約理論契約法社會化浪潮的理論成果，是古典契約法“死亡”后有關(guān)市場交換之法理建構(gòu)中最有前途的理論選擇。西方契約法理論的歷史和現(xiàn)實可為中國契約法治現(xiàn)代化提供了有益的借鑒和參考，對于中國契約法治現(xiàn)代化建設(shè)有著極其重要的理念價值和制度價值。
論公證證據(jù)保全 張衛(wèi)平（清華大學(xué)法學(xué)院教授）
摘要：本文將公證證據(jù)保全界定為公證機關(guān)實施證據(jù)保全的一項專門職能或權(quán)能。該項職能與公證機構(gòu)的證明職能有著密切的聯(lián)系，對于維護當(dāng)事人合法權(quán)益、化解糾紛、避免糾紛和訴訟的發(fā)生以及公正裁判糾紛有著十分重要的作用。本文首先探討了公證證據(jù)保全概念的價值和內(nèi)涵，然后，又從民事證據(jù)、公證和民事訴訟的法理上對公證證據(jù)保全中的一些主要問題進行了理論上的探討，試圖深化和提升對公證證據(jù)保全制度的理解和認(rèn)識，以完善公證證據(jù)保全規(guī)范，并有助于公證證據(jù)保全制度的合理運行。
論非訟程序的功能 郝振江（河南大學(xué)法學(xué)院副教授）
摘要：非訟程序是大陸法系國家及地區(qū)民事程序法的重要組成部分，它聚合了各類非訟事件的審理程序。功能可區(qū)分為基本功能和擴展功能：基本功能表現(xiàn)為監(jiān)護、確認(rèn)、許可及證明等，旨在通過司法權(quán)對于民事權(quán)利或者法律關(guān)系形成階段的介入來預(yù)防糾紛；擴展功能是運用職權(quán)主義和非對抗方式解決糾紛。非訟程序功能擴展的一般原因在于彌補民事訴訟程序的不足以及實體法的要求，但在各國及地區(qū)具體法制環(huán)境下仍存在著各自的特殊理由。
l 專題：公司治理與公司法的變遷模式
編者按
公司法改革的路徑檢討和展望：制度變遷的視角 董淳鍔（清華大學(xué)法學(xué)院博士后研究人員）
摘要：實踐當(dāng)中，公司及其投資者通過法律規(guī)避私下建立新交易模式的現(xiàn)象具有一定普遍性。面對這些規(guī)避行為，立法機關(guān)不應(yīng)采取一概否定的態(tài)度，而是需要從交易成本、社會成本以及法律監(jiān)督成本等層面綜合衡量法律對策。如果新交易模式具有帕雷托效率改進功能，那么立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)接受這些做法，進而修改法律以回應(yīng)實踐需求。這意味著，法律規(guī)避行為也可能轉(zhuǎn)變?yōu)楣痉◤娭菩砸?guī)范以及相關(guān)管制措施改革的內(nèi)生動力，進而推動公司法制的誘致性變遷。
公司法變遷中的商人角色 曾宏偉（最高人民法院民二庭法官）
摘要：回顧西方公司法發(fā)展的歷史軌跡，商人在公司法發(fā)展中的角色呈現(xiàn)出逐漸“弱化”的特點。這種變化有著深刻的必然性，其中最主要的因素是公司時代的來臨和公司法性質(zhì)的根本改變，也包括經(jīng)濟、社會、政治等宏觀因素的推動、公司法的復(fù)雜化和立法技術(shù)的復(fù)雜化等因素。在中國，公司法的始創(chuàng)和改革走的基本上是一條強制性變遷的道路，商人在其中的作用很小；從管制走向善治，是解決嚴(yán)重的公司法“架空”現(xiàn)象的出路所在。
監(jiān)管的市場分權(quán)理論與演化中的行政治理——從中國證監(jiān)會與保薦人的法律關(guān)系切入 沈朝暉（清華大學(xué)法學(xué)博士后研究人員）
摘要：隨著上世紀(jì)末公司上市配額制的取消，金融監(jiān)管的地方分權(quán)理論失去制度基礎(chǔ)。二十一世紀(jì)，中國證監(jiān)會培育的保薦人群體取代了上個世紀(jì)地方政府在公司上市中的角色——搜集分散的公司信息并擔(dān)保其真實，形成金融監(jiān)管向市場組織分權(quán)的內(nèi)在結(jié)構(gòu)。中國證監(jiān)會對保薦人的治理屬于混合模式——契約治理“混搭”行政治理：行政控制與計劃手段表現(xiàn)為直接的行政管理、公司上市項目的數(shù)量限制（隱形配額）與券商分類監(jiān)管形成的行政聲譽。契約治理“混搭”行政治理的原因至少有三個：正式執(zhí)法機制的失靈，表現(xiàn)為中國證監(jiān)會對保薦人的處罰力度弱；條塊分割的中國證券業(yè)；中國證監(jiān)會難以依賴脆弱的市場聲譽機制約束保薦人。
l 實務(wù)熱點
隱私權(quán)、言論自由與中國網(wǎng)民文化：人肉搜索的規(guī)制困境 劉 晗（耶魯大學(xué)法學(xué)院法律科學(xué)博士（J.S.D.）候選人）
摘要：人肉搜索是中國社會中的熱點現(xiàn)象，也是目前網(wǎng)絡(luò)上典型的法律糾紛。本文通過對于目前政府規(guī)制和法院判決的分析，認(rèn)為目前關(guān)于人肉搜索的討論和處理中存在依據(jù)隱私權(quán)來支持管制人肉搜索和依據(jù)言論自由權(quán)利支持人肉搜索行為的兩種傾向之間的沖突。本文進而通過對于兩方意見的深入剖析，借助法律的文化研究的視角，歸納出人肉搜索問題的法律辯論背后的兩種法律文化和法律價值的實質(zhì)沖突：一方依據(jù)自由個體主義的隱私權(quán)文化來反對人肉搜索，另一方（本文稱之為“中國網(wǎng)民文化”）則認(rèn)為人肉搜索涉及到基本的社會道德和家庭倫理，不能以自由個體主義的隱私權(quán)為之辯護。兩種實質(zhì)價值之間的沖突構(gòu)成了人肉搜索規(guī)制的根本困境。