編者按：全國人大常委會民法典立法會議召開在即，民法總則立法工作也已正式啟動。中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所“中國民法典立法研究”團(tuán)隊長期致力于我國民法典編纂工作，其課題成果《中國民法典草案建議稿》代表了我國當(dāng)前民法學(xué)研究的最高水平。民法典總則編，規(guī)定民法基本原則和基本制度，不僅是整個民法的基礎(chǔ)而且是整個法治的基礎(chǔ)。就此梁慧星研究員特撰文論述民法總則立法若干問題，并授權(quán)中國法學(xué)網(wǎng)發(fā)布，以饗讀者。
制定民法總則的若干問題
中國社會科學(xué)院學(xué)部委員 梁慧星
一、設(shè)置民法總則的理由
中國民法典設(shè)置第一編民法總則，是民法學(xué)者的共識，且立法機(jī)關(guān)已經(jīng)啟動民法總則立法。
民法典設(shè)立總則編，是德國民法學(xué)和德國民法典的傳統(tǒng)，是德國民法典最引人注目的風(fēng)格之一，集中地體現(xiàn)了德國民法典“抽象概括式”立法的特點(diǎn)。因此，是否設(shè)置總則編，成為大陸法系內(nèi)部劃分德國法系與法國法系的標(biāo)志。
民法典的總則編，是從民法典的人法與物法兩大部分，采用“提取公因式”的方法，抽象出來的共同規(guī)則。通過這一立法技術(shù)，民法典的人法和物法兩大部分的內(nèi)容得以整合，構(gòu)成一個邏輯嚴(yán)密、前后呼應(yīng)的有機(jī)整體。
民法典總則編，規(guī)定民法基本原則和基本制度，不僅是整個民法的基礎(chǔ)而且是整個法治的基礎(chǔ)。民法典總則編抽象的、一般性的規(guī)則，為民法的發(fā)展提供了根據(jù)，通過法律解釋方法之運(yùn)用，而使民法與社會生活保持一致。
我國雖采民商合一主義，但在民法典之外尚有公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、證券法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等民事單行法，在一些行政和經(jīng)濟(jì)管理性的法律中也有屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則。因民法典總則編之設(shè)，而使民法典與各民事單行法和其他法律中屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，構(gòu)成一個完整的私法體系，并依特別法優(yōu)先于普通法的原則予以適用。
二、民法總則的結(jié)構(gòu)
按照多數(shù)立法例，民法總則編，以“人”、“物”、“行為”為中心，形成“人-物-行為”三位一體的結(jié)構(gòu)。
立法例的差別僅在于：關(guān)于主體，是將自然人和法人合并規(guī)定為一章，或者分別規(guī)定為兩章;關(guān)于權(quán)利客體，是只規(guī)定“物”，并以“物”為章名，或者以“權(quán)利客體”為章名，內(nèi)容包括“物”和其他客體;關(guān)于行為，是將法律行為與代理制度合并規(guī)定為一章，或者分別規(guī)定為兩章，代理一章安排在法律行為章之后;關(guān)于訴訟時效與期日、期間，是分別規(guī)定為兩章，或者合并規(guī)定為一章。
我負(fù)責(zé)的中國民法典立法研究課題組提交立法機(jī)關(guān)的民法總則草案，以現(xiàn)行民法通則第一、二、三、四、七、九章的內(nèi)容為基礎(chǔ)，結(jié)合最高人民法院有關(guān)司法解釋，依據(jù)民法原理并參考發(fā)達(dá)國家和地區(qū)立法例，予以修訂、增補(bǔ)、完善，分設(shè)為八章：第一章一般規(guī)定;第二章自然人;第三章法人、非法人團(tuán)體;第四章權(quán)利客體;第五章法律行為;第六章代理;第七章訴訟時效;第八章期日、期間。下面著重介紹該民法總則草案在民法通則基礎(chǔ)上新增加或者修改的內(nèi)容。
三、第一章“一般規(guī)定”
(一)概說
民法典總則編是否設(shè)置“一般規(guī)定”，有不同立法例。如德國民法典總則編，第一條就規(guī)定“人”的權(quán)利能力，并沒有“一般規(guī)定”。但屬于德國法系的其他民法典，如俄羅斯民法典和蒙古民法典的總則編，均設(shè)有“一般規(guī)定”。在總則編設(shè)置“一般規(guī)定”，不僅能夠使民法典體系完整、邏輯謹(jǐn)嚴(yán)，其重大意義更在于，為民法典體系乃至現(xiàn)代法治奠定根基。設(shè)置“一般規(guī)定”，也是中國民事立法的慣例。
民法典總則編的“一般規(guī)定”，表述立法者對民法的基本態(tài)度，主要內(nèi)容是:民法典的立法依據(jù)、立法宗旨、調(diào)整對象、基本原則、法律淵源、法律適用原則等。集中體現(xiàn)了德國法系民法典的邏輯性和體系性�！耙话阋�(guī)定”的內(nèi)容，比“總則”更抽象，可謂對抽象的再抽象，它不是具體規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的行為規(guī)范，而是屬于立法者、執(zhí)法者和民事主體均須遵循的指導(dǎo)性的、原則性的、宣言性的規(guī)范，是構(gòu)成整個民法典規(guī)則體系和現(xiàn)代法治的“基石性”原則。這些原則一旦發(fā)生動搖，整個民法典體系乃至現(xiàn)代法治都有崩潰之虞。
遵循中國民事立法的慣例，根據(jù)民法理論并參考國外立法例，設(shè)立第一章“一般規(guī)定”，下設(shè)三節(jié)：第一節(jié)立法目的與調(diào)整范圍;第二節(jié)基本原則;第三節(jié)民法的適用。
(二)民法調(diào)整范圍
條文：“本法調(diào)整自然人、法人和非法人團(tuán)體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系�！�
條文所謂“財產(chǎn)關(guān)系”，含義明確，無須解釋。所謂“人身關(guān)系”，亦稱“身份關(guān)系”。民法上所謂“身份”，特指夫妻、親子、家庭成員和近親屬之間的身份。須特別注意的是，所謂“人身關(guān)系”，不涉及“人格權(quán)”。人格權(quán)與人格(主體資格)不可分離，作為人格權(quán)客體的自然人的生命、身體、健康、自由、姓名、肖像、名譽(yù)、隱私等，是人格的載體。人格權(quán)與人格(主體資格)相終始，人格不消滅，人格權(quán)不消滅，人格消滅，人格權(quán)當(dāng)然消滅。人格權(quán)是存在于主體自身的權(quán)利，不是存在于人與人之間關(guān)系上的權(quán)利。只在人格權(quán)受侵害時才涉及主體與他人之間的關(guān)系，但這種關(guān)系是侵權(quán)責(zé)任關(guān)系，性質(zhì)上屬于債權(quán)關(guān)系。因此，民法無所謂“人格權(quán)關(guān)系”。因此，“人格權(quán)”屬于自然人自身的事項(xiàng)，類似于權(quán)利能力、行為能力，與作為民法典分則的物權(quán)(關(guān)系)、債權(quán)(關(guān)系)、親屬(關(guān)系)、繼承(關(guān)系)，不構(gòu)成平行并列的邏輯關(guān)系。
按照現(xiàn)代民法思想，法人、非法人團(tuán)體，屬于社會組織體，法律賦予其權(quán)利主體資格，是為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)生活的需要。因此，法人、非法人團(tuán)體，只參加經(jīng)濟(jì)生活，只發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系，不參加家庭生活，不發(fā)生人身關(guān)系;法人、非法人團(tuán)體，只能成為財產(chǎn)關(guān)系的主體，不能成為人身關(guān)系的主體。
民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系范圍甚寬，包括物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、遺產(chǎn)繼承關(guān)系，法人、非法人團(tuán)體不能參加家庭生活，也就不能成為遺產(chǎn)繼承關(guān)系的主體。本條規(guī)定民法的調(diào)整對象，包括自然人之間的人身關(guān)系，以及自然人、法人、非法人團(tuán)體之間的財產(chǎn)關(guān)系。
(三)民事權(quán)利的保護(hù)原則
條文：“民事權(quán)利受法律保護(hù)，非基于社會公共利益的目的并根據(jù)合法程序，不得予以限制。”
民法典是一部權(quán)利法。與其他法律相比，民法規(guī)范基本上是授權(quán)性規(guī)范，民法確立的是一種客觀的權(quán)利，民事主體完全可以依據(jù)民法規(guī)范的指引，把法律上規(guī)定的權(quán)利轉(zhuǎn)化為自己實(shí)際享有的權(quán)利。整個民法的體例都是以權(quán)利為中心設(shè)計和編排的。民法總則規(guī)定民事權(quán)利主體、取得權(quán)利的方法、權(quán)利的存續(xù)期間，等等。民法分則規(guī)定具體的民事權(quán)利，這些權(quán)利既包括個人生存所必須的權(quán)利，也包括個人充分發(fā)展自己的權(quán)利。此外還有權(quán)利受侵害時如何救濟(jì)的規(guī)定。因此，民法被稱為“權(quán)利宣言書”。