本書由我近十年來所發(fā)表的關(guān)于刑事證據(jù)法學(xué)方面的研究論文匯集而成。這六篇關(guān)于刑事證據(jù)法學(xué)的研究論文,主要涉及兩個(gè)方面的問題。前三篇論文圍繞著刑事訴訟中的事實(shí)和證據(jù)問題進(jìn)行探討,并對(duì)刑事訴訟中的證明及證明標(biāo)準(zhǔn)等問題展開研究,后三篇論文則是運(yùn)用刑事證據(jù)法學(xué)的原理,針對(duì)我國刑事證據(jù)制度的完善問題,就相關(guān)刑事證據(jù)規(guī)則所作的較為具體的研究。除了關(guān)于司法鑒定問題的研究沒有收錄在此,這六篇論文是我近十年來關(guān)于刑事證據(jù)問題研究的幾乎所有研究成果。這六篇論文所體現(xiàn)的基本精神雖然完全一致,但相對(duì)而言,前三篇論文的主題更為集中,內(nèi)容的連貫性更明顯。
由于六篇論文中的《一個(gè)謬誤、兩句廢話、三種學(xué)說――對(duì)案件事實(shí)及證據(jù)的哲學(xué)、歷史學(xué)分析》(以下簡稱“一個(gè)謬誤”)在本論文集之中占據(jù)主要篇幅,而使其權(quán)重顯得很突出,故以此文之名定為論文集的名字。基于同樣的原因,我在此需要重點(diǎn)說明的是有關(guān)“一個(gè)謬誤”這篇論文的一些情況。
一、論文的批判風(fēng)格
“一個(gè)謬誤”的風(fēng)格,正如論文標(biāo)題所表明的,明顯屬于批判、論戰(zhàn)、質(zhì)疑性的。批判、論戰(zhàn)、質(zhì)疑這樣風(fēng)格的論著在法學(xué)理論研究中并不罕見,然而,現(xiàn)在也不多見。這篇論文對(duì)我國刑事證據(jù)法學(xué)中的一些概念和理論的批判、論戰(zhàn)、質(zhì)疑,既包括人們習(xí)以為常的錯(cuò)誤觀念(如對(duì)“事實(shí)”不分語境的使用、對(duì)“符合論”的不明所以的使用等),也有學(xué)界司空見慣的非邏輯的研究方法(如認(rèn)識(shí)與證明不作區(qū)分、證明標(biāo)準(zhǔn)與證明要求不作辨析等),而批判最集中的,是在我國刑事證據(jù)法學(xué)界影響深遠(yuǎn)的客觀真實(shí)論以及在現(xiàn)實(shí)中被越來越多的人所信奉的如日中天的法律真實(shí)論。對(duì)此展開批判,不僅僅是因?yàn)檫@兩種刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理論存在的問題眾多,更主要的是因?yàn)檫@兩種理論所倡導(dǎo)的“符合論”、“接近論”危害甚大:“符合論”所體現(xiàn)的是那種對(duì)關(guān)于事實(shí)的認(rèn)識(shí)不可謬的迷信,而這種迷信可以使人們放棄對(duì)認(rèn)識(shí)可能存在的錯(cuò)誤應(yīng)有的警惕,甚至拒絕對(duì)“事實(shí)”進(jìn)行質(zhì)疑;“接近論”所體現(xiàn)的則是不可救藥的不可知論,由此可以使實(shí)踐中降低對(duì)刑事證明的要求。更有甚者,這兩種理論所倡導(dǎo)的“符合論”、“接近論”,可以為司法實(shí)踐中的那種無需講理或者蠻不講理的思維、做法,提供根據(jù)。另外,這兩種理論與人們對(duì)現(xiàn)實(shí)中的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的偏見密切相關(guān),這也是需要予以批判的重要原因。諸如“案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分”、“排除合理懷疑”、“內(nèi)心確信”這三種證明標(biāo)準(zhǔn)孰優(yōu)孰劣、孰高孰低的認(rèn)識(shí),在我看來就是一種偏見,而這種認(rèn)識(shí)所存在的問題,與客觀真實(shí)論、法律真實(shí)論同源。
需要說明的是,批判的風(fēng)格并未在“一個(gè)謬誤”一文中貫徹到底。論文內(nèi)的“一個(gè)謬誤”、“兩句廢話”和“三種學(xué)說”這三個(gè)部分內(nèi)容,實(shí)際包含的是兩個(gè)方面的研究。其中,論文的前兩個(gè)部分以及第三部分中關(guān)于我國刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的批判,應(yīng)是內(nèi)容相對(duì)統(tǒng)一的批判性研究,而論文第三部分中關(guān)于倡導(dǎo)科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的那些研究,內(nèi)容雖與之前的研究有關(guān)聯(lián),但因?qū)儆诮?gòu)性的研究,與之前的內(nèi)容相比,風(fēng)格迥異,理應(yīng)另行標(biāo)題,單獨(dú)成文。
“一個(gè)謬誤”的這兩個(gè)雖有聯(lián)系但應(yīng)分別論述的內(nèi)容,如果由兩篇論文予以表達(dá),既可以使文中的觀點(diǎn)表達(dá)更加清晰,又可以使論文顯得不那么冗長,而且,論文標(biāo)題和內(nèi)容的對(duì)應(yīng)性也更為妥帖。需要說明的是,“一個(gè)謬誤”一文中的第三部分(“三種學(xué)說”)的內(nèi)容,如果是論文撰寫之初所擬定的對(duì)“客觀真實(shí)論”、“法律真實(shí)論”、“程序真實(shí)論”這三種理論的批判,不僅名實(shí)相副,而且可以使全文在風(fēng)格上保持統(tǒng)一。然而,該部分除了對(duì)“客觀真實(shí)論”、“法律真實(shí)論”進(jìn)行了批判,卻并無對(duì)“程序真實(shí)論”的批判,而代之以我所欲倡導(dǎo)的科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的內(nèi)容,這使文章的風(fēng)格在此發(fā)生了突變。
“一個(gè)謬誤”將原本應(yīng)是兩篇論文的內(nèi)容最終合二為一,而且,對(duì)“程序真實(shí)論”的批判又不在其中,這使“一個(gè)謬誤”全文風(fēng)格顯得不統(tǒng)一、內(nèi)容也不太協(xié)調(diào)。之所以會(huì)如此,主要是因?yàn)槲以谧珜戇@篇論文的過程中認(rèn)識(shí)發(fā)生了變化。我認(rèn)為,我國學(xué)界的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論中的“程序真實(shí)論”,只是“法律真實(shí)論”的一個(gè)變種,而且是一種過于匪夷所思的變種,因此,無需花費(fèi)筆墨予以批判。然而,認(rèn)識(shí)的這個(gè)變化導(dǎo)致文中因此缺少了對(duì)這個(gè)理論的批判,就使論文的第三部分(“三種學(xué)說”)缺了一部分內(nèi)容,而我又不愿因此而改動(dòng)論文的標(biāo)題,為此,就將關(guān)于倡導(dǎo)科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的研究內(nèi)容,這本應(yīng)另成一文的內(nèi)容移入其中。如此李代桃僵,論文的批判風(fēng)格自然受損。但這是本文仍想保留“一個(gè)謬誤、兩句廢話、三種學(xué)說”這個(gè)標(biāo)題所要付出的代價(jià)。當(dāng)然,我為保留論文醒目的標(biāo)題而如此破壞了這篇論文的批判風(fēng)格,雖可說明緣由,卻難以脫洗因“為名所累”而舍本逐末的重大嫌疑。
二、論文的冗長篇幅
“一個(gè)謬誤”作為一篇論文,在現(xiàn)代公開發(fā)表的法學(xué)論文中,篇幅明顯過于冗長(原文超過了10萬字,現(xiàn)經(jīng)修改后接近13萬字)。然而,雖然篇幅過于冗長,所要表達(dá)的觀點(diǎn)卻十分簡單明了。文中的一些基本觀點(diǎn),諸如“事實(shí)”這個(gè)詞在不同語境中其含義是不同的;哲學(xué)本體論意義上的論證不能直接解決現(xiàn)實(shí)中需要科學(xué)解決的問題;刑事訴訟中的證明不同于認(rèn)識(shí);“認(rèn)識(shí)符合事實(shí)”、“事實(shí)勝于雄辯”,雖是人們在日常生活中常用的話,但在關(guān)于案件事實(shí)和證據(jù)的討論中,卻往往是兩句無意義的廢話;由于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論中的“符合論”與“接近論”實(shí)質(zhì)相同,因此,所謂客觀真實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)與法律真實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn),表面看似乎完全不同且對(duì)立,實(shí)際卻是貌離而神合;在現(xiàn)代刑事訴訟中,是不可能確立如同神明裁判時(shí)期、法定證據(jù)時(shí)代那樣的含義確定的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的;對(duì)事實(shí)、證據(jù)、證明標(biāo)準(zhǔn)等問題進(jìn)行科學(xué)研究,首先應(yīng)當(dāng)概念清晰,在確定所指和意指的基礎(chǔ)上進(jìn)行討論……這樣簡單而清晰的觀點(diǎn),本應(yīng)無需進(jìn)行如此超長篇幅的、繁瑣的論證。因此,這篇論文很有將簡單問題復(fù)雜化的嫌疑。
在法學(xué)研究中,將復(fù)雜問題簡單化與將簡單問題復(fù)雜化是兩種常見的研究進(jìn)路。這兩種進(jìn)路雖很難說有高下或優(yōu)劣的差別,卻易于產(chǎn)生因人而異的偏好。我自己就更推崇將復(fù)雜問題簡單化的研究進(jìn)路。在我看來,從簡單的現(xiàn)象中分解出多元因素及其復(fù)雜的關(guān)系,這種將簡單問題復(fù)雜化固然是一種重要的研究進(jìn)路,但能夠發(fā)現(xiàn)、揭示貌似復(fù)雜事物的簡單的基本元素、基本原理及其簡單規(guī)律,則是一種更能使人振奮的研究進(jìn)路。[1]牛頓的萬有引力理論使我等普通人也能倍感神奇,重要原因就在于這個(gè)理論揭示了萬物運(yùn)動(dòng)皆遵循共同的規(guī)律:不論是宇宙中天體的神秘運(yùn)行,還是地面上常見的蘋果落地,都受萬有引力的支配。雖然萬有引力理論現(xiàn)在已被愛因斯坦的相對(duì)論所超越,又一次表明了終極真理的可望不可及,發(fā)現(xiàn)、揭示復(fù)雜事物的簡單規(guī)律大概永遠(yuǎn)都是個(gè)過程,但這絲毫不會(huì)影響簡單化的目標(biāo)之令人神往,追求基本原理過程中的每一步都那么激動(dòng)人心。因此,我更向往的是揭示復(fù)雜事物的簡單規(guī)律這個(gè)目標(biāo),并希望自己在研究的過程中為此付出努力、有所貢獻(xiàn),雖然,這十分艱難。[2]
但“一個(gè)謬誤”如此繁瑣的論證,與我所推崇的“簡單化”的研究進(jìn)路似乎完全背道而馳。其實(shí)不然。應(yīng)當(dāng)看到,文中所涉及的事實(shí)、證據(jù)、證明、證明標(biāo)準(zhǔn)等問題,在刑事訴訟法學(xué)界長期的討論中,已經(jīng)被過度復(fù)雜化了,為了解開這個(gè)已經(jīng)復(fù)雜難解的結(jié),如果不是用剪子的話,確實(shí)需要如此繁瑣的論證。
在刑事訴訟法學(xué)中,關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理論可能是最復(fù)雜的。借助于哲學(xué)和歷史學(xué)的基本原理,以往學(xué)界對(duì)所提出的客觀真實(shí)論、法律真實(shí)論這兩種刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論所進(jìn)行的論證,尤其是從認(rèn)識(shí)論的角度所進(jìn)行的論證,常給人以眼花繚亂的感覺。然而,因?yàn)檫@些討論所借助的哲學(xué)、歷史學(xué)原理本身的問題,或討論者對(duì)原理的理解有誤、運(yùn)用不當(dāng)?shù)膯栴},使我們對(duì)其結(jié)論和論證過程,易于產(chǎn)生疑問。例如,信奉客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論的不同學(xué)者,在討論證明問題時(shí)言之鑿鑿地引用的哲學(xué)中的認(rèn)識(shí)論原理,是否恰當(dāng),就是個(gè)疑問;而不同的論者均不約而同地未經(jīng)說明就將其作為論證刑事訴訟中的證明理論的根據(jù),完全不顧認(rèn)識(shí)與證明是兩個(gè)根本不同的概念,則肯定是個(gè)問題。要解決這樣的疑問和問題,就只有從我所認(rèn)識(shí)、理解的哲學(xué)、歷史學(xué)原理入手,對(duì)刑事證據(jù)法學(xué)中的事實(shí)、證據(jù)、證明等基本概念展開研究。由此,繁瑣難以避免。
應(yīng)當(dāng)看到,“一個(gè)謬誤”如此繁瑣的論證,最終目的卻是為了將復(fù)雜問題簡單化。我在該文的最后部分主張對(duì)有關(guān)刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的(確定性、可操作性等)問題動(dòng)用奧卡姆剃刀,將其剔除出刑事證據(jù)法學(xué)的討論范圍,原因就在于此。[3]
三、論文的大量引注
“一個(gè)謬誤”是一篇在正文及注釋中均有大段引用的論文,而且,這雖是一篇關(guān)于刑事證據(jù)法學(xué)的論文,在正文及注釋中,除了引用法學(xué)界關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的研究,還有哲學(xué)、歷史學(xué)等理論的大量內(nèi)容。如此多而雜的引用,在我所見到的國內(nèi)法學(xué)研究中,不同尋常。
法學(xué)研究成果中大量引用他人的研究,這種方式在我國刑事訴訟法學(xué)領(lǐng)域因?yàn)樯僖姸煌瑢こ。在?qiáng)調(diào)原創(chuàng)性的理論研究中,人們大多不會(huì)在論文中如此大量地引用別人的研究文字。確實(shí),論文中這樣大量的引用,很容易顯出自己獨(dú)創(chuàng)性的缺乏。然而,這里有三個(gè)問題需要說明。
(一)在學(xué)術(shù)研究中強(qiáng)調(diào)原創(chuàng)、反對(duì)抄襲,這是基本要求,然而,這與引用是兩回事
現(xiàn)在國內(nèi)各高校普遍實(shí)行的對(duì)研究生畢業(yè)論文的檢測方式,很容易將兩者混淆。實(shí)際上,論文中即使是大量引用,如屬必要,就應(yīng)予以充分肯定。在“一個(gè)謬誤”的正文中的引文和引注中的引文,主要是三類文字,在我看來,都是必要的。第一類是哲學(xué)家、歷史學(xué)家的論述,第二類是刑事訴訟法學(xué)理論界關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的論述,第三類是其它相關(guān)學(xué)科的論述。這三類引文量雖大卻屬于必要,主要是基于相對(duì)完整的引文才能準(zhǔn)確表達(dá)其意的考慮:杰出的哲學(xué)家、歷史學(xué)家的論述,如果不相對(duì)完整地引用其原文,易于使其精深的思想、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼撟C受損;而大段引用學(xué)界關(guān)于客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論的相關(guān)研究,則是為了比較準(zhǔn)確地反映其理論,以避免使我對(duì)其批判的靶子移位,導(dǎo)致“移的就矢”;至于其他引文,尤其是諸多科學(xué)哲學(xué)家們的大段論述,則是因?yàn)檫@方面的知識(shí)對(duì)刑事訴訟法學(xué)界中有的許多人來說,可能過于陌生,惟有比較完整的引用,才便于讀者的理解。
在我看來,論文的原創(chuàng)性之多少,與其中引用他人研究成果的文字的數(shù)量雖有關(guān)聯(lián),但并不絕對(duì)。重要的是引文應(yīng)當(dāng)明確,以避免變成剽竊;更重要的是,除了引文之外,應(yīng)在此基礎(chǔ)上有進(jìn)一步的研究,而不是將研究停留在引文之處。所謂創(chuàng)新研究,僅此而已。[4]實(shí)際上,在刑事訴訟法學(xué)領(lǐng)域,我們可以看到的論著,常見的是觀點(diǎn)雷同、論述相似,這樣的研究,雖很少見其有多少引注,但又有多少原創(chuàng)性呢。[5]
(二)在刑事訴訟法學(xué)研究領(lǐng)域,即使是被標(biāo)榜為原創(chuàng)性的研究,其中有多少真正屬于創(chuàng)新思想,是個(gè)疑問
在科學(xué)研究中,原創(chuàng)性的研究珍貴且有限。波斯曼甚至認(rèn)為,社會(huì)研究是不可能有什么原創(chuàng)性的。他說:科學(xué)研究和社會(huì)研究的最大差別之一是:科學(xué)研究發(fā)現(xiàn)東西,社會(huì)研究不發(fā)現(xiàn)任何東西,而是重新發(fā)現(xiàn)人們過去知道、現(xiàn)在需要重述的東西。[6]這種說法可能過于絕對(duì),但也有其合理性。至少,我們對(duì)于社會(huì)科學(xué)的研究中的原創(chuàng)性判斷,因此就應(yīng)慎重一點(diǎn)。例如,在刑事訴訟法學(xué)領(lǐng)域,在刑事證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域,現(xiàn)時(shí)人們的研究成果數(shù)量倒是不少,其中能有多少原創(chuàng)性的研究,很值得懷疑。但可以肯定的是,刑事訴訟法學(xué)領(lǐng)域以及刑事證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域,所謂的原創(chuàng)性研究與已經(jīng)出版的專著、發(fā)表的論文,兩者的數(shù)量之比,用“不成比例”來形容應(yīng)該是不過分的。因此,判斷研究論著中是否有原創(chuàng)性研究及其多寡,重要的不是引文的數(shù)量,而是引文之外是否還有自己的研究及研究的質(zhì)量。
這個(gè)說明并不是要為自己在“一個(gè)謬誤”中的研究原創(chuàng)性內(nèi)容不多而辯護(hù),而是為說明其中大量引用的合理性。當(dāng)然,大量引用非法學(xué)的研究論著的合理性,還需要進(jìn)一步說明。
(三)“一個(gè)謬誤”大量引用其他的學(xué)科之原理、知識(shí),確實(shí)不同尋常,但這是有原因的
首先,這是由“一個(gè)謬誤”研究的問題所決定的需要。我以為,在這篇論文中,通過對(duì)哲學(xué)、歷史學(xué)及其他學(xué)科經(jīng)典論述的大量引文,引出了許多需要人們“重新發(fā)現(xiàn)曾經(jīng)為人所知、后來為人遺忘了的”知識(shí)。而這些知識(shí),應(yīng)是我們對(duì)刑事訴訟中的事實(shí)、證據(jù)、證明、證明標(biāo)準(zhǔn)等問題進(jìn)行深入研究的基礎(chǔ)。
其次,是基于自己對(duì)刑事訴訟法學(xué)進(jìn)一步深入研究的方式、方法之理解。由于現(xiàn)代刑事訴訟法和刑事訴訟法學(xué),對(duì)我國來說,屬于舶來品,因此,譯介、學(xué)習(xí)其他國家的,尤其是法治發(fā)達(dá)國家的刑事訴訟法和刑事訴訟法學(xué),是這些年來我國刑事訴訟法學(xué)界的重要任務(wù),而通過譯介展開研究甚至成為我國刑事訴訟法學(xué)界占據(jù)主導(dǎo)地位的方法。通過譯介來學(xué)習(xí)和借鑒,我國的刑事訴訟法和刑事訴訟法學(xué)也確實(shí)得到了長足的發(fā)展。然而,這種發(fā)展模式也有其局限。從刑事訴訟法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展的需要來看,一方面,因?yàn)樾枰獙W(xué)習(xí)的新東西會(huì)逐漸減少,因而這種模式所能消費(fèi)的資源會(huì)越來越少,以致逐漸難以為繼;[7]另一方面,這種發(fā)展模式在我國法治初創(chuàng)時(shí)期、法學(xué)研究的起步階段,能夠快速、有效地發(fā)揮積極推動(dòng)作用,隨著法治發(fā)展的深入,這種模式越來越難以滿足發(fā)展的需要,因?yàn)橹袊淌略V訟的許多特殊問題,需要我們積極尋求相應(yīng)的解決方法,而不是簡單地照搬其他國家的規(guī)定、抄寫其法學(xué)中的某種學(xué)說所能解決的。因此,我以為,除了繼續(xù)譯介、學(xué)習(xí)法治發(fā)達(dá)國家的刑事訴訟法和其刑事訴訟法學(xué)的經(jīng)典論著,還需要轉(zhuǎn)變刑事訴訟法學(xué)的發(fā)展模式,應(yīng)從其他相關(guān)學(xué)科的知識(shí)中尋求進(jìn)一步發(fā)展的資源,以滿足我國刑事訴訟法學(xué)今后繼續(xù)發(fā)展的需要。
最后,但并不是最不重要的是,直接引用其他學(xué)科這些精確表達(dá)其嚴(yán)謹(jǐn)思想的文字,相比用自己的語言轉(zhuǎn)述其意,效果更好。另外,引用發(fā)達(dá)學(xué)科的嚴(yán)謹(jǐn)思維,可以使我們由此對(duì)比刑事訴訟法學(xué)研究中時(shí)有所見的輕率議論。因此,對(duì)其他學(xué)科知識(shí)的大量引用,有助于引導(dǎo)刑事訴訟法學(xué)界閱讀其他學(xué)科的經(jīng)典論著,促進(jìn)我們的刑事訴訟法學(xué)研究更加嚴(yán)謹(jǐn)。
四、修改并出版“一個(gè)謬誤”的原因(之一)
除了上述關(guān)于“一個(gè)謬誤”的相關(guān)情況,還需要說明現(xiàn)在修改“一個(gè)謬誤”并將其出版的幾個(gè)原因。
我曾在一些場合這樣說過:“一個(gè)謬誤”的本意是厘清刑事證據(jù)法學(xué)中的事實(shí)、證據(jù)、證明、證明標(biāo)準(zhǔn)等概念,試圖終結(jié)關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論中關(guān)于“客觀真實(shí)”和“法律真實(shí)”孰是孰非的爭論。因此,該文發(fā)表之后,自己除了兩篇對(duì)該文未盡之意予以補(bǔ)充說明性質(zhì)的短文,尚屬需要,而關(guān)于這個(gè)問題的繼續(xù)討論,應(yīng)無必要。時(shí)隔十年,現(xiàn)在卻如此慎重其事地將其修改并出版,這與自己最初的“終結(jié)之意”,顯得背道而馳。對(duì)此,有兩個(gè)方面的原因需要特別說明。
第一個(gè)原因:理論研究中的問題尚未解決。
在有關(guān)刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理論、立法和司法實(shí)踐中,客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論仍是占據(jù)主導(dǎo)地位的學(xué)說,與這兩種學(xué)說相關(guān)的理論問題并未得到解決,因此,有必要繼續(xù)對(duì)其批判,以促進(jìn)問題的解決。
關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論問題的研究中,客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論仍是目前理論界占據(jù)主導(dǎo)地位的學(xué)說,這從刑事訴訟法學(xué)和刑事證據(jù)法學(xué)的相關(guān)研究論著以及教科書中清晰可見。近幾年來,客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論之間的爭論雖已不是理論研究的熱點(diǎn),但這兩種學(xué)說仍然是人們所信奉的居于主流地位的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論。正因?yàn)槿绱,?duì)“符合論”與“接近論”的危害,學(xué)界仍然普遍缺乏警覺;而現(xiàn)代刑事訴訟法律只可能設(shè)定關(guān)于證明所應(yīng)達(dá)到的主觀信念的要求,而不可能有什么純客觀性的證明標(biāo)準(zhǔn)或完全確定性的法律證明標(biāo)準(zhǔn),這本應(yīng)是至為明顯的道理,卻信者寥寥…種種情況表明,科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理論仍是需要普及的學(xué)說,我以為,這是“一個(gè)謬誤”的修改并出版有其必要的基本原因。
當(dāng)然,這并不是簡單地要為我所倡導(dǎo)的這種刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理論“討個(gè)說法”,而是旨在為刑事證據(jù)法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展清理地基。按照科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論,刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的確定性問題,在現(xiàn)代刑事訴訟法中無解。因此,人們在刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的確定性問題上無論做怎樣的努力,對(duì)于解決刑事證明中的任意性,都難以產(chǎn)生預(yù)期的效果。要解決實(shí)踐中的證明以及認(rèn)定案件事實(shí)和證據(jù)判斷的任意性等問題,只有進(jìn)一步推動(dòng)刑事證據(jù)法學(xué)的發(fā)展,著眼于相關(guān)程序的嚴(yán)格規(guī)范,從完善證據(jù)規(guī)則入手,切實(shí)解決現(xiàn)實(shí)中可能出現(xiàn)的復(fù)雜的刑事證明問題。由此,我們才有可能催生出那種能夠反映刑事證明問題復(fù)雜性的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論,并能以此作為建構(gòu)完善的刑事證據(jù)制度的基礎(chǔ),以有效遏制刑事證明實(shí)踐中的任意性。[8]
第二個(gè)原因,立法和司法實(shí)踐中的問題尚未解決。
在立法完善方面,2012年刑事訴訟法的修改,雖然在刑事證據(jù)制度方面作了多方面的完善,其積極意義應(yīng)當(dāng)肯定。然而,由于對(duì)證據(jù)制度的修改完善并未以科學(xué)的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論為指導(dǎo),因此,仍然存在諸多需要檢討的問題。如果我們滿足于修改后的刑事訴訟法在證明標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)的條文中將“排除合理懷疑”作出明確規(guī)定,[9]那么,實(shí)踐中存在的對(duì)刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理解和掌握的任意性問題,仍不可能得到解決。而諸如死刑案件嚴(yán)格的證明要求(標(biāo)準(zhǔn))如何得到程序保障的問題,則在這次刑事訴訟法的修改中未能得到重視,更遑論解決了。
而在司法實(shí)踐中,刑事訴訟中的職權(quán)機(jī)關(guān)在否定辯護(hù)意見時(shí),以“辯護(hù)意見與案件事實(shí)不符”為由予以否定,仍時(shí)有發(fā)生。實(shí)踐中這種對(duì)于事實(shí)、證據(jù)的恣意認(rèn)定而導(dǎo)致的絕對(duì)認(rèn)定,對(duì)辯護(hù)意見及其質(zhì)疑無需予以充分說明的任意臧否,人們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到這是問題,但卻對(duì)這種關(guān)于事實(shí)、證據(jù)只是簡單認(rèn)定而無需講理或者可以蠻不講理的現(xiàn)象,既未能剖析其原因,更難以找到予以解決的方法。
由此可見,“一個(gè)謬誤”及其他相關(guān)論文所討論的問題猶在,繼續(xù)研究的價(jià)值并未消失。因此,有必要將其修改出版,使更多的讀者參與其事,促進(jìn)問題的解決。
五、修改并出版“一個(gè)謬誤”的原因(之二)
修改“一個(gè)謬誤”并將其出版的另一個(gè)原因,則是基于自己關(guān)于刑事訴訟法學(xué)研究方法的認(rèn)識(shí),即認(rèn)為在“一個(gè)謬誤”所透出的研究方法以及在研究中直面實(shí)踐的問題意識(shí),有必要大力倡導(dǎo),以有助于促進(jìn)我國刑事訴訟法學(xué)的發(fā)展,尤其是證據(jù)法學(xué)的發(fā)展。
我們知道,理論研究者在不同的歷史階段都有其獨(dú)特的使命,為完成其使命需設(shè)定具體的研究任務(wù),而為完成其研究任務(wù)則應(yīng)選擇適當(dāng)?shù)姆椒āT谖铱磥,就刑事訴訟法學(xué)而言,時(shí)至今日,就研究方法來說,雖然譯介法治發(fā)達(dá)國家的刑事訴訟法(及其修改情況)和刑事訴訟法學(xué)的經(jīng)典論著,仍然是推動(dòng)我國刑事訴訟法學(xué)繼續(xù)發(fā)展的重要方法,但應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到,這種方法并不是一種獨(dú)立的研究方法,而是依附于實(shí)證研究、比較研究等基本研究方法的。
在經(jīng)歷了改革開放三十多年以來因目不暇接而容易令人眼花繚亂的譯介之后,我們現(xiàn)在應(yīng)該知道,刑事訴訟法學(xué)領(lǐng)域通過譯介可以得到的主要是兩個(gè)層面的知識(shí),一是刑事訴訟法學(xué)的經(jīng)典論著,以及那些具有代表性國家的刑事訴訟法典(經(jīng)典判例),二是有關(guān)國家的刑事訴訟法學(xué)的學(xué)術(shù)前沿問題的討論,以及相關(guān)國家法律的最新變化。就這兩個(gè)層面的內(nèi)容而言,由譯介的宗旨所決定,現(xiàn)在真正需要通過譯介吸收的內(nèi)容有限,且需要分辨。如果譯介的目的不只是為了解,更主要的是為解決中國的問題尋求參考,那么,我們通過譯介所需要重點(diǎn)學(xué)習(xí)的,一是刑事訴訟中具有底線意義的知識(shí),二是對(duì)推動(dòng)我國刑事程序法治具有現(xiàn)實(shí)參考意義的知識(shí),因?yàn)閷?duì)解決我國刑事訴訟現(xiàn)在仍然面臨的主要問題來說,這兩個(gè)方面的知識(shí)最為迫切。
所謂現(xiàn)代刑事訴訟的底線,是指現(xiàn)代法治發(fā)達(dá)國家的刑事訴訟法(不論其屬于何種法系)所具有的基本共同點(diǎn)。這方面的知識(shí)具有極為重要的價(jià)值。由此,我們可以確定所需要學(xué)習(xí)的法治發(fā)達(dá)國家的刑事訴訟法具有共通性的內(nèi)容,不至于因?yàn)閳?jiān)持“中國特色”而將其拒之門外。當(dāng)然,這種具有底線意義的知識(shí)是有限的,因此,通過譯介學(xué)習(xí)這方面的知識(shí),無需長期不斷地持續(xù)。[10]所謂具有現(xiàn)實(shí)參考意義的知識(shí),是指對(duì)解決我國現(xiàn)在面臨的刑事訴訟中的問題具有參考價(jià)值的知識(shí)。就這方面的知識(shí)來說,法治發(fā)達(dá)國家刑事訴訟法律的最新變化,其刑事訴訟法學(xué)所討論的前沿性問題,未必對(duì)我們現(xiàn)實(shí)中需要解決的問題有借鑒意義。我們對(duì)這方面的知識(shí)雖然需要有所了解,但卻未必需要緊跟。就此而言,需要分析、鑒別。我國的刑事訴訟法學(xué)界勿輕易將別人的前沿當(dāng)作自己的陣地,深陷其中卻忽視了我國自己迫切需要解決的問題。
由此可見,我們從譯介而可以獲得的刑事訴訟方面的知識(shí),對(duì)于解決我國刑事訴訟中的問題來說,重要程度將會(huì)遞減。然而,我們從其他學(xué)科中獲取知識(shí)以促進(jìn)刑事訴訟法學(xué)的發(fā)展,其價(jià)值將會(huì)逐漸增加,這是刑事訴訟法學(xué)不斷發(fā)展、走向成熟的必然要求。需要認(rèn)識(shí)到,某個(gè)學(xué)科研究已經(jīng)達(dá)到成熟的標(biāo)志應(yīng)該有很多,其中,從本學(xué)科之外吸收、引進(jìn)的知識(shí)的多元化、多渠道,以及能夠消化其他不同學(xué)科的知識(shí)、元素,使其成為自身發(fā)展的養(yǎng)分,無疑是特別明顯的一個(gè)標(biāo)志,因?yàn)檫@往往會(huì)導(dǎo)致本學(xué)科的發(fā)展實(shí)現(xiàn)更有創(chuàng)新意義的突破。這樣的例子,不僅自然科學(xué)中比比皆是(愛因斯坦創(chuàng)立相對(duì)論,得益于諸多學(xué)科的知識(shí),甚至于從文學(xué)家那里吸取營養(yǎng),就是一個(gè)生動(dòng)的例子[11]),音樂、繪畫、建筑等其他領(lǐng)域亦如是,當(dāng)然,最典型的則是傳說中達(dá)到至高境界的中國武學(xué)了。[12]
我國刑事訴訟法學(xué)、刑事證據(jù)法學(xué)現(xiàn)在特別需要從其他相關(guān)學(xué)科中吸取營養(yǎng)。顯然,不借助于現(xiàn)代哲學(xué)、科學(xué)哲學(xué)等其他相關(guān)學(xué)科的知識(shí),就難以清晰地認(rèn)識(shí)到,現(xiàn)實(shí)中的認(rèn)識(shí),不論是關(guān)于事物的規(guī)律性的認(rèn)識(shí),還是關(guān)于某個(gè)具體事實(shí)的認(rèn)識(shí),都是可謬的,因此,即使這種認(rèn)識(shí)有時(shí)看起來顯得不容置疑,我們也不應(yīng)將其絕對(duì)化,以至于無視可能或已經(jīng)出現(xiàn)的疑問。如果未能認(rèn)識(shí)到現(xiàn)代哲學(xué)所論證的“認(rèn)識(shí)符合事實(shí)”的含義,就難以看清客觀真實(shí)論所主張的“符合論”,是如何為刑事證明中無需講理的做法提供基礎(chǔ)的;而法律真實(shí)論所倡導(dǎo)的“接近論”,又是如何可以為刑事證明中的蠻不講理的做法鳴鑼開道的。如果不借助于邏輯學(xué)的基本原理,就會(huì)將認(rèn)識(shí)與證明混淆,對(duì)其存在的深刻差異缺乏應(yīng)有的認(rèn)識(shí),更難以進(jìn)一步對(duì)這種差異在刑事訴訟中的意義進(jìn)行研究。如果不采用分析哲學(xué)的方法,對(duì)“標(biāo)準(zhǔn)”的含義進(jìn)行深入剖析,對(duì)現(xiàn)實(shí)中存在的諸如排除合理懷疑、內(nèi)心確信以及“客觀真實(shí)”的“刑事證明標(biāo)準(zhǔn)”,是否存在優(yōu)劣高下的差別,就難以作出正確判斷……
我國的刑事訴訟法學(xué)發(fā)展至今,已經(jīng)面臨著需要轉(zhuǎn)變的關(guān)節(jié)點(diǎn)。[13]這種轉(zhuǎn)變,既涉及觀念的轉(zhuǎn)變,也涉及研究方法的轉(zhuǎn)變。如果說刑事訴訟法學(xué)研究的轉(zhuǎn)變是個(gè)系統(tǒng)工程,那么,研究方法的更加豐富多樣,無疑是這個(gè)系統(tǒng)工程的有機(jī)組成部分。為此,應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)“一個(gè)謬誤”的研究在方法上的特點(diǎn)——吸取其他學(xué)科的知識(shí),將其化為刑事訴訟法學(xué)、刑事證據(jù)法學(xué)發(fā)展的養(yǎng)分,注重進(jìn)行類似于光合作用的研究。我們只有早日擺脫簡單、直接地抄襲國外關(guān)于刑事訴訟的學(xué)說,這種(在刑事訴訟法學(xué)研究的初期)我國學(xué)界曾經(jīng)不得不做的工作,才能不斷推動(dòng)我國刑事訴訟法學(xué)向縱深發(fā)展,而不至于總是停留在跟著別人說的境地。否則,我國刑事訴訟法學(xué)終究不過只是跟在別人后面學(xué)著別人說而已。長此以往,人云亦云將是不可避免的“選擇”、難以擺脫的命運(yùn);甚至于國內(nèi)所謂最優(yōu)秀的研究者,也不過只是那種豎著耳朵聽別人又有什么新觀點(diǎn),睜著眼睛看別人又有什么新規(guī)定,否則,不知自己該如何“創(chuàng)新”研究的人。
當(dāng)然,能夠采用借鑒其他學(xué)科的知識(shí)這種研究方法,要求研究者具有相應(yīng)的知識(shí)儲(chǔ)備,并逐漸鍛煉運(yùn)用這種方法解決刑事訴訟現(xiàn)實(shí)中問題的能力。需要注意的是,應(yīng)當(dāng)避免將其他學(xué)科的知識(shí)生搬硬套地用于法學(xué)研究之中,甚至走向用玄學(xué)式的研究得出不知所云的結(jié)論。這樣的研究,即使被奉為高論,但于實(shí)踐卻毫無益處。避免這樣的研究,唯一的出路是直面現(xiàn)實(shí)問題,
直面現(xiàn)實(shí)問題,就應(yīng)當(dāng)回應(yīng)實(shí)踐中存在的真問題。正如“一個(gè)謬誤”所說明的,研究者因此就不應(yīng)在刑事證明標(biāo)準(zhǔn)這塊不毛之地上耕耘,而應(yīng)到刑事證據(jù)規(guī)則、刑事程序規(guī)范那片廣袤的原野去馳騁。我們關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)問題的討論應(yīng)簡化,而對(duì)刑事證據(jù)規(guī)則與刑事程序規(guī)范則的研究則需要拓展、深入,避免簡單化。[14]只有直面現(xiàn)實(shí)問題,我們才會(huì)對(duì)那些似是而非的說法具有鑒別力,才不會(huì)在諸如究竟(英美法系的法庭與大陸法系)哪種庭審方式“更有利于發(fā)現(xiàn)案件真相”這樣的問題面前,陷入迷茫。[15]無視現(xiàn)實(shí),我們甚至對(duì)明顯無事實(shí)根據(jù)的說法,缺乏批判意識(shí)。[16]直面現(xiàn)實(shí)問題,我們才會(huì)認(rèn)識(shí)到,在刑事訴訟的實(shí)踐中,重要的問題并不是認(rèn)識(shí)是否應(yīng)當(dāng)與事實(shí)相符合,而是憑什么判斷某種認(rèn)識(shí)已經(jīng)符合事實(shí)。我們需要意識(shí)到:案件事實(shí)有證據(jù)證明,且各個(gè)證據(jù)能夠相互印證并能形成完整的“證據(jù)鏈”,以此得到的推論是唯一的、具有排他性的結(jié)論,雖說是人們目前能夠借此判斷認(rèn)識(shí)符合案件事實(shí)的根據(jù),然而,由此得到的事實(shí),并非本體論意義上的事實(shí),因而是可謬的。
五、尚存的一些疑問
然而,修改“一個(gè)謬誤”并將其出版的上述意圖究竟會(huì)有多少實(shí)際意義?這很可能是難以說明的疑問。之所以說這么說,主要源于我對(duì)目前這個(gè)年代存在的諸多偏見:
據(jù)說,這是個(gè)“娛樂至死”的年代。[17]如果人們只是熱衷于娛樂,有多少人會(huì)關(guān)注“一個(gè)謬誤”如此枯燥乏味的純學(xué)術(shù)研究論文,顯然是個(gè)疑問。然而,我堅(jiān)信,對(duì)嚴(yán)肅的學(xué)術(shù)研究的關(guān)注者,重要的并不在于數(shù)量(因?yàn)檫@畢竟不是寫微博,關(guān)注者的數(shù)量最重要),[18]而在于關(guān)注的效果。因此,哪怕“一個(gè)謬誤”的關(guān)注者很少,但若能因此而對(duì)推動(dòng)學(xué)術(shù)研究的發(fā)展、法律的完善、司法的進(jìn)步,產(chǎn)生哪怕只是些微的影響,也能說明我的努力并未白費(fèi)。
據(jù)說,這是個(gè)急功近利、講究“短平快”的年代。在這個(gè)“微博”、“微信”盛行的時(shí)代,有多少人愿意讀“一個(gè)謬誤”這樣既費(fèi)時(shí)又費(fèi)力的論文,是個(gè)極大的疑問。然而,難道急于求成、省事、省時(shí)、省力才是我們的追求?[19]至少,這不應(yīng)是學(xué)術(shù)研究的追求,刑事訴訟法學(xué)、刑事證據(jù)法學(xué)的風(fēng)氣不應(yīng)由“短平快”帶領(lǐng)。我以為,如果學(xué)術(shù)研究也到了“唯快不破”的境地,那將會(huì)進(jìn)入“葵花寶典”的路子,容易助長人性中那些非常的欲念、需求,或者更準(zhǔn)確地說,易于使人用不正當(dāng)?shù)姆绞絹頋M足自己的欲念、需求。[20]
據(jù)說,這是個(gè)崇尚權(quán)威,尤其是崇尚科學(xué)權(quán)威的年代。在這樣的年代,會(huì)有多少人有興趣去關(guān)注挑戰(zhàn)權(quán)威學(xué)說的“一個(gè)謬誤”,是個(gè)疑問。然而,真正崇尚科學(xué),信奉的就只應(yīng)是真理,而不是權(quán)威。在刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論中,客觀真實(shí)說所主張的“符合論”與法律真實(shí)說所主張的“接近論”,已經(jīng)顯示出如此多的問題,難道還不應(yīng)深刻反省嗎?難道一種科學(xué)的理論取代現(xiàn)成的理論,真的那么困難? [21]果真如此,我們就只有期待于具有相應(yīng)知識(shí)背景的年輕一代的成長了。在這個(gè)意義上,“一個(gè)謬誤”很可能是為他們而寫的。
據(jù)說,這是個(gè)流行模仿的年代。模仿本身不是什么壞事;凇耙娰t思齊”、學(xué)習(xí)榜樣而模仿,可以使自己迅速得到提高。然而,在法學(xué)研究中,如果盛行模仿,那么,所謂創(chuàng)新性研究終究不可能產(chǎn)生。因此,除了那些老老實(shí)實(shí)地儲(chǔ)備并消化相應(yīng)的背景知識(shí),耐心細(xì)致地研究刑事證據(jù)法學(xué)中的具體問題的人,對(duì)“一個(gè)謬誤”這樣的研究,就不會(huì)有興趣,因?yàn)檫@樣的研究無法模仿。
據(jù)說,這是個(gè)缺乏學(xué)術(shù)自信和學(xué)術(shù)評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)的年代。在這樣的年代,人們對(duì)照搬法治發(fā)達(dá)國家的法律條文、抄襲其理論觀點(diǎn)更感興趣。因?yàn)槿狈W(xué)術(shù)自信和學(xué)術(shù)評(píng)判標(biāo)準(zhǔn),甚至于國內(nèi)有些著名高校要求其教師必須具備出國留學(xué)、訪學(xué)的經(jīng)歷,否則,就沒有資格參加教授的評(píng)聘。似乎只有出國之后,才會(huì)具有從事高水平的法學(xué)研究的資格。對(duì)法學(xué)研究采用這樣的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn),顯然有問題,而且,容易導(dǎo)致把信息當(dāng)作知識(shí),把收藏當(dāng)作學(xué)習(xí),把閱讀當(dāng)作思考,把儲(chǔ)存當(dāng)作掌握,而不可能進(jìn)行真正的學(xué)術(shù)研究。奉行這樣的標(biāo)準(zhǔn),永遠(yuǎn)只能培養(yǎng)出知識(shí)的二道販子,而不可能是生產(chǎn)者。而這與“一個(gè)謬誤”的倡導(dǎo),完全格格不入。
想在這個(gè)“前言”中表達(dá)的東西太多,而適合在此表達(dá)的卻很有限。因此,到了應(yīng)該打住的時(shí)候了。據(jù)說,“書的命運(yùn)取決于讀者的接受程度”。[22]余下的事情,都交給讀者吧。
注釋:
[1] 這可能源于我對(duì)顯得更為成熟的自然科學(xué)的向往。據(jù)說,最為簡約的科學(xué)是物理學(xué)。而物理學(xué)對(duì)自然探究得越深,她就越顯得簡單。參見(美)阿.熱《可怕的對(duì)稱》,荀坤、勞玉軍譯,湖南科學(xué)技術(shù)出版社1996年出版,第21頁。
[2]萬有引力不是誰都能發(fā)現(xiàn)的,牛頓的偉大之處因此而顯現(xiàn)。傳說牛頓是因?yàn)閺臉渖系粝碌囊活w蘋果砸中腦袋而獲得靈感,因此發(fā)現(xiàn)了萬有引力。這個(gè)傳說因?yàn)橛醒堇[的情節(jié)而增添了發(fā)現(xiàn)萬有引力的戲劇性,但卻省略了牛頓在這顆神奇的蘋果落下之前進(jìn)行科學(xué)研究的諸多努力。而正是這些長期、艱苦、卓越的努力,才是其成功的原因。在科學(xué)研究中,靈感有時(shí)確實(shí)會(huì)從天而降,但卻只會(huì)降落在可以容得下這個(gè)靈感的頭腦中。如果蘋果從樹上掉下來砸中我這類普通人的腦袋的話,不難想象,最多只會(huì)使頭上起個(gè)包,不會(huì)有其他效果。
[3]當(dāng)然,基于證明要求和證明標(biāo)準(zhǔn)的差異,研究刑事證明問題還是有意義的。需要說明的是,這也并不是要完全否定以往人們探討刑事證明標(biāo)準(zhǔn)理論的價(jià)值。應(yīng)當(dāng)看到,以往的探討是有意義的。例如,法律真實(shí)論的提出,其積極意義在于,因?yàn)榉穸丝陀^真實(shí)論的“符合論”的簡單化思維,動(dòng)搖了人們對(duì)現(xiàn)實(shí)中的“鐵案”的證明已經(jīng)達(dá)到理想境界的迷信;而客觀真實(shí)論的堅(jiān)持,則有助于使人們繼續(xù)保持對(duì)刑事訴訟中的證明不同于民事訴訟的嚴(yán)格要求。
[4] 李比希說:“從最偉大的科學(xué)家的最有影響的科學(xué)成就中排除從別人那里得到的思想,總會(huì)有別人所沒有的新東西——通常僅僅是一小部分新思想。但正是這些新思想使得一個(gè)人偉大”。參見I.伯納德.科恩:《科學(xué)革命史》,軍事科學(xué)出版社1992年出版,楊愛華等譯,第282頁。
[5]至于刑事訴訟法學(xué)界有些所謂“原創(chuàng)性”的研究,明顯是因?yàn)槭艿絼e人研究的啟發(fā),卻在其論著中對(duì)啟發(fā)者的研究只字不提,也并不罕見。
[6]所以他在《麥克盧漢——媒介及信使》的序文里說:“讀者也許注意到,我介紹麥克盧漢的所有文字中,都找不到記者們常用的一個(gè)詞——原創(chuàng)性。我沒有用這個(gè)詞,那是因?yàn)槲也幌嘈潘哂性瓌?chuàng)性。這樣說,并不是要貶低他的重要地位。首先,搞社會(huì)研究的人絕對(duì)不可能有什么原創(chuàng)性,因?yàn)樗麄儾豢赡馨l(fā)現(xiàn)什么新東西。他們僅僅是重新發(fā)現(xiàn)曾經(jīng)為人所知、后來為人遺忘了的東西,只不過這些東西需要有人再來說一說而已!眳⒁姡溃┠釥枴げㄋ孤骸都夹g(shù)壟斷——文化向技術(shù)投降》,何道寬譯,北京大學(xué)出版社2007年版,譯者前言,第12頁。
[7]這種模式將會(huì)難以為繼的原因有多種。例如,在最初接觸法治發(fā)達(dá)國家的法律、其先進(jìn)的法學(xué)思想時(shí),自然會(huì)產(chǎn)生見賢思齊的念頭。然而,隨著對(duì)法治發(fā)達(dá)國家的法律和其法學(xué)經(jīng)典論著的譯介逐漸增多,不同國家的法律、不同學(xué)者見解的差異日益顯現(xiàn),何為“賢者”的疑問自然產(chǎn)生,在面臨我們自己的具體問題時(shí),究竟應(yīng)該向誰學(xué)呢?類似的問題,顯然不是這種研究模式所能解決的。
[8] 在我看來。在現(xiàn)代,試圖通過設(shè)定刑事證明的非主觀性標(biāo)準(zhǔn),是一種將復(fù)雜問題簡單化的不成功的嘗試。解決刑事證明中的任意性問題,是個(gè)系統(tǒng)工程,十分復(fù)雜。其中,完善的證據(jù)制度和相關(guān)的程序設(shè)置,是必需的。因此,在刑事證明問題的研究中,我們應(yīng)當(dāng)摒棄那種只是注重將證明標(biāo)準(zhǔn)的含義確定化的思維。我國刑事證據(jù)立法和理論研究中的這種簡單化思維,在其他方面也有體現(xiàn)。例如,滿足于證據(jù)法定形式的不斷修補(bǔ),而疏于關(guān)注雖然復(fù)雜但卻更加需要解決的證據(jù)可采性問題(祥見本論文集“論我國刑事證據(jù)法的轉(zhuǎn)變”中的相關(guān)分析)。當(dāng)然,這種簡單化思維并非我國刑事證據(jù)法學(xué)中特有的現(xiàn)象。在自然科學(xué)中,也有這種情況存在。因此,伊利亞.普利高津才會(huì)這樣期待:“我們正在目睹一種科學(xué)的誕生,這種科學(xué)不再局限于理想化和簡單化情形,而是反映現(xiàn)實(shí)世界的復(fù)雜性”。見《確定性的終結(jié)——時(shí)間、混沌與新自然法則》,湛敏譯,上?萍冀逃霭嫔1998年出版,第6頁。
[9] 修改后的刑事訴訟法第53條對(duì)何為“證據(jù)確實(shí)、充分”的規(guī)定,雖然糅合了客觀真實(shí)論和法律真實(shí)論的主張,使這兩種理論的信奉者有理由因此而皆大歡喜,但這對(duì)解決刑事證明中的諸多問題會(huì)有多少實(shí)際意義,是個(gè)疑問。
[10] 當(dāng)然,由于事物表面的差異容易被發(fā)現(xiàn),而共性的發(fā)現(xiàn)往往會(huì)滯后(人和黑猩猩外表的差異與其基因?qū)用娴牟顒e即是一例),因此,學(xué)習(xí)這方面的知識(shí)并不容易,如果只是譯介某個(gè)國家的刑事訴訟法律或譯介關(guān)于刑事訴訟的某種學(xué)說,是難以得到的。而且,關(guān)于這種知識(shí)的內(nèi)容,也會(huì)產(chǎn)生意見分歧。但那是另一個(gè)話題。在此按下不表。但需要明確的是,以為了解了某個(gè)國家的法律規(guī)定,就是法律的比較研究,過于膚淺。
[11]愛因斯坦說:陀思妥耶夫斯基給予我的東西,比任何思想家都多,比高斯要多(高斯,生于1777年,德國數(shù)學(xué)家、物理學(xué)家,近代數(shù)學(xué)奠基者之一,在科學(xué)史上可以和阿基米德、牛頓、歐拉并列,有“數(shù)學(xué)家之王”美稱。其貢獻(xiàn)致偉的非歐幾何等,是對(duì)科學(xué)傳統(tǒng)的突破,對(duì)創(chuàng)立廣義相對(duì)論有著關(guān)鍵性的作用)。引自庫茲涅佐夫《愛因斯坦傳》,劉盛際譯,商務(wù)印書館1992年版,第526頁。雖然對(duì)愛因斯坦這段話人們可以有不同的解讀(例如,文學(xué)界的解讀就不同于科學(xué)界,參見魏玲《陀思妥耶夫斯基給予了愛因斯坦什么》,載《外國文學(xué)》2001年第2期),但從陀思妥耶夫斯基那里學(xué)到的東西,對(duì)愛因斯坦創(chuàng)立相對(duì)論極為重要,應(yīng)是毫無異議的。另有一點(diǎn)也應(yīng)無異議:必須有極為卓越的科學(xué)研究能力和極強(qiáng)的科學(xué)自信,愛因斯坦才能說出這樣的話。顯然,在愛因斯坦之前和之后,有太多的人讀陀思妥耶夫斯基,但只有愛因斯坦受到的啟發(fā)最為獨(dú)特:陀思妥耶夫斯基的作品與其相對(duì)論的思想——匪夷所思的思想,產(chǎn)生了共鳴。
[12]在以往對(duì)武學(xué)的描述中,一招一式地完整學(xué)會(huì)某一門功夫是基礎(chǔ),練到精熟,可以成一派高手(其成就取決于該武學(xué)流派所達(dá)到的水平);若能學(xué)會(huì)多家門派的招式,則進(jìn)了一步,如因此而將多家功夫融會(huì)貫通乃至可以自成一家,則是又上了一層樓,可以成開山之“一代宗師”(其成就之高下不僅取決于自創(chuàng)功夫的能力,而且取決于該時(shí)代各派武學(xué)的水平);到了可以從武學(xué)之外,乃至于從天地萬物處吸取營養(yǎng),則可以使其武學(xué)修為達(dá)到化境。此時(shí),已開通深不可測的道路,其武學(xué)境界因吸收這些化外營養(yǎng)的多寡、消化能力的強(qiáng)弱而有不同。一旦達(dá)到吸收天地萬物之精華皆可為己所用,則舉手投足,均是高招(所謂無招勝有招),摘葉飛花,無不致命。達(dá)到這樣的境界,那將是跨越時(shí)空的絕頂高手了。當(dāng)然,這只是想象中的。在現(xiàn)實(shí)世界中,若真的如是以觀,即使在成就輝煌的物理學(xué)、數(shù)學(xué)等學(xué)科中,能達(dá)到化境的,也難得一見。
[13] 關(guān)于刑事訴訟法學(xué)研究的轉(zhuǎn)變,我曾撰文說明了自己的一些觀點(diǎn)。參見王敏遠(yuǎn):《論刑事訴訟法學(xué)研究的轉(zhuǎn)型——以刑事再審為例的分析》,載《法學(xué)研究》2011年第5期。
[14] 關(guān)于這種簡單化的問題,我們在刑事證據(jù)法定形式的規(guī)定上同樣存在。我國刑事證據(jù)法過于重視證據(jù)的法定形式的無一遺漏地列舉,而相對(duì)忽視針對(duì)不同種類證據(jù)所應(yīng)設(shè)置的具體程序規(guī)則。對(duì)此,筆者曾撰文予以簡要分析。參見本文集所收錄的最后那篇論文(論我國刑事證據(jù)法的轉(zhuǎn)變)。
[15] 就現(xiàn)代刑事審判的現(xiàn)實(shí)來說,發(fā)現(xiàn)事實(shí)的任務(wù)并不由法庭承擔(dān),核實(shí)控訴方的指控——在訴訟各方參與之下的核實(shí),才是其使命。因而現(xiàn)代刑事訴訟中的對(duì)抗式的法庭審判,其價(jià)值應(yīng)該并不在于所謂的更有利于發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)真相,而在于為核實(shí)事實(shí)、證據(jù)提供了更具有正當(dāng)性的審判方式,使控訴方的指控因此得到更嚴(yán)格的審核。顯然,在現(xiàn)代刑事訴訟中,審判并非偵破案件之時(shí),法庭也非查清案件之地。
[16] 這樣的說法很多。諸如“一個(gè)有罪的人更愿意選擇在英美法庭接受審訊,因?yàn)樵谀抢锔菀滋用搼土P;而一個(gè)無罪的人更愿意在大陸法系國家的法庭接受審訊,因?yàn)槟抢锊灰自┩鳠o辜”。人們至今未見這種說法的實(shí)證資料,但這在刑事訴訟法學(xué)界卻很流行,很少對(duì)此提出質(zhì)疑。但也有人認(rèn)識(shí)到了這種說法可能存在問題,認(rèn)為“盡管兩大法系從正式的制度層面為控方確立了不同的定罪障礙,但英美法系與大陸法系之間在定罪的障礙方面并非表面所表現(xiàn)得那么差距明顯。事實(shí)上,兩大法系在這個(gè)問題上采取了不同的解決路徑,而它們的終點(diǎn)基本是一致的!眳⒁婈惪∶簦骸丁笆馔尽被蛟S“同歸”——兩大法系定罪證據(jù)障礙的比較分析》 ,載《政治與法律》2010年第10期。
[17] 據(jù)說,在電視蒸蒸日上的時(shí)代,政治、宗教、教育和任何其他構(gòu)成公共事務(wù)的領(lǐng)域,都要改變其內(nèi)容。以至于那些擁有能夠娛樂他人的才能和技巧的人(不論他是傳教士、運(yùn)動(dòng)員、企業(yè)家、政治家、教師還是記者),才會(huì)得到上帝的偏愛。參見(美)尼爾.波茲曼:《娛樂至死》,廣西師范大學(xué)出版社2009年出版,章艷譯,第7頁、第9頁等。
[18]聽說在微博中,擁有粉絲的數(shù)量決定著其影響力的大小,因此,那些在微博中有眾多粉絲的人,令人十分羨慕。我沒有開微博,對(duì)此難以有切身的感受。
[19] 現(xiàn)實(shí)生活中的“短平快”所意味著的急功近利,人們實(shí)際并不認(rèn)同,正如人們對(duì)那些超短時(shí)期就能長成的肉雞難以肯定。因?yàn)椋@其中有難以言說副作用的“催化劑”的重大嫌疑。
[20] 按照金庸在《笑傲江湖》中的描述,葵花寶典所載武功幾乎無敵,但其奧秘只是“快”而已,招式并非特別的精妙。習(xí)練這種武功,因?yàn)槭紫刃枰皳]刀自宮”,因而極易導(dǎo)致人性扭曲,后患無窮。當(dāng)然,也可以說,只有原本人性已經(jīng)出了問題的人,才會(huì)去習(xí)練這種透著邪氣的武功。
[21] 即使是在發(fā)展速度更快的自然科學(xué)界,科學(xué)的理論被認(rèn)可并以此取代舊的學(xué)說,也是十分復(fù)雜的事情。以至于普朗克甚至說:“舊的理論在所有確信這種理論的人們沒有死光之前,是決不會(huì)消失的”。參見(美)I.伯納德.科恩:《科學(xué)革命史》,軍事科學(xué)出版社1992年出版,楊愛華等譯,第183頁。當(dāng)然,普朗克的這個(gè)說法顯得過于悲觀,且與諸多事例不符。即使是他自己的研究,不僅1918年獲得若貝爾物理學(xué)獎(jiǎng),就足以說明科學(xué)界對(duì)其的肯定,而量子力學(xué)在其生前即獲得的蓬勃發(fā)展,進(jìn)一步證明了其發(fā)現(xiàn)能量量子的意義被科學(xué)界高度重視、充分運(yùn)用。
[22] 引自I.伯納德.科恩:《科學(xué)革命史》,軍事科學(xué)出版社1992年出版,楊愛華等譯,“前言”第9頁。
