1.法律人的豪言壯語
進(jìn)入中國(guó)政法大學(xué)之后,每個(gè)學(xué)生都會(huì)感受到話語的分量,如:“一生一世法大人”——一個(gè)有關(guān)人和機(jī)構(gòu)依附關(guān)系的隱喻;又如:“本校是法學(xué)教育的最高學(xué)府”,一個(gè)有關(guān)自己和同行關(guān)系的自我評(píng)價(jià)。中國(guó)政法大學(xué)本科學(xué)生的入學(xué)誓詞是一個(gè)典型的拔高法律人形象的話語:
“當(dāng)我步入神圣政法學(xué)府之時(shí),謹(jǐn)莊嚴(yán)宣誓:
我自愿獻(xiàn)身政法事業(yè)
……
揮法律之利劍持正義之天平
除人間之邪惡守政法之圣潔
積人文之底蘊(yùn)昌法治之文明”
在這里,法律代表著正義、法律人就是(或者應(yīng)當(dāng)是)正義使者,“利劍”、“天平”具有強(qiáng)烈的符號(hào)色彩,話語背后的權(quán)力躍然而出……。如果法律真是一柄利劍,那么,持劍武士和劍鋒所指的人不會(huì)是同一人。然而,現(xiàn)實(shí)并不像演繹推理那么簡(jiǎn)單。
2.法律人走麥城
2.1 中國(guó)政法大學(xué)知名校友錄①
(1)黃松有,最高人民法院前副院長(zhǎng),中國(guó)政法大學(xué)前教授、前博士生導(dǎo)師,中國(guó)政法大學(xué)首位錢端生獎(jiǎng)獲得者。犯受賄罪,2010年獲無期徒刑。
(2)許宗衡,雙碩士(1996年,中國(guó)政法大學(xué)民商法碩士;1999年,美國(guó)國(guó)際東西方大學(xué)MBA), 深圳市前市長(zhǎng)。犯受賄罪,2011年獲死緩。
(3)曹文莊,藥監(jiān)局司長(zhǎng),2005年獲中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位,論文“受賄罪的構(gòu)成要件”。犯受賄罪,2007年獲死緩。
(4)田長(zhǎng)友,天津市高級(jí)人民法院破產(chǎn)庭法官,中國(guó)政法大學(xué)本科畢業(yè),犯受賄罪,2008年獲刑6年。
(5)郭生貴,北京市西城區(qū)法院院長(zhǎng),中國(guó)政法大學(xué)函授學(xué)院畢業(yè),犯受賄罪,2008年獲死緩。
(6)杜保忠,商務(wù)部條法司,中國(guó)政法大學(xué)93級(jí)研究生,犯受賄罪,2008年獲刑。
(7)麥崇楷,廣東省高級(jí)人民法院院長(zhǎng),北京政法學(xué)院畢業(yè)生,犯受賄罪,2003年獲刑15年。
(8)田鳳歧,遼寧省高級(jí)人民法院院長(zhǎng),北京政法學(xué)院畢業(yè),犯受賄罪,2003年獲無期徒刑。
(9)李漢昌,中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)副校長(zhǎng),中國(guó)政法大學(xué)博士生,2008年因受賄罪獲刑。
(10)賈永祥,沈陽市中級(jí)人民法院院長(zhǎng),北京政法學(xué)院畢業(yè)生,2001年因受賄、貪污獲無期徒刑。
(11)宋晨光,中國(guó)政法大學(xué)在職研究生,江西省政協(xié)副主席,犯受賄罪,2012年獲死緩。
(12)袁寶璟,中國(guó)政法大學(xué)85級(jí)學(xué)生,企業(yè)家,犯故意殺人罪,2005年獲死刑。
在以上名單里,本應(yīng)添加上王立軍,他已經(jīng)被提名為中國(guó)政法大學(xué)博導(dǎo),只是在中國(guó)政法大學(xué)學(xué)位委員會(huì)批準(zhǔn)提名之前,他就走進(jìn)了美國(guó)領(lǐng)事館,又從那里走進(jìn)了監(jiān)獄。黃松有曾經(jīng)是4~5 所名牌法學(xué)院的博導(dǎo),21世紀(jì)中國(guó)法學(xué)教育界共同的審美觀留下了許多發(fā)人深思的問題。
在以上“知名校友”名錄里,所有的官員都是因同一錯(cuò)誤——“受賄”——而丟失了“知名校友”的榮耀。與此同時(shí),還有更多不那么知名的校友(如律師校友)陷入了賄賂食物鏈的中端或者低端。為什么法律人(特別是成功的法律人)會(huì)無師自通地走進(jìn)“賄賂門”而成為“同門師兄”呢?
2.2 法律人通病的患者似乎不限于中國(guó)大陸。臺(tái)灣大學(xué)是臺(tái)灣的最高學(xué)府,也有自己的“杰出校友錄”,以下一位是臺(tái)大法律系的“杰出校友”:
陳水扁,1950年出生;1970年,以最高分考入臺(tái)大法律系;1973年,以全臺(tái)第一名通過律師資格考試;1974年,臺(tái)大法律系畢業(yè),全系成績(jī)排名第一;2000年,當(dāng)選為中華民國(guó)“總統(tǒng)”。2012年11月1日,臺(tái)灣“高等法院以貪污、受賄、洗錢罪判處合并執(zhí)行18年徒刑,并科罰金1億5600萬元。陳水扁所做的事情是,將機(jī)要費(fèi)、機(jī)密費(fèi)挪為私人支出;以不實(shí)犒賞詐領(lǐng)機(jī)要費(fèi)、機(jī)密費(fèi);以私人發(fā)票詐領(lǐng)非機(jī)密費(fèi)。此外,在龍?zhí)顿彽匕敢约瓣惷艮谷耸掳钢,這位杰出校友也犯了同一錯(cuò)誤——“受賄”。
臺(tái)灣還有一位“杰出”法律人:臺(tái)北大學(xué)法律系畢業(yè)生劉偉杰——臺(tái)灣理律律師事務(wù)所的法務(wù)專員。2003年,劉盜賣客戶寄存的股票,獲新臺(tái)幣30多億元,用以購買鉆石。其后攜鉆石逃離臺(tái)灣,至今仍在追緝中。時(shí)任理律律師事務(wù)所合伙人、帶領(lǐng)律師事務(wù)所度過危機(jī)的陳長(zhǎng)文或有感于劉偉杰事件,而在2006年出版了專著”法律人,你為什么不爭(zhēng)氣?“
2.3 那么,在太平洋彼岸——在臺(tái)灣同行常常稱為”法制先進(jìn)國(guó)家“的美國(guó)——法律人又如何呢?2012年,在水門事件40年之際,曾任尼克松政府白宮總顧問的John Dean發(fā)表了題為“水門遺產(chǎn)”的報(bào)告,報(bào)告提到:1973年6月26日,John Dean在參議院作證,提交了一份參與水門事件和掩蓋事實(shí)真相的人員名單,大部分人的名字旁邊都有加上了“*”號(hào)。在回答參議員提問“為什么添加*?”的時(shí)候,Dean 說:
“……當(dāng)我列出名單的時(shí)候,我的第一反應(yīng)是‘糟糕,這么多律師卷進(jìn)去了!虼,我在每個(gè)律師的名字旁邊添加了一個(gè)星號(hào),包括Mitchell,Strachan,Ehrlichman,Dean,Mardian,O’Brien,Parkinson,Colson,Bittman,and Kanlmabach.”
Dean又補(bǔ)充說,帶星號(hào)的名單還沒有包括美國(guó)總統(tǒng)尼克松,以及當(dāng)時(shí)已經(jīng)聲名狼藉的Gordon Liddy和數(shù)十名在水門事件中充當(dāng)了某種角色的律師。為什么這么多法律人卷入了水門丑聞?Dean總結(jié)了四個(gè)原因:膽大妄為、能力不足、對(duì)客戶愚忠和錯(cuò)認(rèn)客戶(Arrogance,Incompetence,Unquestioning loyalty to the client and Confusion about the identity of the client)②。
3. 法律人學(xué)壞的原因淺探
試圖羅列所有的原因,建立因果關(guān)系,這不是我的本意。我只是大致把一些經(jīng)驗(yàn)事實(shí)作為原因,并對(duì)原因進(jìn)行大致的分類。
3.1 角色沖淡對(duì)錯(cuò),“關(guān)系”變亂角色
3.1.1 按照經(jīng)典看法,律師只遵循角色界定的倫理規(guī)則(role differentiated ethics):
律師只從客戶關(guān)系的立場(chǎng)考慮道德問題,不必關(guān)心超越這一關(guān)系的其他道德問題。針對(duì)這一看法的批評(píng)意見是:其一,在律師與客戶的關(guān)系中,律師的行為充其量是系統(tǒng)內(nèi)的道德中立,可是,在系統(tǒng)之外,在與其他人的關(guān)系中,律師的行為常常是是不道德的,律師可能常常在與所有的人作對(duì);其二,在與客戶的關(guān)系中,律師總是處于支配地位,掌握著父愛式的、控制他人的權(quán)力③,而這種權(quán)力常常會(huì)被濫用。
對(duì)抗式訴訟猶如競(jìng)技,競(jìng)技規(guī)則以確保程序公平為唯一目標(biāo)。在團(tuán)隊(duì)競(jìng)技中,隊(duì)員最重要的“職業(yè)道德”就是效忠自己的團(tuán)隊(duì),合力對(duì)抗另一團(tuán)隊(duì)。在競(jìng)技規(guī)則的邊界內(nèi),“我方”和“對(duì)方”的身份政治決定著隊(duì)員有關(guān)好壞對(duì)錯(cuò)的判斷——凡有利我方的,就是“好”,應(yīng)當(dāng)喝彩,反之則否。一旦進(jìn)入對(duì)抗,非勝即負(fù)、贏者通吃的倫理就代替了好壞對(duì)錯(cuò)的倫理。
律師與客戶分別組成相互對(duì)抗的團(tuán)隊(duì)。然而,什么樣的人會(huì)經(jīng)常購買律師服務(wù)呢?在每個(gè)社會(huì),需要律師服務(wù)并且有付費(fèi)能力的客戶通常是大公司、政府機(jī)關(guān)、文教機(jī)構(gòu)、黑社會(huì)、名人和有錢人,律師不可避免地與這些客戶為伍。律師與誰對(duì)抗,取決于他的客戶需要與誰對(duì)抗,“律師-客戶”關(guān)系決定律師的立場(chǎng),金錢決定“律師-客戶”關(guān)系。律師是在決定與誰為伍、與誰為敵之后才進(jìn)入“角色”的。
3.1.2 角色倫理也許是支持律師、客戶關(guān)系正當(dāng)性的最堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),但是,如果在同一案件中發(fā)生角色串演,角色界定的倫理基礎(chǔ)也就徹底動(dòng)搖的。我們常?吹,利益關(guān)系導(dǎo)致法官與律師的合作,在合作過程中,法官變?yōu)槁蓭,律師變(yōu)榉ü。例如,在北京的金寶花園“窩案”中,律師、法官共謀,律師虛構(gòu)當(dāng)事人向法院起訴,法官按照律師的要求作成判決,雙方共同分配勝訴利益-當(dāng)事人、律師、法官三重角色相互串換,訴訟成為一場(chǎng)逐利游戲④。
在中國(guó),客戶與律師簽約之前常常會(huì)打聽或者直接詢問律師:“與法院有什么關(guān)系?”律師也會(huì)標(biāo)榜他們和法院的關(guān)系,以贏得客戶。
“關(guān)系”具有自我復(fù)制的能力,是一個(gè)具有無限擴(kuò)張能力的網(wǎng)絡(luò),一次交易的“關(guān)系”會(huì)延伸到下一個(gè)交易,交易產(chǎn)生的“關(guān)系”又變成可以交易的商品。有“關(guān)系”的人會(huì)現(xiàn)價(jià)銷售或者賒銷他的“關(guān)系”,沒有“關(guān)系”的人會(huì)投資“關(guān)系”或者臨時(shí)買進(jìn)“關(guān)系”,結(jié)果是驅(qū)動(dòng)更多的人圍繞“關(guān)系”而生活。
訴訟中的“關(guān)系”真是那么可靠嗎?我有許多的理由對(duì)此表示懷疑。
首先,“關(guān)系”投資都是在秘密狀態(tài)下進(jìn)行的。一方當(dāng)事人并不知道訴訟對(duì)手的“關(guān)系”投資策略。除非知曉對(duì)手“關(guān)系”投資的對(duì)象、金額、方式和預(yù)期回報(bào),任何“關(guān)系”投資都是在盲目的狀態(tài)下進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)。
其次,即使得知訴訟對(duì)手的“關(guān)系”投資策略,律師也不是最稱職的“關(guān)系”投資代理,因?yàn)椋蓭煆膩聿皇墙咏顿Y對(duì)象的最佳人選——律師無法和法官的親屬、朋友和上司競(jìng)爭(zhēng)接近法官的能力。
再次,很難想象一個(gè)律師能夠預(yù)測(cè)可能影響本案一審、二審和再審的所有法官,并且事先把他們一一“搞掂”。
最后,一個(gè)出售“關(guān)系”的律師,顛覆了公私關(guān)系的全部倫理:他從一開始就試圖影響公正審判,從而背離了他應(yīng)當(dāng)效忠的法律制度;他把自己和法官的“友誼”出售給客戶,使他的法官朋友面臨當(dāng)事人舉報(bào)的巨大風(fēng)險(xiǎn),在私交中陷人于不義乃是最為人所不齒。像這樣的律師,怎么可能保持“投資”誠(chéng)信,而將客戶委托的資金全部用于發(fā)展“關(guān)系”呢?
“關(guān)系崇拜”或者“關(guān)系恐懼”已經(jīng)成為一種路徑依賴或者一種具有中國(guó)特色的迷信。在“關(guān)系”的圍城中,人們甚至沒有勇氣去開發(fā)一個(gè)無涉“關(guān)系”的法律服務(wù)市場(chǎng)——并不是所有的客戶都需要律師的“關(guān)系”——那些只有法律服務(wù)而沒有任何關(guān)系的律師本來也可以發(fā)展出自己的客戶群體。
3.1.3 Wasserstrom教授認(rèn)為:律師充當(dāng)某種制度角色,只有當(dāng)制度本身值得信任并且得到信任的時(shí)候,律師的角色倫理才有立足之地;如果律師并不真正相信他自己是在充當(dāng)制度安排的角色,那么,律師就應(yīng)當(dāng)“為虛偽和不誠(chéng)實(shí)繳稅”⑤。
“權(quán)力導(dǎo)致腐敗,絕對(duì)的權(quán)力導(dǎo)致絕對(duì)的腐敗。”這已是老生常談。問題是:在司法過程中,權(quán)力與腐敗如何形成相關(guān)性?在訴訟中,法官最終決定當(dāng)事人勝訴或敗訴⑥,當(dāng)事人相互競(jìng)爭(zhēng),影響法官的決定:正當(dāng)?shù)挠绊懯窃谠V訟程序限定的范圍內(nèi)陳述、提供證據(jù)、質(zhì)證、辯論;不正當(dāng)?shù)挠绊懢褪且T法官偏離中立。
3.2 深諳法律弊端,法律人易生輕侮法律之心如同其他制度一樣,法律不可能是完善的,法律的缺陷、漏洞和錯(cuò)誤能給一些當(dāng)事人帶來利益,給另一些當(dāng)事人造成困境,律師因而有機(jī)會(huì)向客戶出售他們利用法律缺陷的能力。同樣,當(dāng)成全或挫敗當(dāng)事人請(qǐng)求在法律上都能說得過去的時(shí)候,法官作出偏向一方當(dāng)事人的決定,并不會(huì)面對(duì)不可逾越的道德障礙。法官不是,也不應(yīng)當(dāng)是法律文本的崇拜者;深信只要遵循文義,每個(gè)案件都能從法律條文找到現(xiàn)成答案的法官,這在現(xiàn)實(shí)生活中是不多見的。
“法網(wǎng)恢恢,疏而不漏”,這是一句重復(fù)了無數(shù)遍的套話。事實(shí)上,法律并不總是得到執(zhí)行,正義并不總是得到伸張,絕大多數(shù)違法者只受到自身的良心而不是法律的懲罰。相信當(dāng)事人只要“拿起法律武器”,正義就會(huì)得到伸張,更是無稽之談,因?yàn),并不是每個(gè)人都能承受追尋正義的代價(jià),擔(dān)心“拿起法律武器”將會(huì)造成更大損失,絕大多數(shù)人受到侵害之后都會(huì)選擇放棄求助于法律。
洞悉法制弱點(diǎn)越多,越容易低估違法風(fēng)險(xiǎn),于是,就有一而再,再而三的越界,直至一發(fā)而不可收拾。
3.3 法律人的學(xué)壞與制度混亂
1997年,黃松有是廣東省湛江中院的執(zhí)行庭庭長(zhǎng),拍賣當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)屬于黃的職權(quán)范圍。在“湛江中美化工公司”破產(chǎn)案,黃委托兩家公司拍賣破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn),兩家公司收取傭金高達(dá)1540萬元,其中的一半(770萬元)分給湛江中院,湛江中院黨委又決定將其中的308 萬元分配給一家名為湛江中院所有、實(shí)為個(gè)人所有的拍賣公司,拍賣公司又將308萬元分配給三個(gè)人,其中黃獲得120萬元。2010年,廊坊市中級(jí)人民法院一審判決認(rèn)定黃松有13年年前分得的120萬元為貪污⑦。
法院開設(shè)拍賣公司,承攬法院執(zhí)行自身判決的拍賣,拍賣收入在全體或部分法院工作人員之間分配——在這里,審判權(quán)蛻變?yōu)橐环N營(yíng)利手段。在營(yíng)利沖動(dòng)下,法院可以制造不必要的拍賣,可以高估拍賣資產(chǎn)而收取高額傭金(傭金是按成交價(jià)的一定比例收取的)。在黃松有案,如果法院與執(zhí)行拍賣的公司分享傭金是違法的,那么,法院、黃松有和所有參與傭金分配的人都在同一意義上違法,黃松有應(yīng)將傭金返還法院,法院應(yīng)將傭金返還給當(dāng)事人。如果法院與執(zhí)行拍賣的公司分享傭金是合法的,而且,法院經(jīng)商辦公司也是合法的,那么,法院將一部分傭金分給它的全資公司,后者再分配給黃松有就未必非法。因此,黃松有是否貪污,與法院參與拍賣傭金分配是否合法、法院經(jīng)商是否合法都是結(jié)合在一起的。當(dāng)法院參與營(yíng)利活動(dòng),并且將審判權(quán)變成營(yíng)利手段之后,好和壞、合法和非法的界限也就消失了,法律人在這樣的情況下為惡,制度本身有不可推卸的責(zé)任。
3.4 法律人學(xué)壞與法學(xué)教育
陳忠林教授認(rèn)為:中國(guó)法學(xué)教育對(duì)法律人學(xué)壞負(fù)有不可推卸的責(zé)任⑧。
法學(xué)教育的沉淪,主要表現(xiàn)在三個(gè)方面:
3.4.1 公立法學(xué)院的營(yíng)利沖動(dòng)
從上個(gè)世紀(jì)末開始,大學(xué)的每個(gè)學(xué)院都賦予了“創(chuàng)收”的職能。所謂“創(chuàng)收”,就是開拓預(yù)算外收入,并將這些收入用于員工福利。于是,大學(xué)各個(gè)院系、各個(gè)部門紛紛以大學(xué)名義“創(chuàng)收”,呈現(xiàn)出百花齊放的繁榮景象!皠(chuàng)收”收入并不進(jìn)入大學(xué)財(cái)務(wù)賬,在大學(xué)和院系之間、在院系和經(jīng)營(yíng)者之間進(jìn)行分配,分完之后,一切如風(fēng)吹過,不留痕跡。要而言之,創(chuàng)收就是把灌水學(xué)位銷售給那些不可能通過入學(xué)考試、不可能完成學(xué)位課程,但又需要學(xué)位的人,于是,為這些人量身打造的“博士研究生課程班”、“碩士研究生課程班”、“在職研究生班”、“?粕究瓢唷、“在職法律碩士班”如同雨后春筍,四處竄冒,只要隨意作一在線搜索,我們就可以發(fā)現(xiàn):除極少數(shù)例外,幾乎所有法學(xué)院、系的名稱都和這些“創(chuàng)收”項(xiàng)目的招生廣告結(jié)合在一起。2002年夏季,我所在的中國(guó)政法大學(xué)在昌平開辦了28個(gè)法學(xué)自學(xué)考試班(簡(jiǎn)稱:“自考班”)⑨,也就是說,在昌平城,掛有“中國(guó)政法大學(xué)”招牌的場(chǎng)所當(dāng)時(shí)有28處之多,以至當(dāng)時(shí)流行一句話:“如今,不是中國(guó)政法大學(xué)在昌平,而是昌平在中國(guó)政法大學(xué)!睆2006年開始,中國(guó)政法大學(xué)停止招生“自考班”,取而代之的是更高級(jí)的“研究生課程班”、“博士課程班”和“司考班”。
法學(xué)院不僅被營(yíng)利扭曲,而且呈現(xiàn)出一種淺薄的勢(shì)利,主事者往往不加掩飾地圍繞金錢和權(quán)力編制關(guān)系網(wǎng),爭(zhēng)相把教授、博士、博導(dǎo)的頭銜奉送給那些有錢或者有權(quán)的人。法學(xué)院面對(duì)金錢、權(quán)勢(shì)的種種媚態(tài)給學(xué)生造成了嚴(yán)重的負(fù)面影響。
3.4.2 法學(xué)教育游離于“有用”和“無用”之間教授常常面對(duì)學(xué)生的疑問:“學(xué)這個(gè)有什么用?”“講這個(gè)有什么用?”“讀這個(gè)有什么用?”然而,中國(guó)法律職業(yè)的行業(yè)準(zhǔn)入規(guī)則恰恰排除法學(xué)院教育成為一種“有用”的教育,因?yàn)椋瑹o論有無法學(xué)學(xué)位,均有資格參加國(guó)家司法考試,沒有法學(xué)學(xué)位的考生的司法考試通過率還超過了法學(xué)院畢業(yè)生⑩!凹热粚W(xué)校課程與司法考試沒有什么關(guān)系,學(xué)了又有什么用?敷衍一下,混個(gè)畢業(yè)也就得了!边@是法學(xué)院學(xué)生的一般心態(tài)。
法學(xué)教育未必與學(xué)生跨進(jìn)法律職業(yè)的門檻“有用”,這也許是教育自身無法控制的體制問題。但是,如果法學(xué)教育不能證明它自身的知識(shí)含量,那就面臨真正的危機(jī)了。按照休謨的的經(jīng)驗(yàn)主義,知識(shí)來自經(jīng)驗(yàn),脫離“語境”的法律概念辨析、法律條文文義解釋和邏輯分析都不會(huì)帶來新知,只有將法學(xué)概念、法律條文和它們適用于具體情形的推理過程結(jié)合在一起的時(shí)候,才可能形成新的知識(shí)。
按照這樣的標(biāo)準(zhǔn),中國(guó)法學(xué)教材大部分已經(jīng)“去知識(shí)化”,因?yàn)椋鼈冏裱瓘那迥╅_始的同一套路:追溯法律的西方源頭,重述西方法律原理,以同一句法表達(dá)法律概念的定義,將相似概念放在一起比較,解釋和分析法條——這一切都是脫離經(jīng)驗(yàn)的形而上學(xué),但法學(xué)絕對(duì)不是形而上學(xué)的自說自話。中國(guó)法學(xué)教材還有一個(gè)通病,那就是不顯示信息來源,然而,如果作者無需參考文獻(xiàn)就寫一本法學(xué)教材,那就基本上沒有什么可讀價(jià)值;如果作者參考了許多文獻(xiàn)而沒有顯示來源,那就涉嫌剽竊,法學(xué)教材不應(yīng)當(dāng)成為剽竊的示范。
3.4.3 法學(xué)教授身份的多樣化和師生、同學(xué)關(guān)系的朋黨化
現(xiàn)有的評(píng)價(jià)機(jī)制主要看重教授的“江湖”能力,如:教授在官方學(xué)會(huì)的頭銜,教授現(xiàn)有和曾有的行政職務(wù),教授在政商界呼風(fēng)喚雨的本事,教授是否有可用于為學(xué)校爭(zhēng)取“211”、“985”和“博士點(diǎn)”的“關(guān)系”,教授是否政治正確,教授能夠獲得多少研究經(jīng)費(fèi),等等。至于教授是否有思想和學(xué)問,是否有足夠的時(shí)間和精力用于教學(xué),基本上無人在意。
在這樣的評(píng)價(jià)系統(tǒng)下,盡可能減少用于校內(nèi)教學(xué)的時(shí)間和精力,這對(duì)于教授是一個(gè)在經(jīng)濟(jì)上合理選擇。于是,法學(xué)教授兼任律師、法律顧問、咨詢專家、行政官員、司法考試學(xué)校股東,就成為一時(shí)之風(fēng)氣,任教、為官、經(jīng)商、攬?jiān)A,亦此亦彼,亦彼亦此,分不清主業(yè)和副業(yè)。當(dāng)任教只是教授若干職業(yè)之一的時(shí)候,法學(xué)院作為一個(gè)知識(shí)傳授和生產(chǎn)機(jī)構(gòu)的能力大大削弱,法學(xué)教育的品質(zhì)大打折扣。
學(xué)生在教授開設(shè)的律師事務(wù)所“實(shí)習(xí)”,學(xué)生為教授撰寫“法律意見書”,學(xué)生為教授介紹需要法律服務(wù)的客戶,這是當(dāng)今流行的師生共同經(jīng)營(yíng)模式。學(xué)生畢業(yè)進(jìn)入法院、檢察院之后,放下身段請(qǐng)托學(xué)生的法學(xué)教授也不乏其人⑾。
畢業(yè)之后,“校友”屬于“人脈資源”。學(xué)校看重那些權(quán)大錢多的校友,把他們羅織到學(xué)!岸聲(huì)”,組成一個(gè)常來常往的俱樂部!包h委領(lǐng)導(dǎo)下的校長(zhǎng)負(fù)責(zé)制”和“董事會(huì)”和諧并存,構(gòu)成了中國(guó)大學(xué)治理結(jié)構(gòu)的一道獨(dú)特風(fēng)景線。在中國(guó)政法大學(xué),校方公共關(guān)系的方針之一是“牽手富校友”⑿,“牽手”頗顯浪漫,在閩南語,丈夫稱妻子為“牽手”,大學(xué)青睞富校友,與之“牽手”,這確實(shí)很時(shí)尚。
法律人的時(shí)風(fēng)流弊,并非始于今日。1905年,中國(guó)廢除科舉制,為解決“生員”的學(xué)習(xí)和就業(yè),政府采取了一項(xiàng)重要的“維穩(wěn)”措施,這就是開辦“法政學(xué)堂”。于是,法政替代科舉,成為“易學(xué)、速成、致仕”的新途。民國(guó)初年,法政學(xué)堂占全國(guó)大專院校總數(shù)一半左右。法政學(xué)堂造成了人們對(duì)法學(xué)教育和法律人的壞印象⒀。
4. 結(jié)語
水門事件把一個(gè)令人尷尬的問題擺到了所有法律人的面前:為什么法律人的道德障礙比一般人脆弱?盡管人們對(duì)這個(gè)問題的回答各不相同,但是,從中都看到了法律職業(yè)的道德危機(jī),都意識(shí)到了整個(gè)法律行業(yè)都面臨著失去公眾信任的風(fēng)險(xiǎn)。于是,在美國(guó)律師協(xié)會(huì)的推動(dòng)下,法律職業(yè)倫理成了法學(xué)院的必修課和律師入門考試的單考科目;法律職業(yè)行為規(guī)范也一再修訂,以樹立法律人對(duì)整個(gè)法律制度的責(zé)任心。教化和規(guī)誡并舉,能否帶來實(shí)質(zhì)改變,現(xiàn)在作出結(jié)論還為時(shí)太早。但是,從公共關(guān)系的角度觀察,這至少獲得了一定程度的成功。
訴訟在美國(guó)是過度對(duì)抗,在中國(guó)則是對(duì)抗不足。在過度對(duì)抗的訴訟中,律師為訟斗士,不遺余力地為客戶爭(zhēng)取利益,從而也把自己的利益最大化,角色決定對(duì)錯(cuò)的倫理在此發(fā)展到極致。當(dāng)訴訟本身對(duì)抗不足的時(shí)候,當(dāng)事人可能在法庭之外、法眼目力有所不及的地方開展另類“對(duì)抗”。我們很難認(rèn)為,中國(guó)和美國(guó)的律師扮演著同一角色,制度差異決定著角色差異。
法律職業(yè)并非具有理所當(dāng)然地具有正當(dāng)性。法治社會(huì)使律師、法官和其他法律人成為正當(dāng)“角色”,每個(gè)角色都有義務(wù),單獨(dú)和共同證明他們?cè)诜ㄖ紊鐣?huì)的存在具有持續(xù)的正當(dāng)性。如果制度造就的角色成為制度無法控制的力量,沖擊制度的價(jià)值和整體結(jié)構(gòu),那么,角色就發(fā)生了“異化”。在某種程度上,法律職業(yè)倫理的作用是制約法律職業(yè)的異化。
* 本文是作者在2012-13學(xué)年第一學(xué)期為中國(guó)政法大學(xué)中歐法學(xué)院2012級(jí)碩士生開設(shè)的法律職業(yè)倫理課的首場(chǎng)演講的一部分。助教吳玥幫助作者進(jìn)行了文獻(xiàn)檢索、校對(duì)注釋和編輯工作。
注釋:
① 這一份“知名校友錄”乃作者在線隨意搜索而成,能否冠以“知名校友”的頭銜,本是中國(guó)政法大學(xué)校方的事,本人不過借此調(diào)侃,無意僭越。
、 John W. Dean,James Robenalt 2011,‘The Legacy of Watergate’,Litigation Journal,vol.38,no.3,viewed 25 Oct.2012,
、 Richard Wasserstrom,‘Lawyers as Professionals:Some Moral Issues’,5 Hum.Rts.2,1975-1976.
、 《虛假訴訟引發(fā)北京法院系統(tǒng)最大窩案》,2012年8月28日,http://china.caixin.com/2012-08-28/100428136.html,最后訪問:2012年11月19日。
、 Richard Wasserstrom,同前注5,頁14。
、 顯然,這一判斷需要設(shè)限。有時(shí)候,不是審理案件的法官,而是遠(yuǎn)離當(dāng)事人的審判委員會(huì)在作出決定;有時(shí)候,不是法院,而是法院必須服從的政治權(quán)威指示法院作出決定;有時(shí)候,審理案件的法院通過“請(qǐng)示”的方式,邀請(qǐng)上級(jí)法院提前介入,共同作出決定。法官只是在名義上作出決定,這樣的情形并不是例外。但是,當(dāng)事人未必能想到如此復(fù)雜的情形,他們總是把法官看成最終決定者或者把法官看成左右局面的人之一。
、 《黃松有不服貪污罪判決已上訴》,財(cái)經(jīng)雜志網(wǎng)站,http://www.caijing.com.cn/2010-01-29/110368225.html,最后訪問:2012年11月19日。
⑧ “從某種意義上可以說,我們的法學(xué)教育是敗壞良心的教育……事實(shí)也證明,在我們國(guó)家,法律人是全社會(huì)犯罪率最高的一個(gè)職業(yè)群,應(yīng)該是最懂法的司法人員的犯罪率是普通老百姓的五倍!”“在過去五年中,全國(guó)檢察院高檢公訴的刑事案件是360多萬件,全國(guó)法院判處的刑事案件是320多萬件。如果按照全國(guó)13億人口算,平均大概每四百個(gè)人里有一個(gè)涉嫌犯罪……在過去五年中,被全國(guó)檢察機(jī)關(guān)因職務(wù)方面的犯罪中僅被高檢提起公訴的國(guó)家工作人員,有20萬左右……這即等于說,每200個(gè)國(guó)家工作人員就有一人涉嫌犯罪……在過去五年中,涉嫌貪贓枉法、徇私舞弊、刑訊逼供等職務(wù)犯罪的司法工作人員將近兩萬五千人……這個(gè)數(shù)字就意味著每100個(gè)司法工作人員就有1.25個(gè)涉嫌犯罪!标愔伊郑皭悍ā狈欠ā獙(duì)傳統(tǒng)法學(xué)理論的反思,社會(huì)科學(xué)家,2009年2月,第2期,頁7-12。
、 “自學(xué)考試”是獲得高等學(xué)校文憑的途徑之一,開創(chuàng)于1981年。自學(xué)考試采取分科自學(xué),學(xué)分累計(jì)的方式,修滿一定學(xué)分,即可獲得大專文憑。獲大專文憑后,可繼續(xù)申請(qǐng)攻讀本科文憑的“自學(xué)考試”!白詫W(xué)生”無嚴(yán)格的資質(zhì)要求,亦無入學(xué)考試。“自學(xué)生”需向他所申請(qǐng)注冊(cè)的高等學(xué)校付費(fèi),后者提供考試服務(wù)、成績(jī)記錄和文憑。于是,由此派生“自考助學(xué)班”——高校所屬院系、行政機(jī)構(gòu)為“自考生”開設(shè)課程培訓(xùn)班,給予考試輔導(dǎo),并收取一定費(fèi)用。此類“自考助學(xué)班”常常由個(gè)人承包,承包人被稱為“自考班老板”。
、 《歷年國(guó)家司法考試通過率及分?jǐn)?shù)線權(quán)威分析》,2011年10月24日,http://www.legaldaily.com.cn/sfks/content/2011-10/24/content_3058498.htm?node=32968,最后訪問:2012年11月21日。
、 小說《桃李》(張者,人民文學(xué)出版社,2002)生動(dòng)描繪了中國(guó)北方某名牌大學(xué)法學(xué)院的師生關(guān)系,書中的法學(xué)教授在政界、商界和學(xué)界呼風(fēng)喚雨,神通廣大,學(xué)生稱教授為“老板”,尊奉教授如幫派成員效忠“老大”。
、 中國(guó)政法大學(xué)法律碩士校友分會(huì)成立大會(huì)召開,http://www.cupl.edu.cn/html/news/col174/2011-12/19/20111219144606997684854_1.html,最后訪問:2012年11月19日。
⒀ 中國(guó)知識(shí)分子在談到“法政”的時(shí)候,都顯示了極為鄙視的態(tài)度。不妨立此存照,以饗讀者:
(1)蔡元培:“外人每指摘本校之腐敗,以求學(xué)于此者,皆有做官發(fā)財(cái)思想,故畢業(yè)預(yù)科者,多入法科,入文科者甚少,入理科者尤少,蓋以法科為干祿之終南捷徑也。因做官心熱,對(duì)于教員,則不問其學(xué)問之深淺,惟問其官階之大小。官階大者,特別歡迎,蓋為將來畢業(yè)有人提攜也!_(dá)其做官發(fā)財(cái)之目的,則北京有不少專門學(xué)校,入法科者盡可肄業(yè)法律學(xué)堂,入商科者亦可投考商業(yè)學(xué)校,又何必來此大學(xué)?” 蔡元培,就任北京大學(xué)校長(zhǎng)之演說(1917年1月9日),載:蔡元培全集,第三卷,頁5-7。
(2)郭沫若:“在這種私立中學(xué)之外,還有不少的私立法政,要算把中國(guó)人的投機(jī)心理,做官熱,表示得更為盡致。周圍只有22里的一座成都城, 在反正以后的頭一、二年間,有一時(shí)竟陡增四五十座之多。三月速成、六月速成、一年速成,當(dāng)時(shí)學(xué)界制造法政人才真是比花匠造的花還要腳快手快。因而父子同學(xué)、祖生同學(xué)的佳話便處處都有傳聞!陛d:郭沫若選集,(第一卷上),人民出版社(1979),頁179。
(3)燕樹棠:“民國(guó)成立之后,十余年之間,學(xué)習(xí)法政的人們充滿了各機(jī)關(guān);在朝在野的政客,以及鄉(xiāng)間無業(yè)的高等流氓,也以學(xué)習(xí)法政之人為最多。年來官場(chǎng)之貪污,政治之勾結(jié),許多造亂之源,常歸咎于‘文法’!毖鄻涮,法律教育之目的,載:法律教育,孫曉樓著,中國(guó)政法大學(xué)出版社(1997),頁152。
(4)蔡樞衡:“法學(xué)界成為有好惡而無是非,有感情而無真理,有師生而無道義,有濫權(quán)而無理性,有壓抑而無公道,有權(quán)力而無道德,有關(guān)系而無學(xué)問,有專制、壟斷與欺瞞而無民主、法治與誠(chéng)實(shí)。于是鉤心斗角,各顯神通;于是各霸一方,自立門戶;于是一朝得志,倒行逆施;于是青天白日中,黑暗如漆;于是無政府之狀態(tài)以成! 蔡樞衡,中國(guó)法學(xué)及法學(xué)教育,載:中國(guó)法理的自覺發(fā)展,清華大學(xué)出版社(2005),頁100。
