時(shí) 間：2010年5月27日19:00至21:00
地 點(diǎn)：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)寧遠(yuǎn)樓二層模擬法庭
主持人：王軍 對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)
主持人：今天非常榮幸的請(qǐng)到了全國(guó)人大法工委副主任王勝明老師，給我們做關(guān)于《侵權(quán)責(zé)任法》的講座。大家知道，在我國(guó)民事立法起草的過(guò)程中，非常重要且大家都很熟悉的，一個(gè)是《合同法》、一個(gè)是《物權(quán)法》、一個(gè)是近期剛剛頒布即將生效的《侵權(quán)責(zé)任法》，在這三部法律起草的過(guò)程中，王勝明老師都起到了關(guān)鍵作用。
起草《合同法》時(shí)，法工委民法室1995年在北京龍泉賓館開了一個(gè)10天的會(huì)，當(dāng)時(shí)只請(qǐng)了10個(gè)專家，我也參加了。當(dāng)時(shí)我們叫做對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法律系，系主任是馮大同教授，因他有別的活動(dòng)就讓我代表對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)去了。那時(shí)王勝明老師是民法室主任，一方面是領(lǐng)導(dǎo)，一方面是實(shí)實(shí)在在干活的，要逐條起草合同法的文本。
在這之后，大家都知道，《物權(quán)法》我們國(guó)家搞了許多年，非常艱難，因?yàn)橐{(diào)和各種方面的利益。此時(shí)王勝明老師已經(jīng)是法工委副主任，直接領(lǐng)導(dǎo)這項(xiàng)工作。但他也不是那種高高在上的領(lǐng)導(dǎo)，而是實(shí)實(shí)在在地去敲定每一個(gè)條款的實(shí)干家�！肚謾�(quán)法》我參加的比較多，我做過(guò)記錄，至少有12次。在這個(gè)過(guò)程中，我親身經(jīng)歷了各個(gè)條款的討論過(guò)程。比如說(shuō)，2009年8月24日?26日，在昌平區(qū)北七家鎮(zhèn)拉斐特城堡酒店召開的關(guān)于《侵權(quán)責(zé)任法第二次審議稿》的專家討論會(huì)，對(duì)專家們來(lái)說(shuō)，機(jī)會(huì)非常難得�，F(xiàn)在同學(xué)們看到的，是《侵權(quán)責(zé)任法》的最后文本，但是大家不知道其形成的過(guò)程。各位可能已經(jīng)讀過(guò)它的條文，但對(duì)它背后出臺(tái)的過(guò)程是不知道的。我很榮幸有機(jī)會(huì)參加這些會(huì)，體會(huì)和感受比較多，同時(shí)也知道法工委民法室的這些人是怎么工作的，王勝明老師起了什么關(guān)鍵的作用。
總之，今天這個(gè)機(jī)會(huì)對(duì)同學(xué)來(lái)說(shuō)非常非常難得。希望大家認(rèn)真地聽，同時(shí)準(zhǔn)備好你的問(wèn)題進(jìn)行提問(wèn)。下面讓我們用熱烈的掌聲歡迎王勝明老師為大家講座！
王勝明：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)是一所非常優(yōu)秀的學(xué)校，我早就想到這里和同學(xué)們進(jìn)行交流。一所大學(xué)的好壞重要的是教師水平的高低，剛才王軍老師提到已故的沈達(dá)明和馮大同兩位老先生我都認(rèn)識(shí)，因?yàn)楣ぷ麝P(guān)系有不少接觸。沈達(dá)明和馮大同老師是享譽(yù)國(guó)內(nèi)外的專家，沈達(dá)明先生博學(xué)多才，著作等身，在國(guó)際民事訴訟、國(guó)際仲裁、國(guó)際擔(dān)保、涉外破產(chǎn)等多個(gè)比較法領(lǐng)域，一枝獨(dú)秀。馮大同先生主編的《國(guó)際商法》我也讀過(guò)，是當(dāng)時(shí)這方面最好的教材。
前任院長(zhǎng)沈四寶教授和現(xiàn)任院長(zhǎng)王軍教授，相關(guān)學(xué)科都走在全國(guó)前列。我認(rèn)識(shí)王軍教授是1995年在龍泉賓館開會(huì)，已經(jīng)有15年了。我們編輯了《中華人民共和國(guó)合同法及其重要草稿介紹》，其中就寫到龍泉賓館會(huì)議。對(duì)合同法起草過(guò)程中比較重要的會(huì)議，法律出版社出版的該書都逐一記載，包括與會(huì)人員名單和會(huì)議地點(diǎn)，大家有興趣找來(lái)看一看，能夠大概了解合同法的立法經(jīng)過(guò)。這本書是我主編的，編錄了合同法試擬稿、征求意見(jiàn)稿、合同法草案、合同法最后通過(guò)稿，合同法一共審了五次并獲得通過(guò)，我選了最有代表性的四個(gè)稿子，對(duì)這些稿子作了介紹，對(duì)比前一稿發(fā)生哪些大的變化，又介紹這個(gè)階段做了哪些工作。法律頒布后這類書以前沒(méi)編過(guò)，合同法是第一本。在合同法、物權(quán)法和侵權(quán)責(zé)任法等法律的立法過(guò)程中，我們都請(qǐng)王軍教授參加，請(qǐng)他幫我們出主意，在立法工作中貢獻(xiàn)他的智慧。
我今天和同學(xué)們交流的題目是“關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法的立法思考”。有的同學(xué)知道，我在去年侵權(quán)責(zé)任法通過(guò)前，受王利明教授邀請(qǐng)到中國(guó)人民大學(xué)講了一次，和今天的題目一樣，也是“關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法的立法思考”。在人民大學(xué)我主要講了三個(gè)問(wèn)題：
第一是制定侵權(quán)責(zé)任法的指導(dǎo)思想。那么大的一個(gè)工程，現(xiàn)在侵權(quán)責(zé)任法共計(jì)12章92條，篇章結(jié)構(gòu)，各章中的內(nèi)容，法的基本原則怎么確定，這個(gè)法要立成一個(gè)什么樣的法，我當(dāng)時(shí)講了兩點(diǎn)：一是侵權(quán)責(zé)任法出臺(tái)后要“好用”，所謂“好用”是指要符合中國(guó)的實(shí)際情況，又符合國(guó)際通行規(guī)則；二是侵權(quán)責(zé)任法還要“好看”，主要指框架結(jié)構(gòu)要合理，文字要通俗易懂。
第二是侵權(quán)責(zé)任法的名稱。在侵權(quán)責(zé)任法出臺(tái)前，很多有關(guān)侵權(quán)法的著作，包括從國(guó)外翻譯過(guò)來(lái)的作品一般都稱“侵權(quán)行為法”。為什么把這個(gè)法叫做“侵權(quán)責(zé)任法”？為什么要改變名稱？有什么講究和道理？我2002年就確定名稱叫“侵權(quán)責(zé)任法”，2002年的民法草案有一編就叫“侵權(quán)責(zé)任法編”。開始對(duì)侵權(quán)責(zé)任法的名稱批評(píng)比較多，后來(lái)批評(píng)意見(jiàn)少了。我在法工委工作了25年，有個(gè)優(yōu)點(diǎn)，就是樂(lè)于聽到批評(píng)意見(jiàn)，盡量接受不同意見(jiàn)。
第三是侵權(quán)責(zé)任法的適用范圍，也就是這部法管哪些事，不管哪些事。那次沒(méi)有專門講歸責(zé)原則，而適用范圍與歸責(zé)原則相關(guān)聯(lián)，所以我就把適用范圍和歸責(zé)原則一起講了。
今天到對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)不重復(fù)講這些問(wèn)題，大家對(duì)這三個(gè)問(wèn)題有興趣，可以看人民大學(xué)的中國(guó)民商法律網(wǎng)，網(wǎng)上有那次講座的內(nèi)容。
今天想講侵權(quán)責(zé)任法其他幾個(gè)問(wèn)題，如法的結(jié)構(gòu)、死亡賠償、精神損害賠償、法的適用等。這幾個(gè)問(wèn)題既具理論性又具實(shí)踐性。今天的講座可以說(shuō)是去年10月份人民大學(xué)那次講座的“姊妹篇”，如果那次叫做“關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法的立法思考（一）”，今天這個(gè)講座就可以叫做“關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法的立法思考（二）”。
一、侵權(quán)責(zé)任法的結(jié)構(gòu)
侵權(quán)責(zé)任法共計(jì)92條，這些內(nèi)容以什么樣的結(jié)構(gòu)、框架編在一起，使它既具邏輯性，又具科學(xué)性，法的結(jié)構(gòu)回答這個(gè)問(wèn)題。起草法律時(shí)首先要考慮法的結(jié)構(gòu)，比如合同法總則和分則分為哪幾章，哪些內(nèi)容不進(jìn)來(lái)，為什么不進(jìn)來(lái)。侵權(quán)責(zé)任法作為立法工作任務(wù)，也要考慮各種各樣的內(nèi)容怎么按照邏輯性、科學(xué)性安排好。
起草侵權(quán)責(zé)任法草案過(guò)程中，國(guó)內(nèi)學(xué)者都贊成將草案內(nèi)容分為一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為，對(duì)此基本沒(méi)有分歧。麻煩在于特殊侵權(quán)行為怎么寫，按照什么樣的邏輯結(jié)構(gòu)分類？既適應(yīng)實(shí)際需要，也符合法學(xué)原理。
德國(guó)、法國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家的民法典及其著作一般將“侵權(quán)行為”分為三類。國(guó)內(nèi)一些學(xué)者也提出類似主張。我將這三類簡(jiǎn)化為：第一是人的行為，造成他人損害要承擔(dān)賠償責(zé)任。第二是物的責(zé)任，因自己管理的物造成他人損害的要承擔(dān)賠償責(zé)任，簡(jiǎn)稱為物的責(zé)任。第三是替代責(zé)任，也就是說(shuō)侵權(quán)行為不是自己直接實(shí)施的，而是與你關(guān)系比較密切的人干的，你要為他的行為給別人造成的損害承擔(dān)責(zé)任。學(xué)理上一般將第三類責(zé)任叫做替代責(zé)任。替代責(zé)任主要有兩塊內(nèi)容，一塊是雇主責(zé)任，一塊是監(jiān)護(hù)人責(zé)任。從大陸法系而言，侵權(quán)行為一般分為這么三大類。美國(guó)侵權(quán)法重述的內(nèi)容更多，寫得更細(xì)，與大陸法系有所不同。
侵權(quán)責(zé)任立法遇到的問(wèn)題之一就是法的結(jié)構(gòu)要不要借鑒三個(gè)種類的辦法。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、日本以及德國(guó)的著作很多都是這么闡述的。我熟悉的國(guó)外著名民法專家在2008年還主張將侵權(quán)法的結(jié)構(gòu)和體系劃分為三個(gè)種類，也就是因自己的行為給他人造成損害的責(zé)任，自己管理的物給他人造成損害的責(zé)任，以及與自己關(guān)系比較密切的人給他人造成損害的責(zé)任。
我在研究民商法的過(guò)程中，覺(jué)得改革開放中我國(guó)碰到的不少問(wèn)題，特別是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的問(wèn)題，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)的國(guó)家早就碰到過(guò)，已經(jīng)有解決辦法，可以借鑒國(guó)外的通行做法。當(dāng)年制定合同法許多情況是這樣。在民商法領(lǐng)域，我們更多地是向日本、德國(guó)、美國(guó)等國(guó)家的專家學(xué)習(xí)。當(dāng)然，這些國(guó)家的東西不是沒(méi)有缺點(diǎn)，不能照搬。在侵權(quán)責(zé)任法的適用范圍上，最高人民法院的法官和一些學(xué)者都主張用德國(guó)的“三段論”，用三句話的模式來(lái)概括中國(guó)侵權(quán)責(zé)任法的適用范圍，我在人民大學(xué)的那次講座中專門講了“三段論”，三段論可能適合德國(guó)的土壤，但不適合中國(guó)的情況。
下面我講講侵權(quán)責(zé)任法的結(jié)構(gòu)劃分為三個(gè)種類有哪些不足，為什么不能照搬？
（一）“替代責(zé)任”
先講第三類“替代責(zé)任”。我的觀點(diǎn)與專家學(xué)者開會(huì)時(shí)從來(lái)沒(méi)有講過(guò)，今天算是第一次發(fā)表。什么叫替代責(zé)任？實(shí)際內(nèi)容是什么？最典型的就是兩類，雇主對(duì)雇員的責(zé)任和監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的責(zé)任。為什么雇員造成的損害雇主要承擔(dān)？各國(guó)學(xué)者的觀點(diǎn)主要有：管理說(shuō)（雇主對(duì)雇員有管理職責(zé)）、利益說(shuō)（雇主對(duì)雇員的工作享有利益）、風(fēng)險(xiǎn)說(shuō)（雇主承擔(dān)雇員工作中的風(fēng)險(xiǎn)）、控制說(shuō)（雇員的差錯(cuò)雇主可以加以控制）等等，這就是替代責(zé)任的緣由。我在學(xué)習(xí)法律過(guò)程中見(jiàn)到“替代責(zé)任”一詞覺(jué)得提法有點(diǎn)問(wèn)題。一個(gè)公司職員做的事，是職員本人的事還是公司的事？簡(jiǎn)單地說(shuō)，法工委的司機(jī)把人撞了，是司機(jī)的事還是法工委的事？肯定是法工委的事。既然是法工委的事怎么叫替代呢？漢語(yǔ)的“替代”是代替、替換的意思，從民事主體角度誰(shuí)替代誰(shuí)呢？我把我的看法也模仿別人上升為學(xué)說(shuō)的話，可以稱為“主體說(shuō)”。雇員出的事就是雇主的事，不存在替代問(wèn)題。從法律關(guān)系上講，雇主與雇員簽雇傭合同時(shí)是兩個(gè)主體，當(dāng)雇員已經(jīng)進(jìn)到單位，為單位工作，在對(duì)外關(guān)系上是一個(gè)主體。既然是一個(gè)主體，怎么會(huì)有替代呢？替代至少要有兩個(gè)主體。因此，替代責(zé)任的提法，在雇主和雇員從民事主體角度特別是解決對(duì)外責(zé)任方面是說(shuō)不通的。
我們?cè)賮?lái)分析監(jiān)護(hù)責(zé)任。國(guó)外這方面的理論也不一樣，現(xiàn)在大體上有兩種觀點(diǎn)：一種是被監(jiān)護(hù)人不能認(rèn)知自己的行為，因此他沒(méi)有責(zé)任能力，傳統(tǒng)上多數(shù)持這個(gè)觀點(diǎn)，但后來(lái)有發(fā)展。原來(lái)認(rèn)為5歲小孩沒(méi)有責(zé)任能力，現(xiàn)在認(rèn)為5歲小孩也有責(zé)任能力。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為探討被監(jiān)護(hù)人責(zé)任能力意義不大，監(jiān)護(hù)人一般要對(duì)被監(jiān)護(hù)人造成的后果承擔(dān)責(zé)任。我在分析雇主責(zé)任時(shí)認(rèn)為雇主與雇員是一個(gè)主體，我在分析監(jiān)護(hù)責(zé)任時(shí)認(rèn)為監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人確實(shí)是兩個(gè)主體，但為什么監(jiān)護(hù)人要為被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任？我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法的條文是這樣規(guī)定的，被監(jiān)護(hù)人給受害人造成了損害，監(jiān)護(hù)人是有責(zé)任的，哪怕監(jiān)護(hù)人盡到了監(jiān)護(hù)責(zé)任，中國(guó)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的是可以減輕責(zé)任而不是完全不承擔(dān)責(zé)任。什么意思呢？就是說(shuō)被監(jiān)護(hù)人給他人造成損害，原則上監(jiān)護(hù)人有錯(cuò)。5歲小孩放火燒了別人的財(cái)產(chǎn)，這種事怎么解決？有人認(rèn)為不賠，受害人自己承擔(dān)損失，5歲的小孩不懂事，小孩覺(jué)得好玩，這符合5歲小孩的認(rèn)知能力。但目前國(guó)外一般也不是這樣處理，都是由監(jiān)護(hù)人賠償，因?yàn)楸O(jiān)護(hù)人有管理、教育的責(zé)任。既然監(jiān)護(hù)人有管理、教育的責(zé)任，未盡到責(zé)任，那是你有錯(cuò)，所以你要承擔(dān)賠償責(zé)任，不是替代問(wèn)題。所以，替代責(zé)任的提法不那么科學(xué)合理。
（二）“人的行為”和“物的責(zé)任”
以“人的行為”與“物的責(zé)任”這種劃分科學(xué)嗎？物本身沒(méi)有行為，物的背后是人的行為。建筑物倒塌為什么讓人來(lái)賠？因?yàn)槿说墓芾�、修繕不到位。物的�?zé)任歸根結(jié)底是人的過(guò)錯(cuò)。進(jìn)一步分析，這種劃分也沒(méi)有徹底把人和物分開。大家一定要注意，無(wú)論是法國(guó)民法典、德國(guó)民法典、日本民法典中講到人的行為和物的責(zé)任，絕大多數(shù)的“物”仍然在“人的行為”里，只不過(guò)是把“特殊的物”放在“物的責(zé)任”里�！疤厥獾奈铩弊钤缰饕竿恋匾约芭c土地相連的物，后來(lái)擴(kuò)大到一般危險(xiǎn)物。國(guó)外侵權(quán)行為法有關(guān)“物的責(zé)任”講的主要是土地、建筑物、動(dòng)物等問(wèn)題。日本指的是“工作物”，對(duì)什么是工作物，解釋再寬也只是包括一部分物。所以，“物的責(zé)任”中的“物”只是一小部分，比如騎自行車撞了人，自行車是物，但自行車撞人是放在“人的行為”里，不是放在“物的責(zé)任”里。為什么？因?yàn)椤拔锏呢?zé)任”基本上是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任和過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任。所以，人的行為和物的責(zé)任分類也不盡科學(xué)合理。
（三）不宜照搬三個(gè)種類
經(jīng)過(guò)對(duì)大陸法系國(guó)家侵權(quán)行為法“人的行為”、“物的責(zé)任”和“替代責(zé)任”三種分類的分析，我認(rèn)為“替代責(zé)任”的提法不夠科學(xué)，不是指替代責(zé)任中的實(shí)際內(nèi)容，而是提法不夠科學(xué)；“人的行為”和“物的責(zé)任”是你中有我，我中有你，相互交叉。分類目的是通過(guò)一定標(biāo)準(zhǔn)盡可能將復(fù)雜的事物區(qū)分開，如果分類結(jié)果是相互交叉，能說(shuō)這一分類很漂亮嗎？
當(dāng)然，我不是說(shuō)三個(gè)種類的劃分方法沒(méi)有優(yōu)點(diǎn)。從三個(gè)種類的產(chǎn)生來(lái)看是有道理的。第一，他們的立法比較早，有的距今已有二百年。立法者早期主要從傳統(tǒng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任角度出發(fā)，比如法國(guó)民法典的起草者最初也沒(méi)有認(rèn)為物的責(zé)任就是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，后來(lái)根據(jù)實(shí)踐發(fā)展，法院判例把它解釋為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。第二，三個(gè)種類的劃分方法有其理論支持，有其直觀的優(yōu)點(diǎn)。人的行為、過(guò)錯(cuò)責(zé)任是一般條款，然后是兩種特殊情況，一是物的責(zé)任，逐步發(fā)展和解釋為過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任；一是替代責(zé)任，也就是我對(duì)他人行為要承擔(dān)的責(zé)任。所以，三個(gè)種類劃分有其發(fā)展軌跡，有它的邏輯性，特別是從早期看。到了21世紀(jì)初，我們是否照搬這種分類方法？過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任是在過(guò)錯(cuò)責(zé)任基礎(chǔ)上發(fā)展的，如果較為全面地引進(jìn)過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，以符合當(dāng)今歸責(zé)原則的發(fā)展要求，那么三個(gè)種類方法更顯不足。比如人的行為是不一樣的，有高度危險(xiǎn)行為，也有一般行為；物的責(zé)任里有高度危險(xiǎn)物，也有普通物；替代責(zé)任概括也不夠準(zhǔn)確。
所以，我國(guó)不宜照搬這三個(gè)種類劃分辦法。我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法的結(jié)構(gòu)包括兩方面：一般侵權(quán)和特殊侵權(quán)，或者說(shuō)一般規(guī)定和特殊規(guī)定。一般規(guī)定主要是前三章。一般規(guī)定有兩層含義：第一，它適用于所有主體，不是僅適用某個(gè)行業(yè)；第二，它是共同規(guī)則，對(duì)各種特殊侵權(quán)行為都可以適用。一般過(guò)錯(cuò)責(zé)任主要規(guī)定在侵權(quán)責(zé)任法第6條，對(duì)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的類型沒(méi)有具體寫。特殊規(guī)定是從責(zé)任的不同形式、與人民生活關(guān)系密切的某些行業(yè)角度來(lái)寫的，主要有產(chǎn)品責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任（一般是過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任，特例是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），醫(yī)療損害責(zé)任（區(qū)別不同情況，診療行為原則上是過(guò)錯(cuò)責(zé)任，特殊情況下是過(guò)錯(cuò)推定；藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械缺陷是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），環(huán)境污染責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），高度危險(xiǎn)責(zé)任（原則上是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任（主要是過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任），物件損害責(zé)任（主要是過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任）。我們劃分了“一般”和“特殊”，但“特殊”的分類不是物的責(zé)任和替代責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展到21世紀(jì)采取三個(gè)種類模式，界限上不夠清楚，寫起來(lái)比較麻煩。
二、死亡賠償
講座前王軍老師建議最好講一個(gè)小時(shí)，留半個(gè)小時(shí)讓大家提問(wèn)，現(xiàn)在已經(jīng)19:50了，我盡量壓縮時(shí)間。
社會(huì)上每天都發(fā)生死亡事件，如何賠償？先介紹一下國(guó)外是怎么做的，我們應(yīng)該怎么做，把我的想法跟大家交換一下。
（一）侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定
侵權(quán)責(zé)任法對(duì)死亡賠償作了三條規(guī)定，分別是第16條、第17條和第22條。醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)已有法律明確規(guī)定，但在具體計(jì)算時(shí)仍有爭(zhēng)議。侵權(quán)責(zé)任法這三個(gè)條文進(jìn)一步明確了兩個(gè)問(wèn)題：一是精神損害賠償，這是侵權(quán)責(zé)任法第一次明確作出規(guī)定。有的學(xué)者說(shuō)過(guò)去沒(méi)有精神損害賠償?shù)囊?guī)定，我們認(rèn)為，較為準(zhǔn)確的說(shuō)法是以前法律沒(méi)有明確規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任法是第一次明確規(guī)定。二是在同一事故中多人死亡的，可以采用一攬子賠償辦法。但侵權(quán)責(zé)任法仍然沒(méi)有明確兩個(gè)問(wèn)題：一是死亡賠償?shù)姆秶�，哪些東西應(yīng)該計(jì)算到死亡賠償金中，哪些東西不應(yīng)該計(jì)算進(jìn)去，比如被扶養(yǎng)人生活費(fèi)是否包含在死亡賠償金之內(nèi)，立法過(guò)程中研究過(guò)，但最終條文沒(méi)有體現(xiàn)；二是數(shù)額問(wèn)題，死亡賠償金究竟賠多少?zèng)]有明確。
（二）國(guó)外死亡賠償金的計(jì)算方法
目前如何計(jì)算死亡賠償金的規(guī)定主要是最高人民法院的司法解釋，但沒(méi)有得到普遍贊成，爭(zhēng)議集中在“同命不同價(jià)”和“城鄉(xiāng)兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)”。司法解釋出臺(tái)后我一直思考死亡賠償金應(yīng)該怎么計(jì)算。這里的死亡賠償金是除醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)以外的賠償。國(guó)外基本上兩種做法，一種做法是賠償死者預(yù)期收入，一般以前三年的平均工資乘以一定年限來(lái)計(jì)算；第二種做法是賠償被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)，家庭條件好的多算，家庭條件差的少算。這兩種做法都不太滿意，不完全符合民法的損害賠償原則。損害賠償原則是損失多少賠多少，既不能賠的過(guò)高，也不能賠的太低。
關(guān)鍵是對(duì)損失范圍的認(rèn)定。國(guó)外兩種方法沒(méi)有賠償?shù)轿�，不是從�?shù)額上說(shuō)，美國(guó)、德國(guó)和日本在賠償?shù)慕^對(duì)數(shù)額上比較高，我主要是從賠償范圍角度分析，認(rèn)為國(guó)外兩種方法沒(méi)有把死者全部損失計(jì)算進(jìn)來(lái)。國(guó)外兩種做法的不足是：
第一，計(jì)算范圍過(guò)窄。賠償預(yù)期收入和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)都是賠償財(cái)產(chǎn)損失。造成一個(gè)人死亡僅賠償工資或者被扶養(yǎng)人生活費(fèi)是不夠的，為什么呢？從大的范圍講，一個(gè)人的生活由兩部分組成，一部分是物質(zhì)生活，一部分是精神生活。如果僅賠償工資收入，那精神生活部分呢？比如說(shuō)好友相聚，中秋賞月，天倫之樂(lè)，靜夜看書，春眠不覺(jué)曉，等等，這都不是工資收入而是精神享受，是生活樂(lè)趣。有句話，清風(fēng)明月不需一文錢。人不僅僅是賺錢的，物質(zhì)生活不僅僅是工資。所以，國(guó)外沒(méi)有把非物質(zhì)生活這部分損失計(jì)算進(jìn)來(lái)，是對(duì)人的價(jià)值認(rèn)識(shí)不夠，這是一個(gè)比較大的問(wèn)題。
第二，計(jì)算方法片面。死者預(yù)期收入按死者當(dāng)時(shí)的工資計(jì)算，沒(méi)有工資的，按同等情況平均收入計(jì)算，比如大學(xué)生按他將來(lái)就業(yè)后的收入計(jì)算，家庭婦女按照婦女的平均收入計(jì)算。這也是逐步發(fā)展的。家庭婦女最初一分錢都得不到賠償，后來(lái)認(rèn)為不符合男女平等原則，對(duì)婦女歧視，開始承認(rèn)家庭婦女的勞動(dòng)也創(chuàng)造價(jià)值，逐步給予賠償。有兩種計(jì)算方法，一種按照家務(wù)勞動(dòng)累計(jì)，比如既當(dāng)老師又當(dāng)保姆的，每份工資加起來(lái)算。另一種按照婦女在社會(huì)中的平均工資計(jì)算�！邦A(yù)期收入”一般按照受害人死亡前三年的平均收入計(jì)算，這個(gè)方法有點(diǎn)片面，沒(méi)有考慮經(jīng)濟(jì)周期和社會(huì)發(fā)展。金融危機(jī)前是總經(jīng)理，金融危機(jī)后可能失業(yè)，金融危機(jī)前工資高，金融危機(jī)后工資低，計(jì)算收入應(yīng)當(dāng)多少反映經(jīng)濟(jì)周期的變動(dòng)。每個(gè)人情況也不一樣，人是發(fā)展變化的。對(duì)剛畢業(yè)的大學(xué)生來(lái)說(shuō)，僅以他進(jìn)入企業(yè)的一般工資計(jì)算預(yù)期收入，不夠準(zhǔn)確，這個(gè)人以后可能當(dāng)部長(zhǎng)，當(dāng)企業(yè)家，也可能失業(yè)，一蹶不振。少年有大志并不是個(gè)例，比如美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬、日本首相田中角榮等。計(jì)算預(yù)期收入是件很困難的事，既然很困難，很麻煩，就不能用簡(jiǎn)單方法對(duì)待。
第三，死亡賠償因人而異，差距太大。如果你開車撞的是比爾?蓋茨，誰(shuí)賠得起？如果撞的是乞丐，他沒(méi)有收入，賠得就少。按照國(guó)外做法，差距非常大，不盡合理。
第四，賠償數(shù)額與責(zé)任大小不掛鉤。侵權(quán)人只是有點(diǎn)過(guò)失，受害者是大人物，賠償數(shù)額甚至上千萬(wàn)；侵權(quán)行為非常惡劣，但受害者是窮光蛋，賠得很少。賠償數(shù)額和責(zé)任大小要盡可能掛鉤，否則起不到侵權(quán)責(zé)任法的警示功能。
（三）計(jì)算死亡賠償金的理想模式
國(guó)外計(jì)算死亡賠償金的做法不宜模仿。怎么辦呢？我的考慮是：不同年齡的人、不同行業(yè)的人、不同教育背景的人死亡后，在賠償數(shù)額上應(yīng)該有個(gè)中間線。不管什么人死，賠償要有個(gè)基本數(shù)。為什么說(shuō)基本數(shù)是一樣的呢？我的理論支撐有兩點(diǎn)：第一，人的生活分為物質(zhì)生活和精神生活，就精神生活而言，不管你處于哪個(gè)行業(yè)、哪個(gè)地位、哪個(gè)地區(qū)、財(cái)富多寡、年齡大小，精神生活享受是一樣的。既然精神享受一樣，受到的損害也一樣，這是一個(gè)依據(jù)。第二，就物質(zhì)生活而言，工資性收入不是一成不變，也是變動(dòng)的，可以做一點(diǎn)加減。沒(méi)有誰(shuí)始終是老總，有的人前十年發(fā)財(cái)，后十年又賠進(jìn)去。
所以，死亡賠償金可以有個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，但不是有一個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)就夠，我的提法是“有差別的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)”。有個(gè)基本數(shù)，同時(shí)應(yīng)該考慮個(gè)人差異，比如不同教育文化程度、不同行業(yè)、不同收入狀況、不同年齡等等，這些都要考慮。就好比價(jià)值是條中間線，價(jià)格與價(jià)值不是平行的，價(jià)格圍繞著價(jià)值上下波動(dòng)。死亡賠償金有個(gè)平均數(shù)，但具體到個(gè)人，有的可以高一點(diǎn)，有的可以低一點(diǎn)。
這就是我對(duì)計(jì)算死亡賠償金的想法。我這個(gè)辦法也沒(méi)有寫進(jìn)侵權(quán)責(zé)任法，為什么沒(méi)寫今天就不說(shuō)了。
三、精神損害賠償
許多教科書和學(xué)術(shù)著作把“精神損害賠償”稱為“撫慰金”或者“慰撫金”，我不太贊成用“撫慰金”代替“精神損害賠償”。侵權(quán)責(zé)任法用的是“精神損害賠償”。漢語(yǔ)的“撫慰”有輕柔、細(xì)心、關(guān)切、關(guān)愛(ài)等含義，這是一個(gè)非常美的詞，跟撫慰相關(guān)的撫愛(ài)、撫摸、撫恤、撫養(yǎng)、撫育等等，都給人一種溫暖、關(guān)愛(ài)的感覺(jué)。用在侵權(quán)責(zé)任上，我罵了你，侮辱了你，給你200塊錢撫慰一下，你說(shuō)合適嗎？還是精神損害賠償準(zhǔn)確。精神損害是一種侵權(quán)行為，造成精神損害要承擔(dān)賠償責(zé)任。
精神損害賠償實(shí)質(zhì)是一個(gè)人因侵權(quán)行為受到了精神痛苦，我在2009年6月全國(guó)人大常委會(huì)專題講座上講到精神損害賠償時(shí)，提到有兩個(gè)難點(diǎn)：一個(gè)是認(rèn)定有沒(méi)有精神損害比較困難，你說(shuō)你有痛苦，有多大痛苦？是不是你說(shuō)有痛苦就應(yīng)該得到賠償？另一個(gè)是確定賠償數(shù)額比較困難，哪些情形賠，哪些情形不賠？具體賠多少？美國(guó)、德國(guó)、日本對(duì)于怎么認(rèn)定精神損害以及怎么賠償都有一些辦法，這些學(xué)術(shù)著作上都有，我就不講了。
中國(guó)一定要建立精神損害賠償制度，目前對(duì)此沒(méi)有爭(zhēng)議，但需要研究怎么認(rèn)定受害人有精神損害以及怎么賠償?shù)膯?wèn)題。怎么認(rèn)定受害人有精神損害，國(guó)外有一種做法是列舉，只要發(fā)生列舉的情形就認(rèn)定有精神損害，比如對(duì)人身造成嚴(yán)重傷害，造成殘疾的就認(rèn)定有精神損害。目前為止，國(guó)外理論和實(shí)踐還沒(méi)有發(fā)展到死者本人的精神損害賠償問(wèn)題。日本以前不承認(rèn)死者有精神損害，現(xiàn)在發(fā)展到以受害人是否當(dāng)場(chǎng)死亡為標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)場(chǎng)死亡的認(rèn)為沒(méi)有精神損害，隔了一段時(shí)間死亡的認(rèn)為有精神損害。正如我對(duì)死亡賠償金的考慮，人的損害可以分為物質(zhì)損害和非物質(zhì)損害，精神損害就包括在非物質(zhì)損害里，即便受害人當(dāng)場(chǎng)死亡也有精神損害。但是，國(guó)外最先進(jìn)的做法也沒(méi)有發(fā)展到這一步。造成受害人死亡，國(guó)外最初不承認(rèn)精神損害，后來(lái)發(fā)展到死者近親屬可以要求精神損害賠償，現(xiàn)在擴(kuò)大到受害人沒(méi)有當(dāng)場(chǎng)死亡的也有精神損害。
人的損失應(yīng)該分為三個(gè)方面：第一是物質(zhì)損失；第二是非物質(zhì)損失，非物質(zhì)損失包括精神損害；第三是侵害名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)或者打傷他人時(shí)單獨(dú)計(jì)算的精神損害。對(duì)我國(guó)而言，在計(jì)算精神損害賠償時(shí)，不妨擴(kuò)大范圍，但具體數(shù)額不宜搞得過(guò)高，要根據(jù)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平逐步提高。目前我國(guó)西部地區(qū)死亡賠償金大概在20萬(wàn)左右，北京、上海、廣東等地大概在50萬(wàn)左右，賠償100多萬(wàn)只是少數(shù)案例。在這種情況下，如果把精神損害賠償?shù)臄?shù)額搞的過(guò)高，不太合適。除保護(hù)受害人權(quán)益外，畢竟還要考慮侵權(quán)人的承受能力、社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等等。
四、法的適用
法的適用主要解決其他單行法律、行政法規(guī)與侵權(quán)責(zé)任法的關(guān)系。除了侵權(quán)責(zé)任法，我國(guó)還有40部左右法律規(guī)定了侵權(quán)責(zé)任，環(huán)境保護(hù)方面法律就有20部左右，如環(huán)境保護(hù)法、大氣污染防治法、水污染防治法、固體廢物污染環(huán)境防治法、放射性污染防治法等，還有民用航空法、海商法、鐵路法、電力法、建筑法等等。這些單行法與侵權(quán)責(zé)任法是什么關(guān)系，無(wú)論作為學(xué)生、律師還是法官都要弄清楚。
如果侵權(quán)責(zé)任法與其他單行法的規(guī)定都一致，那么適用法律的后果是一樣的，無(wú)非是適用依據(jù)不同。因此，講法的適用主要研究不一致時(shí)怎么辦？
（一）侵權(quán)責(zé)任法與其他單行法是否存在不一致
把是否存在不一致作為一個(gè)問(wèn)題研究，很有必要。什么是不一致？比如侵權(quán)責(zé)任法第68條規(guī)定：“因第三人的過(guò)錯(cuò)污染環(huán)境造成損害的，被侵權(quán)人可以向污染者請(qǐng)求賠償，也可以向第三人請(qǐng)求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。”水污染防治法第85條中也有類似規(guī)定：“水污染損害是由第三人造成的，排污方承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償�！眱蓚�(gè)條文基本一樣，但少了“也可以向第三人請(qǐng)求賠償”這一句。有人認(rèn)為這兩個(gè)法律規(guī)定不一致。雖然水污染防治法沒(méi)寫“也可以向第三人請(qǐng)求賠償”，但法律本意是不可以向第三人請(qǐng)求賠償，還是也允許向第三人請(qǐng)求賠償？毫無(wú)疑問(wèn)是后者。水污染防治法的立法過(guò)程中沒(méi)寫向第三人請(qǐng)求賠償，主要考慮第三人基本上沒(méi)錢，讓污染者先賠償，賠償后向第三人追償，沒(méi)有說(shuō)絕對(duì)不能向第三人請(qǐng)求賠償。所以，僅僅對(duì)照文字，兩個(gè)法律規(guī)定有不一致，但是探求法的實(shí)質(zhì)，兩個(gè)法規(guī)定是一致的。
比如侵權(quán)責(zé)任法中有醫(yī)療損害責(zé)任一章，有人認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施后，國(guó)務(wù)院醫(yī)療事故處理?xiàng)l例當(dāng)然廢止。能這么說(shuō)嗎？醫(yī)療損害責(zé)任這一章和醫(yī)療事故處理?xiàng)l例是否不一致主要有兩個(gè)問(wèn)題需要研究：第一是賠償標(biāo)準(zhǔn)，醫(yī)療事故處理?xiàng)l例里規(guī)定了賠償標(biāo)準(zhǔn)，比如致人殘疾如何計(jì)算，誤工費(fèi)如何計(jì)算，這些標(biāo)準(zhǔn)侵權(quán)責(zé)任法中沒(méi)有規(guī)定，能說(shuō)不一致嗎？不能說(shuō)。如果說(shuō)不一致，那就是條例中有的內(nèi)容侵權(quán)責(zé)任法中沒(méi)有規(guī)定。第二是條例中“醫(yī)療事故”概念和侵權(quán)責(zé)任法中“醫(yī)療損害”概念的口徑是否一致，這涉及賠償范圍。如果口徑是一致的，那么是不同表述；如果“醫(yī)療事故”范圍比“醫(yī)療損害”窄，可以說(shuō)兩個(gè)法規(guī)定不一致。
所以，研究法的適用首先要研究是否不一致，是真的不一致還是假的不一致。
（二）不一致時(shí)怎么辦
有沒(méi)有不一致的？有，比如鐵路法、電力法，這兩部法規(guī)定因受害人自身原因?qū)е聯(lián)p害的，鐵路方和電力公司不承擔(dān)責(zé)任。自身原因一般理解包含受害人的故意和過(guò)失。侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，受害人故意造成損失的，鐵路方和電力公司不承擔(dān)責(zé)任，受害人有過(guò)失的，是減輕責(zé)任而不是不承擔(dān)責(zé)任。鐵路法和電力法與侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定有不一致。
對(duì)不一致應(yīng)該怎么處理？大家都知道兩句話：特別法優(yōu)于一般法，新法優(yōu)于舊法或者后法優(yōu)于前法。這兩句話大家都會(huì)說(shuō)，但還要準(zhǔn)確理解。后法優(yōu)于前法有兩個(gè)前提，首先必須是同一位階、地位相同的法。如果國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)制定在后，也不能否定全國(guó)人大常委會(huì)先制定的法律。其次口徑必須一樣，就是說(shuō)要把特別法優(yōu)于一般法的道理放到后法優(yōu)于前法中，口徑不一樣，也不發(fā)生后法優(yōu)于前法。有的人用錯(cuò)了這句話，毛病就出在這里。比如后法是講水果的事，前法是講蘋果的事，講水果的后法可以否定講蘋果的前法嗎？不能，必須是兩個(gè)法都講蘋果。所以，位階一樣，口徑一樣，才能說(shuō)后法優(yōu)于前法。
對(duì)于特別法優(yōu)于一般法，毫無(wú)疑問(wèn)法的位階也要相同。另外，特別法主要指的是特別規(guī)定。特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定，意思是特別規(guī)定針對(duì)具體事情，一般規(guī)定針對(duì)一般事情，在這種情況下，特別規(guī)定有它的特殊性，具體事情需要具體對(duì)待。我們回過(guò)頭來(lái)看侵權(quán)責(zé)任法第73條與鐵路法、電力法相關(guān)規(guī)定的關(guān)系。侵權(quán)責(zé)任法第73條規(guī)定的是“從事高空、高壓或者使用高速軌道運(yùn)輸工具”，這就否定了鐵路法、電力法相關(guān)規(guī)定了？我理解沒(méi)有否定。侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的不是“鐵路”而是“高速軌道運(yùn)輸工具”，“高速軌道運(yùn)輸工具”包括鐵路，但還包括過(guò)山車、過(guò)江纜車等等；“高壓”不僅包括高壓電線，還有高壓鍋爐等等。對(duì)法律規(guī)定不能理解窄了。因此，侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定是一般規(guī)定，鐵路法、電力法的規(guī)定是特別規(guī)定，按照特別法優(yōu)于一般法，優(yōu)先適用的是鐵路法、電力法。當(dāng)然，將來(lái)修改鐵路法、電力法或者對(duì)鐵路法、電力法作新的解釋，是完全可以的。
我就講到這里！
提問(wèn)1：您提到人的損害分為物質(zhì)損害、非物質(zhì)損害和侵害人格權(quán)的精神損害三種類型，從邏輯上來(lái)講，物質(zhì)損害和非物質(zhì)損害已經(jīng)構(gòu)成了一個(gè)全集，為什么還會(huì)有第三種損害呢？非物質(zhì)損害中已經(jīng)包含了精神損害，這和第三種精神損害有什么差別呢？
王勝明：我將人的損害分成物質(zhì)損害、非物質(zhì)損害和精神損害三類，由于時(shí)間關(guān)系我沒(méi)講清楚。物質(zhì)損害好理解，誤工收入就是物質(zhì)損害，醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)也屬于物質(zhì)損害。非物質(zhì)損害僅僅針對(duì)受害人死亡時(shí)的賠償，既包括精神享受，也包括精神痛苦。不屬于死亡賠償?shù)�，有時(shí)只有物質(zhì)損害，有時(shí)只有精神損害，有時(shí)是物質(zhì)損害加精神損害。
提問(wèn)2：我想請(qǐng)教您一個(gè)有關(guān)物權(quán)法的問(wèn)題，物權(quán)法規(guī)定用益物權(quán)包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，而其他國(guó)家以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的用益物權(quán)只包括不動(dòng)產(chǎn)，為什么我國(guó)物權(quán)法把動(dòng)產(chǎn)也包括進(jìn)來(lái)？
王勝明：用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等，物權(quán)法沒(méi)有對(duì)有關(guān)動(dòng)產(chǎn)的用益物權(quán)具體規(guī)定，我記得只是在用益物權(quán)的概念中將動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)包括進(jìn)來(lái)。這樣規(guī)定，主要考慮別把用益物權(quán)的概念框死，如果僅限于不動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)就不能成為用益物權(quán)的標(biāo)的物。比如對(duì)大型設(shè)備進(jìn)行融資租賃，登記之后是把它看成債權(quán)，還是看成物權(quán)，還是具有物權(quán)性質(zhì)的債權(quán)，這個(gè)問(wèn)題可以討論。物權(quán)法立法過(guò)程中有人提出要把動(dòng)產(chǎn)包括進(jìn)來(lái)，物權(quán)法的處理是具體章節(jié)中沒(méi)有寫動(dòng)產(chǎn)用益物權(quán)，但在用益物權(quán)概念里有所體現(xiàn)，實(shí)際上想留下發(fā)展空間。
提問(wèn)3：大家在討論侵權(quán)責(zé)任法時(shí)，都認(rèn)為侵權(quán)責(zé)任法是中國(guó)社會(huì)各種利益群體斗爭(zhēng)的結(jié)果，覺(jué)得規(guī)定得比較寬泛，實(shí)施起來(lái)比較困難，您怎么看這種現(xiàn)象？比如建筑物倒塌事故，只認(rèn)定建設(shè)單位和施工單位承擔(dān)責(zé)任，并沒(méi)有規(guī)定政府或者其他利益群體的責(zé)任。
王勝明：你提的問(wèn)題比較宏觀，我回答你的具體問(wèn)題。侵權(quán)責(zé)任法將建筑物分成兩條規(guī)定，區(qū)分了建筑物脫落、墜落造成的損害和建筑物倒塌造成的損害。建筑物脫落、墜落原則上適用過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任，建筑物倒塌原則上適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。你講的行政機(jī)關(guān)應(yīng)該有管理責(zé)任，監(jiān)管為什么不到位？這個(gè)問(wèn)題要不要寫，以后可以進(jìn)一步討論。但是追究行政機(jī)關(guān)責(zé)任，嚴(yán)格地說(shuō)這不是民事責(zé)任，從法的適用范圍講，侵權(quán)責(zé)任法只規(guī)定民事責(zé)任中的侵權(quán)責(zé)任。
提問(wèn)4：侵權(quán)責(zé)任法的一般規(guī)定為什么沒(méi)給過(guò)失下定義呢？
王勝明：我在法工委工作25年了，最怕的就是下定義，下定義太難了。在一個(gè)法條中，只能用十幾個(gè)字最多幾十個(gè)字把概念定義出來(lái)，不能寫成一篇論文。如果要下定義，下的定義就那么準(zhǔn)？你們可以試著下個(gè)定義，讓班里的同學(xué)討論，看是否可行。不僅班里同學(xué)說(shuō)好，還要各行各業(yè)的人說(shuō)好，不僅要考慮現(xiàn)在可行，還要考慮將來(lái)可行。從事立法工作，不僅當(dāng)時(shí)要把法立好，法出臺(tái)后還要把法解釋好，要適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展。社會(huì)發(fā)展了，甚至立法當(dāng)初沒(méi)有的含義也可以解釋進(jìn)去。所以，在法律中盡量避免寫定義，定義可以通過(guò)司法解釋、法的具體實(shí)施來(lái)解決。
提問(wèn)5：侵權(quán)責(zé)任法中有很多特殊侵權(quán)責(zé)任，其中涉及了很多利益相關(guān)者，請(qǐng)您解釋一下，與一般社會(huì)輿論相比，他們對(duì)這部法起了什么樣的作用？
王勝明：在立法工作過(guò)程中要做到公開公正，廣泛聽取意見(jiàn)。每起草一部法律，相關(guān)單位和個(gè)人的意見(jiàn)都要聽取。侵權(quán)責(zé)任法涉及20多個(gè)部門，我們?nèi)柯犎∵^(guò)他們意見(jiàn)，各個(gè)地方意見(jiàn)也全部聽取，還有公司、律師、學(xué)校等等的意見(jiàn)。比如醫(yī)療損害責(zé)任，我們到醫(yī)院搞過(guò)調(diào)查，聽取過(guò)醫(yī)生、醫(yī)師協(xié)會(huì)、醫(yī)院協(xié)會(huì)、衛(wèi)生管理部門、律師、法院、患者、消費(fèi)者協(xié)會(huì)的意見(jiàn)，也聽取過(guò)地方、學(xué)者的意見(jiàn)。在這個(gè)過(guò)程中肯定有不同意見(jiàn)，這就有一個(gè)怎么集中民智、體現(xiàn)民意的問(wèn)題。立法工作部門必須本著怎么有利于保護(hù)老百姓的權(quán)利，怎么有利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，怎么有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，要多方面統(tǒng)籌兼顧，不能單一考慮。單一考慮的話，比如受害者賠償，賠500萬(wàn)、1000萬(wàn)夠不夠？我估計(jì)幾十年上百年后可能賠到500萬(wàn)、1000萬(wàn)，但目前死亡賠償1000萬(wàn)，肯定不合適。賠償數(shù)額今后越賠越多，越賠越廣，但這是逐步發(fā)展的。對(duì)于醫(yī)療損害，既要借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，更要根據(jù)國(guó)內(nèi)情況。侵權(quán)責(zé)任法的有關(guān)規(guī)定對(duì)保護(hù)患者權(quán)益有很大改進(jìn)，也有利于維護(hù)醫(yī)務(wù)工作者的權(quán)益，促進(jìn)醫(yī)學(xué)科學(xué)發(fā)展。
主持人：由于時(shí)間關(guān)系我們的提問(wèn)就到這里。
最后談幾點(diǎn)感受。我今天聽到了一種批判的精神，批判的是什么呢？說(shuō)的直白一點(diǎn)，主要批判的是我們最崇拜的德國(guó)法，以及受其影響的日本法和臺(tái)灣法。
第一，從對(duì)侵權(quán)法的“三段式”劃分開始，其中的“人、物、替代”責(zé)任，來(lái)自日本學(xué)者的建議。
第二點(diǎn)，關(guān)于死亡賠償金。德國(guó)人講什么呢？如果一個(gè)人死了不能證明有其他損失的話，只有一樣?xùn)|西必須要賠，那就是喪葬費(fèi)，換句話說(shuō)，生命本身是不賠的。王勝明老師認(rèn)為，應(yīng)該有一個(gè)基數(shù)，對(duì)每一個(gè)人都一樣，其他的可以根據(jù)個(gè)案的情況進(jìn)行上浮或下降。這與德國(guó)法又不一樣。
第三，關(guān)于精神損害賠償，《侵權(quán)責(zé)任法》采用的是精神損害賠償金，沒(méi)有用“精神撫慰金”這個(gè)概念。精神撫慰金來(lái)自德國(guó)。德國(guó)的精神撫慰金指的是什么呢？比如在一個(gè)案件中，一個(gè)保險(xiǎn)公司應(yīng)該付一筆保險(xiǎn)金，拖延了一年才付。法院說(shuō)，這無(wú)疑引起了原告的憤怒和不平，為了撫平這種情緒，這個(gè)保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)做雙倍賠償。由此可見(jiàn)，德國(guó)的精神撫慰金不是一般意義上的精神損害賠償金，而是服務(wù)于心理安撫目的的賠償金，即需要撫慰的時(shí)候才賠。
從中國(guó)的立法實(shí)踐來(lái)看，我們不一定跟德國(guó)走，當(dāng)然也不一定跟美國(guó)走；中國(guó)的立法要根據(jù)自己的需要去構(gòu)建我們自己的法律。一些學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)只能基本上采納某一個(gè)外國(guó)的制度，從兩大法系的制度中去搭建拼湊肯定是不能成功的，這樣去做在國(guó)外沒(méi)有先例。但是在《合同法》起草過(guò)程中，我們法工委走的是獨(dú)立的路，也就是說(shuō)，我們采納了一些制度，又創(chuàng)造了一些制度。這是我們中國(guó)人自己搞的，是適合于中國(guó)國(guó)情的。臺(tái)灣地區(qū)的法律是臺(tái)灣化的德國(guó)法，基本上還是德國(guó)法，可是我們今天是在批判他們的東西。我們?cè)谟米约旱乃伎紭?gòu)建一種符合我們現(xiàn)實(shí)社會(huì)需要的法律。這就是我們這個(gè)民族的偉大之處。
最后，讓我們?cè)俅我詿崃业恼坡暩兄x王主任做的精彩演講！
王勝明：剛才王軍教授說(shuō)我的交流不僅僅是個(gè)人意見(jiàn)，可能還代表立法工作機(jī)構(gòu)，我還得重復(fù)一句：“僅代表我個(gè)人�！敝x謝大家！