來(lái)源：《社會(huì)科學(xué)報(bào)》2009年2月，本報(bào)記者 湘 君
國(guó)際私法學(xué)自1978年恢復(fù)發(fā)展以來(lái)，我國(guó)對(duì)此進(jìn)行了逐步深入的研究�？偨Y(jié)這些年來(lái)我國(guó)國(guó)際私法研究活動(dòng)的特點(diǎn)，揭示其未來(lái)的發(fā)展方向，對(duì)于中國(guó)特色國(guó)際私法理論體系的構(gòu)建及立法體系的完善，并在中國(guó)法院和仲裁機(jī)構(gòu)的實(shí)踐中更好地適用國(guó)際私法規(guī)則，都有重要的意義。為此本報(bào)記者采訪了武漢大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)肖永
研究?jī)?nèi)容比較注意外國(guó)或國(guó)際立法和實(shí)踐
記者：隨著改革開放的不斷深入，我國(guó)國(guó)際私法也進(jìn)入了飛速發(fā)展的時(shí)代，您長(zhǎng)期從事國(guó)際私法研究，能否概括一下我國(guó)國(guó)際私法研究的發(fā)展階段？
肖永平：同30年來(lái)我國(guó)改革開放的不斷深入相適應(yīng)，我國(guó)國(guó)際私法的研究活動(dòng)可以大致分為3個(gè)階段：從1978年開始的第一個(gè)十年可以說是恢復(fù)期，主要是“文革”前從事國(guó)際私法教學(xué)和研究的專業(yè)人員歸隊(duì)，集中研究國(guó)際私法的范圍、名稱、性質(zhì)、體系等宏觀性基本問題；從1988年開始的第二個(gè)十年可以說是發(fā)展期，主要是越來(lái)越多的國(guó)際私法博士和碩士加入研究隊(duì)伍，對(duì)國(guó)際私法不同領(lǐng)域的具體問題和國(guó)別國(guó)際私法展開全面研究；從1998年開始的第三個(gè)十年可以說是初步繁榮期，以在國(guó)內(nèi)外取得博士學(xué)位的中青年學(xué)者為主體，深入研究中國(guó)在開展國(guó)際私法立法、司法和參與國(guó)際立法時(shí)面臨的新問題，以及比較國(guó)際私法和比較民商法的逐步深入。
記者：國(guó)際私法是從西方傳入我國(guó)的，這30年來(lái)，我國(guó)在研究?jī)?nèi)容上呈現(xiàn)出什么樣的特點(diǎn)和變化？
肖永平：整體上說，研究?jī)?nèi)容比較注意外國(guó)或國(guó)際立法和實(shí)踐。由于國(guó)際私法是在20世紀(jì)初期開始從西方傳入中國(guó)，但國(guó)際私法理論的傳播、國(guó)際私法制度的建立和國(guó)際私法觀念的深入人心是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程。在此過程中，國(guó)際經(jīng)濟(jì)和民事交往的頻繁程度起著決定性的影響。因此，在我國(guó)改革開放的前15年，中國(guó)國(guó)際私法學(xué)者研究的對(duì)象主要是外國(guó)的國(guó)際私法立法與實(shí)踐和有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定，因?yàn)橹袊?guó)的國(guó)際私法立法和實(shí)踐實(shí)在是太少了，法院又沒有健全的判例報(bào)告制度，要研究中國(guó)的國(guó)際私法立法與實(shí)踐缺乏必要的素材。以這個(gè)時(shí)期出版的教科書為例，盡管也有以《中國(guó)國(guó)際私法》為書名的教材，但同其他《國(guó)際私法》教材一樣，仍然以介紹不同國(guó)家在國(guó)際私法的一些制度和具體法律適用規(guī)則方面的不同做法為主要內(nèi)容，只有很小的篇幅介紹中國(guó)的立法或做法。最近10多年來(lái)，雖然我國(guó)的對(duì)外開放和經(jīng)濟(jì)全球化不斷發(fā)展，跨國(guó)民事交往也越來(lái)越頻繁，但真正專門研究中國(guó)國(guó)際私法問題的論著還不多見，有些論著雖然以研究中國(guó)的國(guó)際私法立法或理論為題，其主要內(nèi)容也是以歸納和總結(jié)國(guó)外與國(guó)際條約的做法來(lái)論證中國(guó)應(yīng)該采取的立場(chǎng)。因此，中國(guó)現(xiàn)有的國(guó)際私法研究帶有明顯的“外國(guó)”因素和“國(guó)際”因素，容易讓人感到國(guó)際私法離自己的生活很遙遠(yuǎn)。
記者：為了掌握和研究各國(guó)的國(guó)際私法，揭示國(guó)際私法的發(fā)展趨勢(shì)，我國(guó)學(xué)者一般采取什么研究方法？
肖永平：國(guó)際私法與比較法具有天然的聯(lián)系，因?yàn)樗鉀Q和調(diào)整不同國(guó)家民商事法律制度的差異與沖突問題，離不開對(duì)不同國(guó)家民商法的比較研究；另一方面，不同國(guó)家的國(guó)際私法規(guī)則本身也存在很大差異。為了掌握和研究各國(guó)的國(guó)際私法，揭示國(guó)際私法的發(fā)展趨勢(shì)，我國(guó)國(guó)際私法學(xué)者普遍習(xí)慣于比較研究方法。但大多數(shù)學(xué)者停留在不同國(guó)家和國(guó)際條約的規(guī)范比較，即采取注釋分析方法解釋不同國(guó)家的立法，通過大陸法系、英美法系和國(guó)際條約的宏觀分類歸納不同的做法，缺乏進(jìn)一步的實(shí)證分析和法律制度、法律規(guī)則背后的理性分析，也很少聯(lián)系民商法、訴訟法、仲裁法、法理學(xué)等其他學(xué)科展開比較研究。這種簡(jiǎn)單化的比較只能說明問題，對(duì)解決問題往往難以提供充分的、有說服力的論證。
記者：經(jīng)過多年的發(fā)展，我國(guó)國(guó)際私法研究取得了豐碩的成果，包括教科書、專著和論文等多種形式。在您看來(lái)，這些研究成果有什么特點(diǎn)？
肖永平：研究成果主要是理論化表現(xiàn)形式。大多數(shù)教科書從內(nèi)容到形式?jīng)]有鮮明的特色，專著一般是圍繞某一專題的專門研究成果，但從中國(guó)的問題出發(fā)，從中國(guó)的社會(huì)實(shí)際尋求理論資源的專著還不多見，研究中國(guó)問題、提煉中國(guó)經(jīng)驗(yàn)的論文在總量中也是少數(shù)。這些過于理論化的成果對(duì)上影響中國(guó)國(guó)際私法立法的力度還不夠，對(duì)下容易失去對(duì)中國(guó)相關(guān)司法實(shí)踐和仲裁實(shí)踐的指引能力及培育人們國(guó)際私法意識(shí)的影響力。這樣一來(lái)，不僅一般民眾很難理解國(guó)際私法，就是其他領(lǐng)域的法律人也不太了解國(guó)際私法。因此，在國(guó)際私法傳入中國(guó)100年，經(jīng)過了30年持續(xù)發(fā)展的今天，國(guó)際私法并沒有真正融入中國(guó)社會(huì)。這是值得理論研究者、立法者、實(shí)務(wù)工作者共同思考的。
國(guó)際私法停留在課堂、書本和部分立法層面
記者：同其他法學(xué)學(xué)科相比，我國(guó)從事國(guó)際私法研究的學(xué)者相對(duì)較少，研究基礎(chǔ)薄弱，我國(guó)學(xué)者如何面對(duì)這一問題？
肖永平：國(guó)際私法學(xué)者非常注意集體攻關(guān)。除了很多教材都是多人合作完成的以外，最有影響的例子是《中華人民共和國(guó)國(guó)際私法示范法》和中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)的規(guī)范化學(xué)術(shù)活動(dòng)。中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)自1987年成立以來(lái)一直堅(jiān)持了規(guī)范的學(xué)術(shù)年會(huì)活動(dòng)和專題學(xué)術(shù)討論會(huì)，聚集了我國(guó)從事國(guó)際私法教學(xué)、研究和實(shí)際工作的精英，從1998年開始，每年編輯出版一本《中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊》，這種開誠(chéng)布公、自由討論的學(xué)術(shù)氛圍有力推動(dòng)了中國(guó)國(guó)際私法的研究和普及。從1993年學(xué)會(huì)決定起草《中國(guó)國(guó)際私法示范法》開始，每年的年會(huì)都圍繞以
記者：就從事國(guó)際私法研究的主體來(lái)看，很多是沒有或者很少實(shí)際處理過國(guó)際民商事案件的高校教師，這對(duì)我國(guó)的國(guó)際私法實(shí)踐產(chǎn)生什么影響？
肖永平：一方面，可能往往導(dǎo)致研究成果缺乏可操作性；另一方面，實(shí)際工作者并不太重視理論研究和學(xué)習(xí)，對(duì)學(xué)術(shù)界的理論研究成果也有輕視之嫌，在實(shí)際工作中很少主動(dòng)尋求理論的支持。因此，在中國(guó)的國(guó)際私法實(shí)踐中，不僅理論的指導(dǎo)作用有限，就是成文的國(guó)際私法規(guī)則在實(shí)踐中也常常得不到正確適用。這種狀況直接導(dǎo)致國(guó)際私法停留在課堂、書本和部分立法層面，對(duì)下不能很好地指導(dǎo)實(shí)踐，在中國(guó)逐步普及國(guó)際私法理念、制度和規(guī)則；對(duì)上不能總結(jié)中國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，形成中國(guó)自己的理論和主張，進(jìn)而影響其他國(guó)家和國(guó)際條約中國(guó)際私法規(guī)則的制定，在國(guó)際上貢獻(xiàn)中國(guó)國(guó)際私法學(xué)者的智慧。
轉(zhuǎn)移研究重心，實(shí)現(xiàn)國(guó)際私法的中國(guó)化
記者：隨著經(jīng)濟(jì)全球化的不斷深化，中國(guó)的開放程度和國(guó)際民商事交往必將更加深入和頻繁。中國(guó)以建立公平合理的國(guó)際新秩序?yàn)槟繕?biāo)，通過國(guó)際法治來(lái)發(fā)揮自己的作用。在您看來(lái)，我國(guó)未來(lái)的國(guó)際私法研究之路應(yīng)該如何走？
肖永平：對(duì)于中國(guó)的國(guó)際私法研究來(lái)說，要把重心從學(xué)習(xí)、引進(jìn)和借鑒外國(guó)的國(guó)際私法轉(zhuǎn)到研究、總結(jié)和提煉中國(guó)的國(guó)際私法實(shí)踐和理論上來(lái)，就是要實(shí)現(xiàn)國(guó)際私法的中國(guó)化，即解決中國(guó)的實(shí)際問題，制定中國(guó)的完善立法，創(chuàng)立中國(guó)的系統(tǒng)理論。為此，中國(guó)未來(lái)的國(guó)際私法研究應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)：（1）樹立以問題為中心的研究意識(shí)。這要求我們改變前期以研究宏觀問題和一般性介紹外國(guó)國(guó)際私法的習(xí)慣，結(jié)合國(guó)內(nèi)外國(guó)際私法理論研究的前沿，以具體問題為研究對(duì)象，通過深入比較不同國(guó)家和國(guó)際條約的做法及制度，采用多種研究方法，從不同角度揭示該問題的本質(zhì)、特點(diǎn)和發(fā)展變化的一般規(guī)律，使國(guó)際私法的理論研究能夠持續(xù)深入下去、擴(kuò)展開來(lái)，為形成有國(guó)際影響和國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的國(guó)際私法理論打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。（2）養(yǎng)成滲透型的研究路徑。由于國(guó)際私法與民商法、訴訟法、法理學(xué)的密切聯(lián)系，國(guó)際私法研究不能僅僅局限于國(guó)際私法的制度和規(guī)則，很有必要深入到民商實(shí)體法的比較與綜合，滲透到訴訟法、仲裁法等程序法的基本原理和制度，上升到法理學(xué)的高度和理性。（3）側(cè)重中國(guó)特色的研究?jī)?nèi)容。隨著中國(guó)面臨的國(guó)際私法立法和司法實(shí)踐問題越來(lái)越多，中國(guó)的國(guó)際私法研究應(yīng)該以研究中國(guó)問題為中心，以研究中國(guó)重大現(xiàn)實(shí)問題為突破口，增強(qiáng)維護(hù)中國(guó)利益的意識(shí)，通過闡明中國(guó)學(xué)者的主張，介紹中國(guó)的立法及其應(yīng)用，研究中國(guó)的實(shí)際案例，達(dá)到解決中國(guó)現(xiàn)實(shí)問題、創(chuàng)立中國(guó)特色、中國(guó)氣派、中國(guó)風(fēng)格的國(guó)際私法理論體系的目的。值得注意的是，這將是一個(gè)長(zhǎng)期的過程，甚至是幾代人的不懈努力。（4）注意研究成果的多維度轉(zhuǎn)化�，F(xiàn)有研究成果的載體主要是論文和著作，也主要在課堂、會(huì)議和學(xué)術(shù)界傳播，這對(duì)國(guó)際私法的研究、傳播和應(yīng)用都是不利的。未來(lái)國(guó)際私法的研究成果應(yīng)該注意向以下層面轉(zhuǎn)化：一是向中國(guó)的立法轉(zhuǎn)化，盡量讓我國(guó)立法機(jī)關(guān)采納，以推動(dòng)我國(guó)的相關(guān)立法不斷完善；二是向中國(guó)的司法實(shí)踐轉(zhuǎn)化，使理論研究成果成為我國(guó)司法實(shí)踐的指南和重要參考；三是向國(guó)際條約轉(zhuǎn)化，使更多的國(guó)際條約采納中國(guó)的主張和理論，增加中國(guó)在國(guó)際規(guī)則形成過程中的作用；四是向國(guó)際學(xué)術(shù)界轉(zhuǎn)化，及時(shí)、完整、準(zhǔn)確地把中國(guó)國(guó)際私法的立法、實(shí)踐和理論觀點(diǎn)介紹到國(guó)際社會(huì)，在國(guó)際學(xué)術(shù)刊物和國(guó)際會(huì)議上反映中國(guó)的經(jīng)驗(yàn)和智慧。
■觀點(diǎn)鏈接
（來(lái)源：徐青森、杜煥芳，《全球化進(jìn)程中的中國(guó)國(guó)際私法學(xué)》，《法學(xué)家》2008年 01期 ）
最高人民法院常務(wù)副院長(zhǎng)曹建明大法官指出,我國(guó)法院在涉外民商事審判活動(dòng)中應(yīng)繼續(xù)堅(jiān)持平等、中立、公開透明等原則,在訴訟中公平對(duì)待中外當(dāng)事人,平等保護(hù)中外當(dāng)事人的合法權(quán)益;確保審判規(guī)則公開,裁判過程公開,裁判文書公開;努力提高人民法院處理涉外民商事案件的水平,堅(jiān)持公正司法,提高審判效率,提高裁判公信力,樹立中國(guó)良好的國(guó)際形象。
武漢大學(xué)
（來(lái)源：郭玉軍、車英，《國(guó)際私法全球論壇暨中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)2007年年會(huì)綜述》，《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2008年01期）