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關(guān)于破產(chǎn)法修改的有關(guān)問題
各位領(lǐng)導(dǎo)，同志們，同學(xué)們：
今天非常高興回到西南政法大學(xué)，這是我的母校，既是我曾經(jīng)學(xué)習(xí)的地方，也是我曾經(jīng)工作過的地方，我前后在西南政法大學(xué)從78年開始到96年離開，前后經(jīng)歷了18年，當(dāng)然不是在這里，而是在烈士墓的老校區(qū)。在這個(gè)講壇上我已經(jīng)不是一次與校友們見面了，前后來過好幾次跟大家分享一些法學(xué)的理論和民商審判實(shí)務(wù)中的體會(huì)。這一次趙萬一教授邀請我參加重慶破產(chǎn)法學(xué)會(huì)年會(huì)及西部破產(chǎn)法論壇，同時(shí)希望我就當(dāng)前破產(chǎn)法修改的前沿問題做一些介紹，這是命題作文，我就像小學(xué)生一樣是來應(yīng)考，因?yàn)闀r(shí)間的原因，其他寒喧的話我就不說了。今天在這里要說的這個(gè)問題比較難把握，因?yàn)樵谧母魑粚＜医淌诙际切屑依锸�，說淺了不行；說深了，這里面還有很多同學(xué)，接觸破產(chǎn)法律方面的東西還不太多。為了照顧大家，我就往淺里說，請各位專家教授諒解。
我國當(dāng)前《破產(chǎn)法》的修改可以說是萬眾矚目，無論是理論界、實(shí)務(wù)界都非常的關(guān)注，社會(huì)層面特別是企業(yè)，也是十分引人注目。由于這些問題特別復(fù)雜，無論在理論界、實(shí)務(wù)界，還是社會(huì)層面，都有很多有不同的觀點(diǎn)和看法。所以我想從最基礎(chǔ)的地方說起。今天我想談三個(gè)問題：第一個(gè)問題，我想說說破產(chǎn)法律制度的由來和發(fā)展變化。因?yàn)橐f到現(xiàn)代破產(chǎn)法的前沿，如果沒有這個(gè)鋪墊，不說清楚來龍，就難以了解去脈，就像修房子一樣，沒有一層樓就沒有二層樓，后面的問題就說不清楚。第二個(gè)問題，我想說說我國當(dāng)前為什么要對《破產(chǎn)法》進(jìn)行修改。第三個(gè)問題，談?wù)劗?dāng)前修改《破產(chǎn)法》應(yīng)當(dāng)值得關(guān)注的幾個(gè)問題。
一、破產(chǎn)法律制度的由來和發(fā)展變化
要談到破產(chǎn)法律的由來和發(fā)展，有一個(gè)問題就完全不可回避，那就是什么是破產(chǎn)？什么是破產(chǎn)法律制度？兩者的關(guān)系是什么？我覺得這個(gè)問題必須搞清楚，什么是破產(chǎn)？《破產(chǎn)法》有界定，就是當(dāng)事人作為一個(gè)市場主體，出現(xiàn)了資不抵債，不能償還到期債務(wù)的狀態(tài)。這個(gè)狀態(tài)就是市場主體在經(jīng)營中出現(xiàn)的經(jīng)營狀態(tài)，所以我認(rèn)為破產(chǎn)首先是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題。如果出現(xiàn)這樣一種現(xiàn)狀，法律上應(yīng)該怎么解決？這就產(chǎn)生了如何解決破產(chǎn)經(jīng)營狀態(tài)的法律制度，也就是破產(chǎn)法律制度。所以我們一定要區(qū)分這兩個(gè)概念，破產(chǎn)和破產(chǎn)法律制度是一定要分開的。
其實(shí)，破產(chǎn)這種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象自古有之，并不是現(xiàn)在才有的。我們知道，在上古時(shí)代，人類社會(huì)曾經(jīng)過了三次社會(huì)大分工：第一次是農(nóng)業(yè)和畜牧業(yè)的分工；第二次是農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)和手工業(yè)的分工；第三次是農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)、手工業(yè)和商業(yè)的分工。當(dāng)社會(huì)生產(chǎn)出現(xiàn)商品交換，并逐漸出現(xiàn)專業(yè)化的商業(yè)之后，生產(chǎn)經(jīng)營中就有了破產(chǎn)現(xiàn)象。有了破產(chǎn)現(xiàn)象就有了破產(chǎn)制度，為什么這么講呢？因?yàn)樵谶M(jìn)入商品交換的時(shí)代，人們在商品交換中形成三種社會(huì)關(guān)系或者是法律關(guān)系：第一種是借貸關(guān)系。這種關(guān)系建立后，債權(quán)人如期交付本金，債務(wù)人按照約定的期限還本付還息。這種借貸關(guān)系會(huì)因?yàn)閭鶆?wù)人履行約定，還本付息而終結(jié)。第二是買賣關(guān)系。這種關(guān)系建立后，出賣方把貨物賣給買受人，買貨方接受貨物并交付貨款后，買賣關(guān)系也就終結(jié)了。第三是勞務(wù)關(guān)系。這種關(guān)系就是我給你干活，你給我工錢。如果干活人干好了活，雇傭方也給了工錢，這種勞務(wù)關(guān)系也終結(jié)了。在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，這三種社會(huì)關(guān)系或者法律關(guān)系是基本的關(guān)系類型。除這三種關(guān)系之外，還有人身損害賠償?shù)汝P(guān)系，這里就不說了。
這些債權(quán)債務(wù)關(guān)系如果都按照正常的規(guī)則進(jìn)行，整個(gè)交易的進(jìn)行自然就十分順暢。但問題的要害是，如果交易進(jìn)行不順暢，出現(xiàn)了債權(quán)人交付了本金，債務(wù)人到時(shí)候還不了錢；賣貨方把東西給了買貨人后，貨款收不回來；勞務(wù)方給人家打了工付出了勞務(wù)，收不到工錢。這些現(xiàn)象出現(xiàn)的時(shí)候，該怎么辦？上述債務(wù)人因?yàn)闊o力履行債務(wù)，出現(xiàn)了破產(chǎn)狀態(tài)后，原來的規(guī)則已經(jīng)無法解決這一問題。應(yīng)當(dāng)采用什么辦法來解決這一問題呢？這個(gè)時(shí)候就要一種新的法律制度來解決這個(gè)問題，這個(gè)法律制度實(shí)際上就是我們所說的破產(chǎn)法律制度。
破產(chǎn)法律制度應(yīng)該說在商品交換出現(xiàn)以后就逐漸形成了。這一制度如何來解決這一問題呢？無非是以下幾種方式：第一，把你家里的財(cái)產(chǎn)認(rèn)真進(jìn)行清理，用清理的這些家當(dāng)去還錢。如果還清了債務(wù)，這些法律關(guān)系就終結(jié)了。第二，如果清理的家當(dāng)還不清債務(wù)，那怎么辦？那就是債務(wù)人去給別人服勞役來還錢。如果欠得太多，光干活抵銷不了債務(wù)怎么辦？那就是第三種方式，賣兒賣女賣妻或者自身賣身為奴來抵償債務(wù)。這種古老的破產(chǎn)償債制度，在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)中長期并大量存在，并在歷史的沉淀中構(gòu)成被人們視為天經(jīng)地義的傳統(tǒng)意識(shí)和觀念。這樣的制度無論是中國還是西方國家，應(yīng)該說基本上是一致的。這種破產(chǎn)性質(zhì)的法律制度可以叫做傳統(tǒng)性質(zhì)的破產(chǎn)法律制度，是指自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件下產(chǎn)生的破產(chǎn)法律制度。
當(dāng)人類社會(huì)進(jìn)入到資本主義社會(huì)的時(shí)候，破產(chǎn)制度發(fā)生了變化。1705年，當(dāng)時(shí)的英國女王公布了一個(gè)法案，叫做《安娜法案》，創(chuàng)立了一個(gè)全新的、近代意義上的破產(chǎn)法律制度。具體來說，就是當(dāng)債務(wù)人出現(xiàn)了資不抵債，不能償還到期債務(wù)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)按照該法案確定的三原則來處理該債務(wù)：第一，對債務(wù)人自身的所有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。其中包括清理債務(wù)人擁有現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)，收回他對第三人擁有的債權(quán)等等。第二，將清算的這些財(cái)產(chǎn)在所有債權(quán)人中進(jìn)行平等清償。如果說以前在自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件下，在債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以向眾多債權(quán)人清償時(shí)，往往會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人搶先爭奪債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的混亂現(xiàn)象。哪些債權(quán)人先搶到財(cái)產(chǎn)，哪個(gè)就得，搶不到的就得不到這些財(cái)產(chǎn)，其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)就落空。在這個(gè)時(shí)候，《安娜法案》創(chuàng)立了債權(quán)人債權(quán)的平等受償權(quán)，是近代意義上破產(chǎn)法律制度的一大創(chuàng)新，其意義十分重大的。第三，是當(dāng)債務(wù)人用自己被清算的所有財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償以后，剩余未清償?shù)膫鶆?wù)對債務(wù)人豁免。這一原則是對自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代破產(chǎn)法律制度石破天驚的革命，讓破產(chǎn)法律制度進(jìn)入了一個(gè)全新的時(shí)代！它為人類社會(huì)從自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代，奠定一個(gè)重要的法律基石，并且至今仍是一個(gè)十分重要的基石�！栋材确ò浮吩谄飘a(chǎn)法律上確定的三大原則，隨著資本主義和社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，已經(jīng)成為所有市場經(jīng)濟(jì)國家共同遵循的破產(chǎn)法律制度的基本原則。不過，這里應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，破產(chǎn)法律制度的這三大原則，尤其是剩余債務(wù)對債務(wù)人豁免的原則，是對那些“誠實(shí)而不信的債務(wù)人”的保護(hù)，而不是對那些利用破產(chǎn)制度逃廢債務(wù)的非法之徒支持。相反，對這些非法之徒，如果想利用破產(chǎn)法律制度謀取非法利益，他們面對的應(yīng)當(dāng)是無情的法律制裁。
這里還有一點(diǎn)需要說明，《安娜法案》所確定的破產(chǎn)制度一定是個(gè)人破產(chǎn)制度。因?yàn)樵谀莻�(gè)時(shí)候，整個(gè)社會(huì)還小手工業(yè)作坊時(shí)期，沒有工廠，也沒有所謂的“有限責(zé)任”或者“股份公司”等法人組織一類的東西。那時(shí)這些東西沒有被創(chuàng)設(shè)出來。隨著后來資本主義的發(fā)展，特別是工業(yè)革命的出現(xiàn)，市場主體就從個(gè)人演變出個(gè)人合伙，由個(gè)人合伙又演變出了法人制度、公司制度。公司中又出現(xiàn)了無限責(zé)任公司和有限公司、兩合公司等等。與此相適應(yīng)，破產(chǎn)法律制度也從個(gè)人破產(chǎn)發(fā)展到法人組織的破產(chǎn)，這是整個(gè)破產(chǎn)法發(fā)展的邏輯。隨著世界從自由資本主義進(jìn)入到帝國主義時(shí)代，社會(huì)破產(chǎn)法律制度又發(fā)生了新的變化。如果說以前破產(chǎn)制度集中體現(xiàn)為破產(chǎn)清算，現(xiàn)在則逐漸發(fā)展到“重整制度”和“和解制度”的建立。破產(chǎn)法律制度在破產(chǎn)債務(wù)的處理形式等方面發(fā)生了更加多元的方式，這個(gè)狀態(tài)一直沿襲到現(xiàn)代。
這是西方國家破產(chǎn)法律制度的發(fā)展軌跡。那中國的破產(chǎn)法律制度所走的道路，與和西方走的道路是不是相同的呢？不完全相同。首先，在自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代，也就是奴隸制時(shí)代和封建制時(shí)代，西方國家和中國所走的對破產(chǎn)債務(wù)的處理方式基本一致。在古希臘、古羅馬以及歐洲中世紀(jì)時(shí)期，在處理破產(chǎn)債務(wù)時(shí)，財(cái)產(chǎn)權(quán)利高于人的權(quán)利的現(xiàn)象十分普遍�；谪�(cái)產(chǎn)權(quán)利而剝奪人的人身權(quán)利，即剝奪人的自由權(quán)利和人格尊嚴(yán)的情形比比皆是。那個(gè)時(shí)候，債權(quán)人可以把欠債的人不僅作為自己的奴隸，而且有權(quán)殺死他。我們知道英國莎士比亞所講述的“威尼斯商人”的故事，就反映了那個(gè)時(shí)代的個(gè)人的人格權(quán)利在財(cái)產(chǎn)權(quán)利面前所表現(xiàn)出來的卑微特點(diǎn)。我們中國比起中世紀(jì)的西方國家來說要文明多了，中國由于長期受儒家學(xué)說的影響，所以在債權(quán)人剝奪債務(wù)人人身權(quán)利方面受到了限制，但是“賣身為奴”“典妻生子”的情況在新中國成立之前還是存在的。例如，債權(quán)人黃世仁逼迫債務(wù)人楊白勞用喜兒抵債的情形，在民國時(shí)期也還大量存在。
中國的破產(chǎn)法律制度以這種狀態(tài)一直延續(xù)到了新中國的成立。清末時(shí)期，中國淪為半殖民地和半封建國家。為與世界法制接軌，清末時(shí)期曾經(jīng)按照世界現(xiàn)代法治要求起草一系列法律草案時(shí)，也曾經(jīng)起草過“破產(chǎn)法草案”，但是沒有通過為正式法律。辛亥革命爆發(fā)了，在北洋政府時(shí)期沒有破產(chǎn)法。1935年國民政府雖然通過了《中華民國破產(chǎn)法》，但是這個(gè)破產(chǎn)法通過以后就沒有真正實(shí)施過。因?yàn)?935年通過以后，沒有兩年就是爆發(fā)全面抗戰(zhàn)，以后又是三年人民解放戰(zhàn)爭，該法律沒有實(shí)施的條件和可能。新中國成立以后，通過社會(huì)主義改造，57年我們建立了社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度。由于實(shí)行高度集中的計(jì)劃管理體制，沒有采用市場經(jīng)濟(jì)模式，自然也就沒有了破產(chǎn)法律制度生存的條件。
1979年黨的十一屆三中全會(huì)召開，我們國家開始全面進(jìn)入改革開放的年代。1983年，沈陽出現(xiàn)了新中國成立以來第一起破產(chǎn)案件，也就是沈陽防爆器材廠申請破產(chǎn)案件。這一案件在當(dāng)時(shí)影響很大。1986年，全國人大常委會(huì)制定了新中國成立以來的第一部破產(chǎn)法，即《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》。這個(gè)破產(chǎn)法制定出來以后，只適用全民所有制企業(yè)，那個(gè)時(shí)候還沒有什么民營企業(yè)。這個(gè)法律出來以后生不逢時(shí)，因?yàn)橹袊�沒有正式確立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度，破產(chǎn)法自然沒有用武之地。小平同志南巡以后，我國的經(jīng)濟(jì)正式定義為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，“公司法”出臺(tái)，民營經(jīng)濟(jì)大量出現(xiàn)。隨著中國加入世界貿(mào)易組織，外資企業(yè)大量進(jìn)入中國，中國對外貿(mào)易大量增加。中國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)走上發(fā)展的快車道。正是在這個(gè)時(shí)候，由于國有企業(yè)經(jīng)營困難，國家開始對國有企業(yè)大膽進(jìn)行改革，并利用政策性破產(chǎn)的方式對國有企業(yè)進(jìn)行改造。雖然這次對國有企業(yè)采用的是政策性破產(chǎn)，但改革讓國有企業(yè)從整體上按照市場化的要求，卸下了包袱，獲得了新生。以后我國的國有經(jīng)濟(jì)能夠獲得很大發(fā)展，不能不說與這次按照市場的要求進(jìn)行的改革相關(guān)。但是應(yīng)當(dāng)看到，由于司法審判經(jīng)驗(yàn)的不足，在這次政策性破產(chǎn)的推動(dòng)中，政府發(fā)揮了決定性作用，法院只是起到辦手續(xù)的作用，按照市場化的要求對市場資源進(jìn)行配置的功能發(fā)揮還不明顯。
2006年，在中國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)獲得了很大的發(fā)展的背景下，我國對破產(chǎn)法進(jìn)行了全面修改。這次對“破產(chǎn)法”的修改至少有以下幾個(gè)特點(diǎn)：一是把86年的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》中的“試行”兩個(gè)字刪去，成為正式的法律。二是該法正式明確了適用范圍，即適用法人企業(yè)。三是在修改完善“破產(chǎn)清算”制度的基礎(chǔ)上，又建立了“重整制度”和“和解制度”。四是正式建立了管理人制度。在86年的破產(chǎn)法中，法院既要行使破產(chǎn)事務(wù)的裁判權(quán)，又要行使破產(chǎn)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)。破產(chǎn)法修改后，把破產(chǎn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)管理權(quán)單獨(dú)分離出來，交由社會(huì)管理即管理人來進(jìn)行管理，法院不再直接管理，并建立了管理人制度。但這次修改有些遺憾，一是沒有建立個(gè)人破產(chǎn)制度。二是與破產(chǎn)法實(shí)施相關(guān)的配套制度沒有及時(shí)出臺(tái)。正是這一原因，2007年新修改的破產(chǎn)法出臺(tái)后，人民法院受理的破產(chǎn)案件不多，案件受理后審理周期長，審理難的問題沒有得到解決。
黨的十八大以后，黨中央決定要清理“僵尸企業(yè)”。這個(gè)時(shí)候，怎么樣來清理“僵尸企業(yè)”，如何更好地發(fā)揮破產(chǎn)法律制度功能作用被提上日程。破產(chǎn)審判工作迎來了好時(shí)機(jī)。正是在這大背景下，最高人民法院通過狠抓審判業(yè)務(wù)建設(shè)，隊(duì)伍建設(shè)，審判機(jī)構(gòu)建設(shè)，信息化建設(shè)等等，破產(chǎn)審判工作開始有了起色。同時(shí)，全國的法律工作者、法學(xué)工作者也通過各種方式，加強(qiáng)破產(chǎn)法律理論研究，大力進(jìn)行破產(chǎn)法律宣傳，才有了今天的局面。
二、當(dāng)前為什么要對《企業(yè)破產(chǎn)法》進(jìn)行修改
我們?yōu)槭裁匆獙Α镀髽I(yè)破產(chǎn)法》進(jìn)行修改？主要的原因概括起來有這幾點(diǎn)：
第一，我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要完整的破產(chǎn)法律制度，這是一個(gè)很重要的原因。從79年開始，甚至可以說從新中國成立開始，一直到2020年5月28日正式通過《民法典》，社會(huì)主義的法律體系基本建成�！睹穹ǖ洹返耐ㄟ^是一個(gè)標(biāo)志性的事件，是社會(huì)主義法律體系基本建成的標(biāo)志性事件。通過幾十年的努力，在立法上，我們有了憲法、刑法、民法和大量的行政法，有了民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法，以及行政復(fù)議條例等等。這是從整體上看。從社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的角度看，適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的法律體系是不是基本完善？應(yīng)該說基本完善。一是社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度已經(jīng)建立。無論從憲法、民法典還是其他一系列的法律，都將社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度放在首要位置上。二是《民法典》通過以后物權(quán)制度更加完善。在以前在“物權(quán)法”的基礎(chǔ)上，《民法典》以基本法的形式，肯定了在我國社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的實(shí)踐中探索出來的所有權(quán)與使用權(quán)既相分離，又相互聯(lián)系的制度，豐富和完善了我國的物權(quán)制度，從法律上為世界物權(quán)制度的多元化貢獻(xiàn)出了中國方案。三是市場經(jīng)濟(jì)的交易制度更加完善。在以前“合同法”的基礎(chǔ)上，《民法典》的合同編更加全面和精準(zhǔn)，可以說我國的合同制度不僅已經(jīng)完全與國際接軌，而且已經(jīng)走在世界前列。根據(jù)世界銀行對中國營商環(huán)境的評(píng)估，世界各國到中國投資對中國評(píng)價(jià)最好的就是我們的合同履行率，所以我國的交易制度應(yīng)當(dāng)說已經(jīng)得到較好的解決了。四是市場主體制度已經(jīng)基本完善。在《民法典》中，我國《民法典》已經(jīng)通過對自然人、法人和非法人組織的規(guī)定，明確了我國市場主體的基本類型。除此之外，我國的大量行政法規(guī)，對市場主體的準(zhǔn)入，市場主體的活動(dòng)等方面，已經(jīng)作出不少制度安排。這些制度雖然有些還需要按照市場化的要求進(jìn)行改革，但畢竟沒有缺位。真正值得我們關(guān)注的重要問題，從社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度的角度上講，是市場主體的退出制度和救治制度。這是我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度體系中的短板，是不完善的！作為退出制度來講，雖然86年和06年的兩個(gè)破產(chǎn)法有破產(chǎn)清算制度，但是相關(guān)的配套制度沒有跟上，其可操作性就大打折扣。至于對危困市場主體的救治制度，06年的破產(chǎn)法也確立了重整制度與和解制度，但基本上就沒有明確配套規(guī)定，司法中更是難以操作。正是這一制度上的短板存在，實(shí)踐中就出現(xiàn)了這樣一種情況：我們國家的市場每天都在產(chǎn)生大量的新的市場主體，而舊的市場主體不能通過破產(chǎn)清算退出市場，有些有運(yùn)營價(jià)值的危困企業(yè)也無法通過重整制度與和解制度進(jìn)行救治。要改變這一現(xiàn)狀，首先應(yīng)當(dāng)通過立法對現(xiàn)行破產(chǎn)法進(jìn)行修改，建立起完善的破產(chǎn)法制度體系。只有這樣才能適應(yīng)我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。
第二，我國現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和完善，需要完整的《破產(chǎn)法》。我們現(xiàn)在的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，已經(jīng)建立了社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度。在市場經(jīng)濟(jì)制度中，最重要的就是企業(yè)制度。我國目前擁有的企業(yè)主要有三大類型的企業(yè)：國有企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)。就外資企業(yè)而言，建不建立現(xiàn)代企業(yè)制度，不是我們關(guān)心的事，它們自己知道該怎么做。就國有企業(yè)來說，幾十年來，已經(jīng)有不少國有企業(yè)已經(jīng)按照市場化的要求進(jìn)行企業(yè)改革，取得了不少好的經(jīng)驗(yàn)。但是同時(shí)也應(yīng)當(dāng)看到，國有企業(yè)在如何面對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提高自己的適應(yīng)能力，特別是提高自己的經(jīng)濟(jì)效益，還有很大的提升空間。特別是還有一些國有企業(yè)，存在官僚化和行政化的習(xí)氣，習(xí)慣于特殊政策和壟斷經(jīng)營謀求生存和發(fā)展，經(jīng)濟(jì)效益不高，難以適應(yīng)市場化的需要，難以參與國際市場競爭。記得2022年底的中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議上，習(xí)近平總書記專門講到，國有企業(yè)三年改革雖然取得了很大的成績，但是還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)努力；他要求相關(guān)部門在2023年要做好繼續(xù)深化國有企業(yè)改革的準(zhǔn)備，按照市場化的要求提高國有企業(yè)的市場競爭力，參與國際競爭。第三類企業(yè)是民營企業(yè)。這是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下的主要企業(yè)類型。民營企業(yè)在小平同志南巡講話后，異軍突起，發(fā)展迅猛，目前在整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)中的占比已經(jīng)達(dá)到了50%以上的稅收，60%以上的GDP，70%的以上的技術(shù)創(chuàng)新，80%以上的城鎮(zhèn)勞動(dòng)力就業(yè)，90%以上的企業(yè)數(shù)量，已經(jīng)成為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的主要力量。在龐大的民營企業(yè)群體中，不少企業(yè)已經(jīng)按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求建立起來，在科技創(chuàng)新、經(jīng)濟(jì)效益，市場競爭力等方面都取得了不菲的成績，符合高質(zhì)量發(fā)展的要求。但是還應(yīng)當(dāng)看到，我國的民營企業(yè)，許多還屬于家族性質(zhì)的企業(yè)，法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)不分，企業(yè)管理和市場營銷管理混亂，守法意識(shí)相對較弱，抗風(fēng)險(xiǎn)能力不高，企業(yè)現(xiàn)代化程度較低，市場競爭力低下。在此情況下，如何按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，提高國有企業(yè)和民營企業(yè)的市場競爭力，特別是國際市場的競爭力，是我國建設(shè)新時(shí)代社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化的重要任務(wù)。要按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，對我國的國有企業(yè)和民營企業(yè)進(jìn)行改造，必須依法進(jìn)行。這個(gè)法律主要是“公司法”和“破產(chǎn)法”�！肮痉ā碧峁┈F(xiàn)代企業(yè)制度的標(biāo)準(zhǔn)，“破產(chǎn)法”則可以司法重整和司法和解為平臺(tái)，對危困企業(yè)按照現(xiàn)代企業(yè)的要求進(jìn)行“救治”，以期通過“救治”讓危困企業(yè)恢復(fù)市場競爭力。
第三，我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展需要完整的《破產(chǎn)法》。目前我國經(jīng)濟(jì)正在從粗放型的發(fā)展轉(zhuǎn)變?yōu)楦哔|(zhì)量的發(fā)展，在高質(zhì)量的發(fā)展中為什么需要完整的《破產(chǎn)法》來助推呢？應(yīng)當(dāng)看到，我國現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)是在上世紀(jì)70年代第三次工業(yè)革命或者說第三次科技革命的背景下發(fā)展起來的。在這個(gè)背景下催生了很多企業(yè)，包括國有企業(yè)、民營企業(yè)。從2008年美國金融危機(jī)開始，第三次科技革命的成果或者是第三次工業(yè)革命的紅利逐漸消退。中國在這一背景下催生的大量企業(yè)，其生產(chǎn)的產(chǎn)品出現(xiàn)供大于求的局面，市場競爭加大，市場運(yùn)營逐漸困難。與此同時(shí)，第四次科技革命和第四次工業(yè)革命正在來臨，不少新的科技成果正在轉(zhuǎn)化或者將要轉(zhuǎn)化成新的生產(chǎn)力。為此，一些新業(yè)態(tài)正在出現(xiàn)，一些科技成果將面臨對傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)進(jìn)行改造和革新。這一次中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議又提出了供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，就要和新的科技創(chuàng)新結(jié)合起來，來推動(dòng)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在推動(dòng)發(fā)展的過程中，原來的那些背著沉重包袱企業(yè)，特別是三年疫情以后，久經(jīng)磨難的企業(yè)如何按照市場化的要求脫胎換骨？要脫胎換骨，就需要改制。怎么改制？那些符合破產(chǎn)條件而通過重整或者和解就可以改造的企業(yè)，可能就要通過破產(chǎn)制度或者重整制度，讓其適應(yīng)新的科技革命的發(fā)展和第四次工業(yè)革命的需要，重新獲得高質(zhì)量發(fā)展的機(jī)遇。這些都是我們?yōu)槭裁匆M(jìn)行破產(chǎn)法修改的原因。只有通過破產(chǎn)法的修改，讓破產(chǎn)法發(fā)揮出它應(yīng)當(dāng)發(fā)揮出的作用。這是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的良好機(jī)遇，千萬不可錯(cuò)過。
三、當(dāng)前修改破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個(gè)問題
我覺得這次《破產(chǎn)法》修改，是我國民主立法的一個(gè)好機(jī)會(huì)，理論界和實(shí)務(wù)界的朋友應(yīng)當(dāng)利用這個(gè)機(jī)會(huì)，對《破產(chǎn)法》的修改提出自己的意見和建議。我認(rèn)為這次《破產(chǎn)法》的修改應(yīng)當(dāng)關(guān)注以下幾個(gè)方面的問題。
（一）應(yīng)該將破產(chǎn)制度明確為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度的重要組成部分
破產(chǎn)制度，在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度中處于什么樣的地位，在現(xiàn)行的破產(chǎn)法中沒有明確表述。我覺得在修改破產(chǎn)法的時(shí)候，應(yīng)該在立法上把破產(chǎn)制度明確為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度的重要組成部分。我覺得這個(gè)是根本性的問題。我從事司法審判工作幾十年以后，感覺到很多地方領(lǐng)導(dǎo)對于破產(chǎn)法的實(shí)施不感興趣，沒有實(shí)施的動(dòng)力，有些甚至盡量躲避，不愿意主動(dòng)實(shí)施。這不僅是因?yàn)橹袊鴤鹘y(tǒng)文化中“破產(chǎn)”被污名化的原因，更多的是沒有認(rèn)識(shí)到破產(chǎn)制度本身在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度體系中的地位。事實(shí)上，破產(chǎn)制度是社會(huì)主義市場主體制度的重要組成部分，沒有完整科學(xué)的市場主體制度，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度體系就不完善，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展就會(huì)受到阻礙。為什么這么說呢？我們的市場經(jīng)濟(jì)制度包括物權(quán)制度、交易制度、賠償制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，還包括主體制度等等。在主體制度中還包括主體的準(zhǔn)入制度和退出制度、救治制度，這是構(gòu)成市場主體制度體系的一個(gè)完整的體系。為什么世界銀行這么多年來要對我國的營商環(huán)境進(jìn)行考察？在考察營商環(huán)境時(shí)，破產(chǎn)制度又是其中最重要的指標(biāo)。事實(shí)上，整個(gè)西方國家，都把破產(chǎn)制度當(dāng)作市場經(jīng)濟(jì)制度的重要組成部分。所以我們在這次立法中，就應(yīng)當(dāng)把它列為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度的重要組成部分，不要把它看成是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度體系之外的，可有可無的東西。這是因?yàn)樯鐣?huì)主義市場經(jīng)濟(jì)與西方國家的市場經(jīng)濟(jì)，在市場主體的保護(hù)方面應(yīng)當(dāng)是一致的，兩者具有共性。如果我們在這方面不與國際接軌，那我們的經(jīng)濟(jì)要融入全球化，要參與國際競爭就沒有可能。
（二）應(yīng)當(dāng)明確我國的破產(chǎn)法是破產(chǎn)保護(hù)法的性質(zhì)
長期以來，我們都知道“破產(chǎn)”這兩個(gè)字在中國語言背景下帶有污名化的色彩。在老百姓，特別是商人中是一個(gè)不吉祥的詞匯。所以我覺得下一步是否可以考慮中國人的傳統(tǒng)文化心理，在法律名稱上做一些調(diào)整。具體來說，就是按照法律本應(yīng)保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的要求，將“破產(chǎn)法”修改為“破產(chǎn)保護(hù)法”，意思是在債務(wù)人陷入破產(chǎn)境地的情況下，該法律如何保護(hù)相關(guān)當(dāng)事人合法權(quán)益之意，突出法律對相關(guān)當(dāng)事人權(quán)利的保護(hù)。假如說法律修改后，該法律不僅僅適用于企業(yè)法人破產(chǎn)保護(hù)，并且還要建立個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度，那這個(gè)法律的名稱就可以叫《中華人民共和國破產(chǎn)保護(hù)法》。
我覺得這不僅僅是簡單的名稱問題，而是立法指導(dǎo)思想的變化。應(yīng)當(dāng)看到，在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，乃至世界市場經(jīng)濟(jì)條件下，存在“三個(gè)不可回避”：一是破產(chǎn)現(xiàn)象是常見的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，與市場主體的道德是否缺失沒有內(nèi)在的必然聯(lián)系。無論是個(gè)人破產(chǎn)，還是企業(yè)法人破產(chǎn)，無論市場主體是理想崇高，還是道德卑下，都有可能陷入破產(chǎn)境地。這是我們無法回避的客觀現(xiàn)實(shí)。二是市場經(jīng)濟(jì)的原因?qū)е碌钠飘a(chǎn)現(xiàn)象不可避免，必然導(dǎo)致處理破產(chǎn)現(xiàn)象的法律制度的產(chǎn)生不可避免。有因必有果，出現(xiàn)破產(chǎn)現(xiàn)象而沒有相應(yīng)的法律調(diào)整，必然導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)為此付出相應(yīng)經(jīng)濟(jì)代價(jià)、政治代價(jià)和社會(huì)代價(jià)。這是不可回避的客觀現(xiàn)實(shí)。三是由市場經(jīng)濟(jì)導(dǎo)致的破產(chǎn)現(xiàn)象，必然會(huì)呼吁相應(yīng)的破產(chǎn)保護(hù)法律制度對相關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行保護(hù)，對危困市場主體進(jìn)行拯救。這是不可避免的客觀現(xiàn)實(shí)。既然破產(chǎn)是常見的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，那破產(chǎn)保護(hù)法律就應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)現(xiàn)象出現(xiàn)時(shí)，解決相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利保護(hù)問題。如果我們的“破產(chǎn)法”是一個(gè)“破產(chǎn)保護(hù)法”，那它應(yīng)當(dāng)保護(hù)什么呢？我想應(yīng)當(dāng)從五個(gè)方面進(jìn)行保護(hù)。由于這個(gè)問題我曾經(jīng)專門講過，這里只簡單說一下。
一是要保護(hù)債權(quán)人的債權(quán)。在破產(chǎn)清償過程中債權(quán)人的債權(quán)不可能100%地得以實(shí)現(xiàn)，其民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)只可能是部分實(shí)現(xiàn)。破產(chǎn)法對債權(quán)人債權(quán)的保護(hù)，一定盡可能最大化。
二是要保護(hù)債權(quán)人債權(quán)的平等受償權(quán)。在債務(wù)人陷入破產(chǎn)之時(shí)，如果沒有破產(chǎn)保護(hù)法律，債權(quán)人的平等受償權(quán)往往得不到法律的保護(hù)。這是現(xiàn)在司法經(jīng)常被垢病的一個(gè)重要原因，具體來說就是：如果債務(wù)人只有履行部分債務(wù)的能力，不具備履行全部債務(wù)的能力，那就可能出現(xiàn)部分債權(quán)人為保證使自己的債權(quán)得到清償，就會(huì)到法院搶先申請立案、搶先推動(dòng)審理、搶先申請執(zhí)行。其他當(dāng)事人也不會(huì)示弱，也會(huì)想方設(shè)法讓法院拖延立案、拖延審理、拖延執(zhí)行。這樣，一場場“司法大戰(zhàn)”此起彼伏。盡管人民法院通過狠抓管理，當(dāng)事人的目的未必都能夠?qū)崿F(xiàn)，但沒有破產(chǎn)保護(hù)法律制度導(dǎo)致的制度缺陷，給司法腐敗留下了空間，給選擇性執(zhí)行的地方保護(hù)主義留下了空間。這是沒有破產(chǎn)保護(hù)法律制度的后果，如果有了完整的破產(chǎn)保護(hù)法律制度，這些問題完全可以解決，司法中出現(xiàn)的一些亂象也可以從制度上得到徹底克服。
三是要保護(hù)債務(wù)人的債務(wù)豁免權(quán)。如果對債務(wù)人的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，并用它向債權(quán)人清償了部分債務(wù)以后，還有一些債務(wù)不能履行怎么辦？只要不是非法逃避債務(wù)的債務(wù)人，就應(yīng)當(dāng)保護(hù)他的債務(wù)豁免權(quán)，對他的債務(wù)進(jìn)行豁免。我們的破產(chǎn)保護(hù)法為什么要對債務(wù)人不能清償?shù)膫鶆?wù)進(jìn)行豁免呢？我認(rèn)為三點(diǎn)理由：一是通過保護(hù)債務(wù)人不能清償債務(wù)的債務(wù)豁免權(quán)，分散投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資人的投資積極性。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，破產(chǎn)是經(jīng)常發(fā)生的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。如果投資者在市場中投資的時(shí)候，一次投資失敗就萬劫不復(fù)，終身不能“翻盤”，那投資風(fēng)險(xiǎn)過高，會(huì)導(dǎo)致很多人不愿意過多冒投資風(fēng)險(xiǎn)。在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，投資、消費(fèi)和外貿(mào)，是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“三架馬車”，如果投資不能得到保證，經(jīng)濟(jì)發(fā)展就會(huì)大打折扣。為什么一段時(shí)間來民營經(jīng)濟(jì)投資積極性不高呢，原因就是對民營經(jīng)濟(jì)的保護(hù)力度不夠，特別是我們還沒有完整的個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度，個(gè)體工商戶的破產(chǎn)保護(hù)法律依據(jù)不夠就是原因之一。二是保護(hù)投資人的債務(wù)豁免權(quán)，對于婚姻家庭的保護(hù)很重要。如果沒有個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度的保護(hù)，誰做生意一旦陷入破產(chǎn)的境地，那家庭財(cái)產(chǎn)就難有法律保障，債權(quán)人隨時(shí)會(huì)通過法律方式執(zhí)行走這些家庭財(cái)產(chǎn)，家庭的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)就崩塌了。我們知道現(xiàn)在中國人的人口增長遇到大麻煩，需要號(hào)召大家生二胎生三胎，如果沒有個(gè)人破產(chǎn)制度對家庭財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，人口增長經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)就不牢固。
四是要保護(hù)債務(wù)人依法獲得司法和社會(huì)救治的權(quán)利。債務(wù)人如果出現(xiàn)“資不抵債，不能償還到期債務(wù)”的破產(chǎn)境地，但如果該債務(wù)人企業(yè)，是一個(gè)有營運(yùn)價(jià)值的企業(yè)，有些小微企業(yè)和個(gè)體工商戶具有“專精特新”的特點(diǎn)，就應(yīng)當(dāng)通過司法重整和和解制度，來拯救它們，讓它們重新獲得新生。有些企業(yè)和個(gè)體工商戶雖然產(chǎn)品不能適應(yīng)市場發(fā)展的需要，但經(jīng)過引進(jìn)相應(yīng)新的生產(chǎn)要素，并重新進(jìn)行組合后，能夠成為新的市場主體的，就應(yīng)當(dāng)運(yùn)用破產(chǎn)保護(hù)法律制度對它們進(jìn)行救治。我覺得破產(chǎn)保護(hù)法律制度，要突出考慮債務(wù)人獲得司法和社會(huì)“救治權(quán)利”的問題。
五是要保護(hù)債務(wù)人企業(yè)員工的合法權(quán)益。債務(wù)人企業(yè)員工的合法權(quán)益，從表面上看好像說與債權(quán)人沒有直接的法律關(guān)系，債務(wù)人企業(yè)員工的利益為什么要通過破產(chǎn)保護(hù)法律制度來進(jìn)行保護(hù)呢？這個(gè)在歷史上，西方資本主義國家是吃了大虧的。為什么在十九世紀(jì)中期會(huì)有大量的工人運(yùn)動(dòng)，什么原因？就是當(dāng)資本主義經(jīng)濟(jì)危機(jī)來了以后，很多企業(yè)破產(chǎn)了。破產(chǎn)后工人大量失業(yè)，利益得不到保證，自然要去游行、示威，要推翻政府，搞得越來越大。當(dāng)然西方國家在吸收歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)基礎(chǔ)上，后來建立了失業(yè)救濟(jì)制度、社會(huì)保障制度等等，雖不能從根本上解決問題，但是也緩和了社會(huì)矛盾�，F(xiàn)在我們搞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，資本主義的老路是不能走的。在社會(huì)主義制度下，工人是國家的主人，社會(huì)的主人，我們的司法一定要堅(jiān)持以“人民為中心”，他們的合法權(quán)益一定要依法保護(hù)。所以，我們的破產(chǎn)保護(hù)法律制度是一定要把對債務(wù)人企業(yè)員工的合法權(quán)益的維護(hù)放在重要位置來保護(hù)，具體如何維護(hù)，這里就不展開了。
（三）建立個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度是當(dāng)前最重大的任務(wù)
我認(rèn)為，個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度在這次破產(chǎn)法修改中必須要建立。如果不建立，對社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和完善是不利，甚至對現(xiàn)有的法人制度的落實(shí)都會(huì)存在沖擊，這個(gè)沖擊目前已經(jīng)在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中存在了。我們學(xué)法律的好多同學(xué)可能知道，我們企業(yè)要去銀行貸款，一定要企業(yè)提供擔(dān)保。這沒什么，但在實(shí)際操作中，光這個(gè)企業(yè)提供了擔(dān)保還不行，還要股東做擔(dān)保；股東做擔(dān)保還不行，可能股東的親屬父母、子女、哥哥、姐姐都要做擔(dān)保。有一次我去一個(gè)地方做調(diào)研，被告人就是這樣一大堆。按照我國公司法的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)對債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任，也就是以股東出資和企業(yè)經(jīng)營所形成的財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任；而股東則以承諾認(rèn)繳的出資向公司承擔(dān)有限責(zé)任。但是現(xiàn)在實(shí)務(wù)操作中，這些擔(dān)保一下子讓企業(yè)的有限責(zé)任變成了股東的無限責(zé)任，股東的有限責(zé)任的衣裳被扒得精光。顯然，沒有個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度，股東在客觀上都是承擔(dān)著公司的無限責(zé)任。很明顯，光有企業(yè)法人組織破產(chǎn)，沒有個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度是不行的。
應(yīng)當(dāng)看到，中國的破產(chǎn)法律制度的形成與西方國家不一樣，西方國家的破產(chǎn)制度是從個(gè)人破產(chǎn)逐漸發(fā)展到企業(yè)法人破產(chǎn)、公司破產(chǎn)起來的，其前后經(jīng)歷的時(shí)間是300多年。而新中國成立以來，我國的破產(chǎn)制度沒有真正形成過個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度，一上來就是企業(yè)破產(chǎn)，沒要個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度。也許當(dāng)時(shí)認(rèn)為只要有了最好的企業(yè)法人破產(chǎn)制度這部分就行了，但沒有認(rèn)識(shí)到，破產(chǎn)保護(hù)法律制度是以個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度為基礎(chǔ)的，企業(yè)法人破產(chǎn)制度是在個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度基礎(chǔ)上逐漸演化而來的。沒有個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度為基礎(chǔ)，企業(yè)法人破產(chǎn)制度就成了空中樓閣，雖然好看，但真正用起來不好用。正因?yàn)槿绱�，我們一定要利用這次破產(chǎn)法修改的歷史契機(jī)，補(bǔ)齊個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度這塊短板。
我在這里還要說明一點(diǎn)，就是必須要承認(rèn)，我國長期以來處于自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)，形成了幾千年來超穩(wěn)定性的、排斥商品經(jīng)濟(jì)或者市場經(jīng)濟(jì)的封建性質(zhì)的社會(huì)結(jié)構(gòu)。在這個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的特殊破產(chǎn)償債制度和法律文化已經(jīng)非常深入人心，“父債子還”“夫債妻還”“人死債不爛”，還有“殺人償命、欠債還錢，天經(jīng)地義”等等觀念，從某種意義上講，還在社會(huì)中有相當(dāng)大的影響，甚至包括一些學(xué)法律的人中還有一些持有這種觀念。所以在這種背景下，既要建立個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度，以適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，但是在制定法律的時(shí)候，個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度的規(guī)定也不可過細(xì)，只要規(guī)定出基本制度和基本程序就可以了。具體的操作性規(guī)定，可以交由最高人民法院通過司法解釋的方式，逐步推進(jìn)，并在個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)法律制度的推進(jìn)過程中，逐漸加強(qiáng)破產(chǎn)保護(hù)法律文化建設(shè)，克服封建時(shí)代的舊有破產(chǎn)償債觀念的影響。
（四）要進(jìn)一步完善司法重整制度
司法重整制度在06年破產(chǎn)法修改的時(shí)候已經(jīng)寫進(jìn)去了。但是重整制度是一種新的制度設(shè)計(jì)，在實(shí)踐中如何運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)不多，有些地方還存在不正確的理解。例如，不少地方搞重整，眼睛基本盯著“債務(wù)重整”，認(rèn)為重整就是“找錢”，引進(jìn)資金。至于如何尋找企業(yè)陷入破產(chǎn)的原因，如何有針對性地引進(jìn)新的生產(chǎn)要素，如何對舊有企業(yè)進(jìn)行整改，如何制定有效的生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃，提高經(jīng)營效益，不少人認(rèn)為這不是司法的事情，而商業(yè)投資者的事情。司法只做法律判斷，不作商業(yè)判斷。很顯然，這種把法律判斷與商業(yè)判斷截然分開的做法是不正確的。如果一個(gè)法律判斷脫離開商業(yè)判斷，那這個(gè)法律判斷不產(chǎn)生社會(huì)效益，這樣的法律判斷還有價(jià)值嗎？這些問題，在進(jìn)行“破產(chǎn)法”修改時(shí)，是應(yīng)當(dāng)明確的。還有在實(shí)踐中出現(xiàn)的預(yù)重整怎么搞，等等問題，都應(yīng)當(dāng)在吸收當(dāng)前審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和世界各國好的做法的基礎(chǔ)上，對司法重整制度予以進(jìn)一步完善。司法重整制度的完善，對于我們挽救危困企業(yè)，改善營商環(huán)境是極其重要的，必須要把它建立好。以后我們開展破產(chǎn)案件審理，在各種生產(chǎn)要素市場化水平不斷完善和提高的基礎(chǔ)上，“重整”就應(yīng)當(dāng)放在重要的位置，能夠挽救的企業(yè)和各類市場主體一定要挽救，并且應(yīng)當(dāng)提高挽救效益和質(zhì)量�，F(xiàn)在我們做破產(chǎn)主要是做清算，這種局面一定要隨著破產(chǎn)保護(hù)法律制度的落實(shí)而改變。這樣我國的破產(chǎn)保護(hù)法律制度在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用，就會(huì)越來越大。
�。ㄎ澹⿷�(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善管理人制度
下一步在破產(chǎn)制度建設(shè)中，要進(jìn)一步明確管理人的職責(zé)，管理人工作的程序，對管理人的管理制度。其中尤其是要明確管理人的性質(zhì)。管理人在性質(zhì)上是什么？我認(rèn)為，他應(yīng)該是法官的助理，不是某類當(dāng)事人的代理人。管理人在破產(chǎn)案件中所行使的權(quán)力，應(yīng)該是法律授予的公權(quán)力。按照目前法律的規(guī)定，管理人通常由律師和會(huì)計(jì)師來擔(dān)任，他們不是國家公務(wù)員，干了工作應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)收取報(bào)酬，從這個(gè)意義上講，說他們是商事主體也沒有錯(cuò)。但是絕對不是通常意義上的商事主體或者商人，我覺得他們應(yīng)該是行使法律賦予的公權(quán)力的特殊主體。如果不是這樣，把管理人看成是債權(quán)人的代理人，那債務(wù)人的合法權(quán)益、投資人的合法權(quán)益、還有債務(wù)人員工的合法權(quán)益的維護(hù)，就沒有了依據(jù)。管理人制度建設(shè)的面很廣，因時(shí)間關(guān)系我就不細(xì)說了。
（六）應(yīng)當(dāng)建立政府與法院協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)工作制度
政府與法院協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)工作制度，我覺得在破產(chǎn)法律制度體系中是很重要的一個(gè)保障性的制度。從國外的經(jīng)驗(yàn)來看，在處理破產(chǎn)案件中，很多國家是由專門的行政機(jī)關(guān)來處理與破產(chǎn)相關(guān)的行政事務(wù)的。從我們自身的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)來看，我們前一二十年里面，為什么大量的破產(chǎn)案件的審理效率低下？其中最重要的原因，就是沒有政府的大力支持。所以政府與法院協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)工作制度一定要建立，如果能設(shè)立像深圳那樣的破產(chǎn)事務(wù)管理署就更好了。如果未來的“破產(chǎn)法”修改增設(shè)了專門的政府機(jī)構(gòu)來管理破產(chǎn)事務(wù)，是不是就可以不要府院協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)制度呢？還是需要的。這是因?yàn)榧词故墙⒘似飘a(chǎn)事務(wù)管理機(jī)構(gòu)，但是破產(chǎn)案件中所涉及的行政事務(wù)是大量的，專門的破產(chǎn)事務(wù)管理機(jī)構(gòu)只能是一個(gè)聯(lián)絡(luò)協(xié)調(diào)工作部門，具體的行政事務(wù)分散在各個(gè)具體的行政部門，府院協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)制度不僅不能取消，還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)。比如，當(dāng)法院辦理破產(chǎn)案件進(jìn)入到一定的程度，需要相關(guān)行政部門協(xié)助，如果有常務(wù)副省長、副市長牽頭和高級(jí)法院、中級(jí)法院的院領(lǐng)導(dǎo)對接，相關(guān)行政職能部門與法院配合，必要時(shí)召開聯(lián)席會(huì)議，誰的孩子誰抱走。那無論是破產(chǎn)清算案件、還是司法重整、和解案件，都會(huì)大大提高效率。比如說，涉及到工商、稅務(wù)、銀行、衛(wèi)生、城建、交通、環(huán)保等部門的問題，在行政領(lǐng)導(dǎo)協(xié)助下，都可以一攬子解決。如果沒有府院領(lǐng)導(dǎo)參加的協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)制度，即使在政府設(shè)立專門的工作協(xié)調(diào)組織，因?yàn)橄嚓P(guān)行政權(quán)力歸各相關(guān)行政部門，沒有他們的協(xié)助，效率還是會(huì)上不來。只有建立起主要行政領(lǐng)導(dǎo)和法院領(lǐng)導(dǎo)參與其中的協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)制度，該制度才是一個(gè)完整有效的制度，工作效率的提高才有真正的保障。
（七）應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)強(qiáng)制執(zhí)行制度與破產(chǎn)制度的關(guān)系
強(qiáng)制執(zhí)行制度和破產(chǎn)制度，是人民法院司法工作運(yùn)行制度中兩個(gè)非常重要制度。如何處理好兩者之間的關(guān)系，對于維護(hù)司法公正與效率，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展極為重要。就現(xiàn)在來講，由于破產(chǎn)制度尚不完善，強(qiáng)制執(zhí)行制度承擔(dān)了不少應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)制度承擔(dān)的職能。特別是我國現(xiàn)在個(gè)人破產(chǎn)保護(hù)制度尚未建立，不少案件的被執(zhí)行人已經(jīng)不具備執(zhí)行條件和執(zhí)行能力，又不能通過破產(chǎn)程序出清和挽救，導(dǎo)致不少案件沉淀在執(zhí)行領(lǐng)域中無法解決。目前，全國人大正在制定“強(qiáng)制執(zhí)行法”和修改“企業(yè)破產(chǎn)法”。為建立起良好的民商事司法工作運(yùn)行制度，一是應(yīng)當(dāng)從立法層面明確強(qiáng)制執(zhí)行制度和破產(chǎn)制度的分工。我認(rèn)為，強(qiáng)制執(zhí)行制度重點(diǎn)要解決有財(cái)產(chǎn)又不愿意履行的當(dāng)事人的問題。對那些違法失信人，應(yīng)該動(dòng)用國家強(qiáng)制力強(qiáng)迫他履行應(yīng)當(dāng)履行的法律義務(wù)�？梢赃@么講，有財(cái)產(chǎn)而不愿意履行的這些人違反法律，道德上“失德”，說他們是“老賴”，我贊同。但是，如果被執(zhí)行人沒有執(zhí)行條件和執(zhí)行能力，那他就不是道德上的“失德”之人，而是“失能”人，也就是沒有履行能力的人。對這些人，采用強(qiáng)制執(zhí)行手段是沒有意義的。在這樣情況下，對“失能”人應(yīng)該采用破產(chǎn)保護(hù)法律制度來解決他們的問題，原則上應(yīng)該是要確立這個(gè)原則。二是要協(xié)調(diào)被執(zhí)行人“整體執(zhí)行不能”的問題。所謂被執(zhí)行人的“整體執(zhí)行不能”，是指被執(zhí)行人有一些財(cái)產(chǎn)，但是債務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)只能滿足部分申請執(zhí)行人的請求，不能滿足全體債權(quán)人的利益訴求。出現(xiàn)這一情況，會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人搶先申請執(zhí)行，出現(xiàn)“找關(guān)系”，“托門子”，并有可能出現(xiàn)司法腐敗現(xiàn)象。實(shí)踐中，一些處于領(lǐng)先地位債權(quán)人往往會(huì)走申請執(zhí)行的路子，不愿意走破產(chǎn)的路子。為什么？誰先搶到誰先拿走。處于劣后地位的債權(quán)人往往會(huì)想一切辦法維護(hù)自己的利益，與法院、與其他債權(quán)人的矛盾會(huì)逐漸上升。在此情況下，在執(zhí)行與破產(chǎn)的協(xié)調(diào)上，應(yīng)當(dāng)考慮采用破產(chǎn)制度來解決這方面的矛盾。現(xiàn)在為什么執(zhí)行中間很多人有意見，就是因?yàn)槠飘a(chǎn)制度的職能沒有充分發(fā)揮。這次制定強(qiáng)制執(zhí)行法和修改《破產(chǎn)法》，應(yīng)當(dāng)在立法上注意協(xié)調(diào)這方面的問題。
（八）應(yīng)當(dāng)依法打擊和制裁利用破產(chǎn)制度逃避債務(wù)的違法犯罪行為
在實(shí)踐中，有好多債權(quán)人聽說債務(wù)人要破產(chǎn)的時(shí)候，他們沒有不憤怒的。有些債務(wù)人的確沒有財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，債權(quán)人雖然憤怒，但無可奈何。在此情況下對債務(wù)人利用破產(chǎn)保護(hù)制度進(jìn)行司法救濟(jì)，是完全有必要的。但是，實(shí)踐中的確存在有些債務(wù)人，他們并不是沒有財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，他們?yōu)榱吮Ｗ∽约旱呢?cái)產(chǎn)，非法隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，拒絕履行償還債務(wù)的法律義務(wù)。這種行為絕對是違法行為，嚴(yán)重的是犯罪行為！我認(rèn)為對這個(gè)問題要高度重視，下一步應(yīng)當(dāng)考慮從立法上建立兩個(gè)制度：一是債務(wù)人宣誓制度。具體來說就是：在強(qiáng)制執(zhí)行過程中，當(dāng)我們采用正常執(zhí)行法律手段查當(dāng)事人在銀行沒有存款，在房屋登記機(jī)構(gòu)和土地登記機(jī)構(gòu)沒有不動(dòng)產(chǎn)，也沒有其他動(dòng)產(chǎn)的情況下，應(yīng)當(dāng)讓債務(wù)人向法院宣誓：我沒有財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人履行償還債務(wù)，如果有財(cái)產(chǎn)故意隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，自愿接受法律制裁。同時(shí)，相關(guān)法律應(yīng)該作出具體規(guī)定，以后真出現(xiàn)隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的違法犯罪行為，就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法對該行為予以堅(jiān)決嚴(yán)厲制裁。二是建立利用破產(chǎn)制度逃廢債務(wù)的懲罰制度。具體來說就是：債務(wù)人并沒有達(dá)到資不抵，不能償還到期債務(wù)的程度，即并不符合破產(chǎn)的條件，但卻采用非法隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，造成自己財(cái)產(chǎn)減少后，通過法院利用破產(chǎn)制度騙取債務(wù)清償豁免權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照犯罪行為追究其刑事責(zé)任。只有從源頭上管住非法隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，才能真正建立起破產(chǎn)保護(hù)法律制度實(shí)施的良好環(huán)境和條件。如果不能很好地管住非法逃廢債務(wù)的違法犯罪行為，真讓人認(rèn)為破產(chǎn)制度是逃債的途徑，那破產(chǎn)保護(hù)法律制度的正確實(shí)施就會(huì)形成巨大的障礙。所以《破產(chǎn)法》在修改的時(shí)候應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注這個(gè)問題，建立起配套的法律制度。
�。ň牛┮訌�(qiáng)中國的破產(chǎn)保護(hù)法律文化建設(shè)
中國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下的破產(chǎn)保護(hù)法律文化能不能建立和完善起來，是中國破產(chǎn)保護(hù)法律制度能否很好實(shí)施的條件。基于這一認(rèn)識(shí)，我認(rèn)為在這次修改“破產(chǎn)法”的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)專門規(guī)定破產(chǎn)保護(hù)法律文化建設(shè)的條文，因?yàn)槠飘a(chǎn)保護(hù)法律文化建設(shè)對于未來破產(chǎn)保護(hù)法律制度的實(shí)施作用極其重大。
破產(chǎn)保護(hù)法律文化的建設(shè)，西方早已經(jīng)有了，他們大家都習(xí)以為常。一旦發(fā)現(xiàn)資不抵債的時(shí)候就可以申請破產(chǎn)保護(hù)，比如特朗普就多次申請法律破產(chǎn)保護(hù)。這當(dāng)然與西方國家經(jīng)歷市場經(jīng)濟(jì)的時(shí)間近三百年有關(guān)。我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的時(shí)間還不長，對破產(chǎn)保護(hù)的適應(yīng)性還不強(qiáng)。所以在這樣的背景下，建立破產(chǎn)保護(hù)法律文化就顯得十分重要。一要認(rèn)識(shí)到在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，破產(chǎn)現(xiàn)象將是長期的、經(jīng)常性的、普遍性的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，就像人會(huì)生老病死一樣，不值得大驚小怪。二是不要把破產(chǎn)現(xiàn)象當(dāng)成不道德的現(xiàn)象，不要認(rèn)為申請破產(chǎn)保護(hù)是一件羞恥的事情。市場主體“生病”，就利用破產(chǎn)保護(hù)法律進(jìn)行救治；如果無法“救治”，就進(jìn)行清算，實(shí)現(xiàn)市場出清。例如，當(dāng)市場主體出現(xiàn)資不抵債，不能償還到期債務(wù)的時(shí)候，如果債務(wù)還陷入不是很深，而且從未來商業(yè)的分析判斷看，你活了以后未來的生意可能還會(huì)做得更好。在此情況下，如果進(jìn)入破產(chǎn)程序，讓點(diǎn)股份給投資人，投資人幫助進(jìn)行債務(wù)清償；讓點(diǎn)利給債務(wù)人，讓債務(wù)人重新活過來，債權(quán)人與債務(wù)人還可以長期合作，這不是更好嗎？讓你一點(diǎn)利，將來還可以得到更多的利，現(xiàn)在給你讓利，無非就是把“病馬”養(yǎng)好，讓“病馬”將來能夠飛奔馳騁。我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的破產(chǎn)保護(hù)法律文化還沒有真正建立起來，在中國人的腦袋里還有許多不能原諒債務(wù)人的思想，還受封建制時(shí)代，或者說非市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代的破產(chǎn)法律文化的影響。對此，我們不能不引起重視。
總之，我覺得這九個(gè)問題在中國當(dāng)前制定破產(chǎn)保護(hù)法的時(shí)候，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)引起我們高度的關(guān)注，當(dāng)然還有一些比如說如何清理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)等等，有一些問題法律人怎么認(rèn)定，這些問題可以把它做得更細(xì)一些。上面說的東西里面有好多是我個(gè)人的一些觀點(diǎn)和看法，自然有不少好多是不成熟的，如果有不正確的不成熟的地方歡迎同志們提出批評(píng)指正，謝謝大家。