引 言
傳統(tǒng)中國為維護(hù)交易秩序和社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的穩(wěn)定，建立起一套獨(dú)具特色的關(guān)于物的概念分類及財產(chǎn)法制度，既體現(xiàn)了私權(quán)立法的基本旨趣，也反映了物權(quán)保護(hù)與法益規(guī)制的價值追求。
無主物是按物是否已有歸屬進(jìn)行的分類。無主物原則上歸先占者所有，這是區(qū)分有主物與無主物法律意義之所在。先占指以所有的意思而占有可作為財產(chǎn)的無主物，從而取得對該物的所有權(quán)。先占是最古老的原始取得方式，可根據(jù)自然法的理論予以解釋。梅因指出，先占是取得財產(chǎn)的“自然方式”之一，如果人類真能生活在“自然”的制度下，先占必將為他們的實(shí)踐之一，即“所有國家共有的法律”。無主物先占制度對于私有財產(chǎn)權(quán)的起源和發(fā)展意義重大，它建立了人與物的有機(jī)聯(lián)系，不僅有利于定分止?fàn)�，而且促進(jìn)了人類對于自然資源的有效利用。
固有法上未用先占的文字，但律內(nèi)已有此思想。以唐律為代表的中國傳統(tǒng)律典，實(shí)際上建構(gòu)了關(guān)于無主物的法律規(guī)范體系。其中唐律“山野物已加功力輒取”條為其核心。
一、唐律“山野物已加功力輒取”條
先占在中國由來已久，而先占的對象首先是漁獵物等自然物。《周禮·夏官·大司馬》云：“大獸公之，小禽私之，獲者取左耳�！鄙眺钡念惐茸顬橹托蜗螅�
一兔走，百人逐之，非以兔可分以為百，由名之未定也。夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分已定也。故名分未定，堯、舜、禹、湯且皆如騖焉而逐之；名分已定，貪盜不取。
商鞅旨在論證法律“定分止?fàn)帯钡闹匾饔�，進(jìn)而論述法治的必要性。從民法角度看，他所言“名分”顯然具有所有權(quán)的意涵，這也說明法家對于先占的認(rèn)識。
無主物先占最經(jīng)典的法律表述，莫過于唐律“山野物已加功力輒取”條：
諸山野之物，已加功力，刈伐積聚，而輒取者，各以盜論。
【疏】議曰：“山野之物”，謂草、木、藥、石之類。有人已加功力，或刈伐，或積聚，而輒取者，“各以盜論”，謂各準(zhǔn)積聚之處時價計贓，依盜法科罪。
1. 無主物系指“山野之物”包括但不限于“草木藥石”
“山野之物”系指存在于自然界中的不屬于任何人的植物或其他物，而且可被人們利用、具有財產(chǎn)價值或潛在財產(chǎn)收益。疏議對“山野之物”的解釋是列舉(“草、木、藥、石”)加概括式(“之類”)的，表明該條所規(guī)范的無主物并不僅限于柴草、木料、藥材、礦石，其他類似的山野存在物、生長物都可成為標(biāo)的物。
山野之物并非只要施加功力，即可受無主先占之法律保護(hù)。特定場所之樹木等自然物，法律若禁止為私人占有或流通，就已被預(yù)先排除于唐律“山野物已加功力輒取”條保護(hù)之外。
山野物之認(rèn)定，有其特殊語境，“山”尤其是“野”作為語義表達(dá)符號，營造了“無主”的特定語言空間環(huán)境：物不為任何人所有，或從未為人所有。脫離了這一語境制約，自然生長之物一般仍屬有主物。
2. 無主物先占以“加功力”為根本要件
草木藥石等山野之物，本非私有財產(chǎn)，但既經(jīng)人施加功力，即通過刈伐或積聚等人力活動，就可能使物的性質(zhì)發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化，成為歸屬有主的勞動成果。這種對于物權(quán)凝結(jié)著人力勞動的認(rèn)識，已接近于物權(quán)屬性之本質(zhì)。
3. 無主物先占法律保護(hù)主要通過懲治盜罪立法實(shí)現(xiàn)
擅取已加功力之山野物，即為侵犯他人勞動成果，其性質(zhì)實(shí)無異于侵犯他人私財，故律文規(guī)定犯者各計贓以盜論。表明加功力后的無主物，其財產(chǎn)權(quán)同其他財物一樣受到法律保護(hù)。
4. 本條通過“各以盜論”的比附技術(shù)實(shí)現(xiàn)立法目的
“以……論”應(yīng)是最接近于所比附條文規(guī)定的，完全可將其視為“真犯”行為本身：既可比附該行為的性質(zhì)或情節(jié)，又可比附其刑罰幅度。也就是說，擅取他人已施用人力加工的山野之物，是以實(shí)犯盜罪論處的。
5. 占有的意思依權(quán)利推定效力確定
加功之人對山野物的先占，是依其“加功”的外部行為推定其占有的意思的，這是一種占有的權(quán)利推定效力。這一點(diǎn)與近代民法是一致的。
二、唐律“占山野陂湖利”條：無主先占與自然資源
“與眾共之”的平衡
1. 唐律“占山野陂湖利”條
諸占固山野陂湖之利者，杖六十。
【疏】議曰：山澤陂湖，物產(chǎn)所植，所有利潤，與眾共之。其有占固者，杖六十。已施功取者，不追。
占固山野陂湖之利，指霸占自然界物產(chǎn)之行為，律文規(guī)定科杖六十，同時強(qiáng)制退還。但如其物已經(jīng)其人或斫伐或采擇，即施功取之者，則僅杖六十，不再追收。律文所禁者，乃在霸占自然之物產(chǎn)，而非利用自然物產(chǎn)。其物既經(jīng)施功力而取之，是已付出勞動，故只罰其“占固”之罪，而不追其“施功”所取。
此條“山野陂湖之利”可以是動植物等動產(chǎn)，也可為山林河澤或礦藏等不動產(chǎn)自然資源。兩者是一體化的存在，自然資源被視為土地之孳息。唐律似乎無意于此做進(jìn)一步的區(qū)分，只要霸占或壟斷就應(yīng)責(zé)罰，但若施功取之，則承認(rèn)其占有權(quán)利。反映出立法平衡“先占”與“共用”之間價值沖突的意圖，其界限即在于是否施功。
土地礦藏、山川湖澤等自然資源往往皆為國家所有：“六合之內(nèi)，皇帝之土”。但這種所有只是概括性的、名義上的，表現(xiàn)為終極意義上的處分權(quán)，傳統(tǒng)國家一般并不加以圈禁，其原則是“與眾共之”，允許私人利用，只不得占固。利用是通過加功力取其物產(chǎn)之利，即具體的物主權(quán)。這種物產(chǎn)處于自然狀態(tài)之下，屬于無主，可因加功而先占。但整體上自然資源仍屬于國家，私人不得壟斷。因此唐律“山野物已加功力輒取”與“占山野陂湖利”條在邏輯上是協(xié)調(diào)一致的。唐對礦產(chǎn)等資源持開明開放態(tài)度，在唐人的所有權(quán)觀念世界里，自然物的整體公有與局部私有可以并行不悖；換言之，概括性的國有與具體性的私有可以通過施加功力的行為達(dá)致衡平。
2. 墾荒先占
為促進(jìn)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，歷代鼓勵墾荒殖地，國家通常承認(rèn)其先占取得。各王朝建立伊始往往人口流散，田土荒廢，無主可尋。均田制正是肇始于兵燹之后的戶口銳減和土地荒蕪。均田制的推行正是以土地?zé)o主為前提，以國家授田為形式，依循田土荒蕪—土地?zé)o主—國有公用—授田私有(永業(yè)田)或占有(口分田)的邏輯路徑實(shí)施，目的乃在于滿足農(nóng)民的土地愿望。各朝往往明定墾荒田“永為己業(yè)”。因此，墾荒地的無主先占是不動產(chǎn)先占的主要形式，因產(chǎn)權(quán)明晰，解決了“耕者有其田”問題，意義重大。
三、法律擬制之無主物
唐代闌遺物、宿藏物、漂失物等，因其處于“無主”即無人有效管領(lǐng)的事實(shí)狀態(tài)，故律令常將其視為無主物加以規(guī)定，實(shí)際上相當(dāng)于法律擬制。
(一)闌遺物
拾遺并不實(shí)行即時的先占原則，而須交官認(rèn)領(lǐng)，不交即構(gòu)成侵占公私財產(chǎn)犯罪。該罪之成立，以拾得闌遺物滿5日不交還官、主為要件。立法強(qiáng)調(diào)拾得者須將遺失物送還官、主，一般是官物送官，私物還主。如系私物而無人識認(rèn)，則亦送官。唐宋律令著力保護(hù)遺失人的財產(chǎn)權(quán)利。
(二)宿藏物
宿藏物可分為兩類：一般財物和文物(古器形制異者)。于他人地中掘得財物者，須告知地之主人，雙方平分其物；于地中掘得文物者，不論官地、己地、他人地均須上繳官府，由官府付給酬金。隱匿宿藏物均以坐贓論減三等處罰�！笆┕αΑ闭邫�(quán)益受到法律保護(hù)，同時業(yè)主的權(quán)利也得到體現(xiàn)。只是官田所有者官府并不享有一般宿藏物之權(quán)，表明官不與民爭利的立場。
(三)漂失物
唐宋法律關(guān)于漂失物的規(guī)定異于闌遺物，接得人不但可得酬勞，而且在無人識認(rèn)時可獲整個漂失物的所有權(quán)，類于自然之物加功后的法律后果。究其原因，撈得漂失物需“加功”更甚，付出更多，風(fēng)險更大。
(四)自然添附物
添附因主物和附屬物合并而發(fā)生所有權(quán)取得，它發(fā)生在附屬物被主物所吸收因而變成主物的組成部分或構(gòu)成要素之時。唐宋法律亦有這種添附的規(guī)定，但基本限于河流新淤漲的土地。
唐《田令》：“諸田為水侵射，不依舊流，新出之地，先給被侵之家。若別縣界新出，依收授法。其兩岸異管，從正流為斷�！焙恿髑稚洹靶鲁鲋亍睂僭旎晌�，有無主性質(zhì)，但名義上歸屬國家，或與眾共之，或重新分配。立法目的自然是為了補(bǔ)償因自然變化而遭受損失者，體現(xiàn)了以民為本的價值取向，亦符合公平原則。
(五)時效取得之無主物
時效取得作為物權(quán)取得的一種方法，或可視為法律擬制的無主先占。朝代更替之際，現(xiàn)占人與歸農(nóng)者之間頻起田土爭執(zhí)。北魏孝文帝時規(guī)定：“所爭之田，宜限年斷，事久難明，悉屬今主�！边@是取得時效的較早規(guī)定。各朝為鼓勵墾荒，往往直接承認(rèn)經(jīng)一定期限之無主地先占權(quán)利。
四、唐代無主物法律制度的特點(diǎn)和價值旨趣
(一)特點(diǎn)
1. 無主物原則上歸先占者所有
按照唐律的立法邏輯和精神，無主物原則上歸先占者所有。對事實(shí)上的占有行為，法律一般推定其具有將無主物歸為己有的意思，除非有相反的意思表達(dá)。先占作為最古老的所有權(quán)取得方式，實(shí)際上源于悠遠(yuǎn)的習(xí)慣和慣例。
2. 無主物先占以人力勞動的施加為前提
無論對于山野之物還是宿藏物，包括占山澤陂湖之利，只要施功加力而取之，即為合法取得，法律承認(rèn)其所有權(quán)。而對遺失物，拾取者因?yàn)槲词┘庸α�，取之則既悖道德，又違法律，法律一般不承認(rèn)其先占權(quán)利。現(xiàn)代民法認(rèn)為其屬于不當(dāng)?shù)美�，亦有其固有法上之淵源。
3. 制度建構(gòu)務(wù)實(shí)靈活，以利民利國和物盡其用為基本價值依歸
山澤陂湖雖為國家所有，但人人皆可共用，只要施功取用，法律仍承認(rèn)其取用后的所有權(quán)。由此管窺，唐代法律似并不強(qiáng)調(diào)公有物權(quán)之絕對性，公有性質(zhì)的物權(quán)與私人所有權(quán)并非涇渭分明，概括性的國有與具體性的私有共生并存�！芭c眾共之”才是利民利國的靈活務(wù)實(shí)態(tài)度。倡導(dǎo)物盡其用，鼓勵資源充分利用開發(fā)，可被認(rèn)為是唐代物權(quán)設(shè)定之基本宗旨和意義所在，故資源國有公用與私權(quán)并行不悖。古代中國地廣人稀，資源豐富，而開發(fā)利用少，人民眾而財富寡，這構(gòu)成了無主物法制建構(gòu)的基本語境。
4. 以無主之推定作為財產(chǎn)時效取得背后的邏輯支撐
時效取得實(shí)質(zhì)是“事實(shí)勝于權(quán)利”，即尊重善意且有合法原因或正當(dāng)名義的持續(xù)占有的事實(shí)狀態(tài)，目的在于保護(hù)現(xiàn)存的財產(chǎn)持續(xù)狀態(tài)，以穩(wěn)定社會關(guān)系和經(jīng)濟(jì)秩序。在傳統(tǒng)中國語境下，時效取得背后的邏輯即無主之推定，因而適用先占。
(二)“中國經(jīng)驗(yàn)”的價值旨趣
中國古代建構(gòu)法律制度的目的主要在于“定分止?fàn)帯�。只有定其名分，才能明確產(chǎn)權(quán)歸屬，穩(wěn)定財產(chǎn)關(guān)系，保障社會秩序。唐代無主物立法也正著眼于發(fā)揮法律的定分止?fàn)幒蛢r值導(dǎo)向功能，從民本主義和經(jīng)驗(yàn)主義出發(fā)，遵從古老習(xí)慣，尊重事實(shí)和規(guī)律，充分發(fā)揮物的財產(chǎn)功效，使之造福于民。
同其他朝代一樣，唐代的王田思想一直存在，但私有權(quán)的存在進(jìn)而“公私共之”也是不爭的事實(shí)。這表明，所有權(quán)不是一個邏輯的范疇，而是一個歷史的范疇。一方面，傳統(tǒng)中國的私有觀念追求空間的排他性、壟斷性以及時間的永久性，比如土地買賣契約中的東西南北“四至”乃至擴(kuò)展至天地的“六至”的約定，及法律保護(hù)遺失人對遺失物的追及權(quán)；另一方面，所有權(quán)存在的樣態(tài)與行使方式表現(xiàn)出顯著的多元性和復(fù)雜性。
唐代無主物法律從一個側(cè)面為我們呈現(xiàn)了傳統(tǒng)中國物權(quán)存在的豐富樣態(tài)及其為民謀福祉所提供的可能空間。無主物先占像其他法律制度一樣，作為傳統(tǒng)中國人生活的一部分，保證著他們預(yù)期的確立和實(shí)現(xiàn)，使其生活獲得意義。
我們不能完全以近代的所有權(quán)概念和理論范式為圭臬比附中國古代，不能隨意將今人的法律觀念強(qiáng)加于古人，而須以置身古代社會特定的語境和無違傳統(tǒng)法律基本精神的態(tài)度，去認(rèn)識和理解傳統(tǒng)法律。應(yīng)深入古人的法律觀念世界，尊重古代法律體系和法律傳統(tǒng)的整體性，以本土的自覺與關(guān)懷去獲取和詮釋“中國的經(jīng)驗(yàn)”。
結(jié) 語
中國傳統(tǒng)法律文化有其內(nèi)在一貫的邏輯體系和意義結(jié)構(gòu)。傳統(tǒng)中國以其特有方式建構(gòu)起獨(dú)特的民事法規(guī)范體系與秩序。無主物先占法律制度，在唐代及其后世得到了較為充分的發(fā)展，靈活而講求實(shí)際。它立足于傳統(tǒng)國家與社會，有效規(guī)制國有、私有、共有等復(fù)雜關(guān)系，務(wù)實(shí)處理“所有”與“所用”問題，力圖建構(gòu)理性協(xié)調(diào)的人與人、人與自然之間的關(guān)系，顯著地促進(jìn)了商品社會的發(fā)展和民生幸福的增長。這或可為近代民事立法提供史鑒經(jīng)驗(yàn)。
民法典的編纂已經(jīng)完成，并將自2021年1月1日起施行。有學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定應(yīng)更充分考量現(xiàn)實(shí)社會的正當(dāng)性基礎(chǔ)及分配正義原則，不與民爭利。同時應(yīng)重視數(shù)千年我國傳統(tǒng)法律制度的合理性與文化的自洽性�；蛟S，如何在實(shí)踐中兼容并包，既吸收傳統(tǒng)法律文化精髓，又繼受外來法文化合理因子，仍是我們探尋文化自信和制度自信道路的題中之義。