一、合同法與債法總則的關(guān)系
�。ㄒ唬┖贤☉�(yīng)當發(fā)揮債法總則的功能
民法典中不設(shè)置債法總則編，而使合同法總則發(fā)揮債法總則的功能，具有合理性：第一，便于法官適用法律；第二，利于維護合同法總則規(guī)則體系的完整性；第三，順應(yīng)民法的債法制度以合同法為中心的發(fā)展趨勢。
（二）擴充合同編內(nèi)容以實現(xiàn)債法總則功能
為了彌補債法總則編的缺位可能導致的制度缺失，民法典合同編適度擴張了合同履行一章的內(nèi)容，在其中規(guī)定了債的分類規(guī)則，以及各類債的履行規(guī)則，并借助準用性規(guī)則的設(shè)置而直接適用于其他債的關(guān)系。
�。ㄈ┰鲈O(shè)“準合同”一節(jié)
將無因管理、不當?shù)美确ǘㄖ畟浴皽屎贤钡母拍罴右砸?guī)定，并置于合同編最后。需注意，從法律上看，將無因管理、給付型不當?shù)美糜跍屎贤糠植o問題，因其與合同之債類似，都與當事人的意思相關(guān)。但加害型不當?shù)美麑儆诘湫偷那謾?quán)行為，與當事人的意思表示不存在直接關(guān)聯(lián)，如果將其規(guī)定在準合同之中，則可以考慮增加參照適用侵權(quán)責任編規(guī)定的準用條款。
二、完善合同訂立規(guī)則
（一）完善以實際履行方式訂約的規(guī)則
民法典合同編草案規(guī)定了以實際履行方式訂約的規(guī)則，但仍需明確以實際履行方式訂約需要具備的條件：其一，必須是一方履行了主要義務(wù)；其二，另一方必須無條件地接受履行，且并未提出異議。故以實際履行方式訂約也應(yīng)當由當事人雙方就合同的主要條款完成要約、承諾的過程，形成合意。
�。ǘ┻M一步完善預約合同制度
民法典合同編對預約制度的規(guī)定，還需探討如下問題：首先，使用“預約”還是“預約合同”作為名稱尚存爭議。其次，需區(qū)分預約和意向書，二者在是否具有訂立本約合同的意圖、是否包含訂立本約合同的內(nèi)容，以及是否包括違約責任的約定等方面存在不同。再次，應(yīng)依據(jù)當事人約定的內(nèi)容和違反合同的責任后果區(qū)分預約和本約。最后，應(yīng)明確違反預約的責任，根據(jù)案件具體情況認定。
三、關(guān)于先期談判中的允諾能否視為合同條款
在訂立書面合同文本的情形下，應(yīng)當以當事人最后的書面合同來明確合同內(nèi)容，當事人在談判過程中所作出的口頭允諾不宜認定為合同的內(nèi)容。司法解釋關(guān)于商品房買賣中廣告和宣傳資料視為要約的規(guī)定不應(yīng)擴展到整個合同法之中，理由在于：第一，該規(guī)定主要適用于商品房買賣交易，不應(yīng)不當?shù)財U張其適用范圍。第二，理性的商人應(yīng)當堅持將其認為重要的允諾納入合同文本之中。第三，書面證據(jù)優(yōu)先性規(guī)則有利于維護合同的嚴肅性。
四、關(guān)于合同效力
�。ㄒ唬╆P(guān)于未生效合同的效力
民法典合同編規(guī)定了當事人未辦理批準、登記等手續(xù)的未生效合同的效力，但仍有需要完善之處：第一，必須區(qū)分批準與登記的效力�！段餀�(quán)法》第15條表明登記一般只是物權(quán)變動的要件，故應(yīng)將草案中的“登記”刪去。第二，應(yīng)當區(qū)分未生效合同與無效合同。二者在內(nèi)容的違法性、是否確定無效等方面存在區(qū)別。第三，應(yīng)當明確報批義務(wù)條款在性質(zhì)上具有獨立性。盡管合同因未報批而未生效，但是報批義務(wù)條款仍應(yīng)被認定為有效。
（二）關(guān)于無權(quán)處分的效力
對無權(quán)處分合同應(yīng)采有效說，理由在于：第一，可以與善意取得制度相銜接，有利于保護買受人。第二，更有利于保護善意買受人的利益，保護交易安全。第三，可以鼓勵對未來獲得的財產(chǎn)進行買賣。
五、合同履行制度的完善
�。ㄒ唬┩晟评娴谌撕贤囊�(guī)則
民法典合同編草案二審稿新增規(guī)定了真正的利益第三人合同，明確第三人享有拒絕權(quán)、履行請求權(quán)、請求債務(wù)人承擔違約責任（違約損害賠償）等權(quán)利。但由于第三人并非合同當事人，其違約請求權(quán)應(yīng)當受限：損害賠償限于因債務(wù)人不履行債務(wù)使第三人為接受履行作出準備而遭受的損失，不包括可得利益損失；無權(quán)主張違約金、定金責任；不得解除合同。
（二）規(guī)定清償?shù)殖湟?guī)則
對于不存在當事人約定和清償人指定時的清償?shù)殖漤樞�，民法典各分編草案�?50條和第351條吸收了《合同法司法解釋（二）》的清償?shù)殖湟?guī)則，值得肯定，但其價值取向是否傾向于保護債權(quán)人卻值得再考慮。
�。ㄈ┮�(guī)定以房抵債協(xié)議
以房抵債在實踐中主要存在如下問題：第一，確定以房抵債協(xié)議是否屬于流押契約。如果當事人在簽訂借款合同的同時簽訂了以房抵債協(xié)議，且未規(guī)定有清算條款，則應(yīng)當認定其屬于流押而無效；如果當事人在債務(wù)履行期限屆滿后簽訂了以房抵債協(xié)議，則可以視為當事人之間達成的關(guān)于房屋折價的約定，構(gòu)成一種債務(wù)清償?shù)姆绞�，故�?yīng)有效。第二，以房抵債協(xié)議屬于諾成合同還是實踐合同。應(yīng)當采取實踐合同的觀點，既能有效避免房屋價格劇烈變動的風險，符合公平原則，又符合其債的清償?shù)谋举|(zhì)，使原債的關(guān)系消滅。
（四）確認情事變更制度
民法典合同編草案二審稿關(guān)于情勢變更的規(guī)定，不再區(qū)分其與不可抗力，值得肯定。但應(yīng)當規(guī)定當事人負有及時繼續(xù)談判的義務(wù)，并明確規(guī)定受不利影響的當事人應(yīng)當在何時請求繼續(xù)談判，以及違反該義務(wù)的法律后果。
六、完善合同保全制度
�。ㄒ唬⿷�(yīng)當在法律上明確合同保全的法律效果
民法典合同編草案采納了債權(quán)人代位權(quán)優(yōu)先受償?shù)囊?guī)則，但應(yīng)增設(shè)除外規(guī)定，即在其他債權(quán)人已經(jīng)采取了相關(guān)的主張權(quán)利的措施的情況下，代位權(quán)人不應(yīng)當享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。對于債權(quán)人撤銷權(quán)的效力，現(xiàn)行立法沒有明確規(guī)定，合同編應(yīng)采納實踐中常用的“入庫原則”，在債權(quán)人行使撤銷權(quán)之后，將相關(guān)的財產(chǎn)歸入債務(wù)人的責任財產(chǎn)。
�。ǘ⿷�(yīng)明確債權(quán)人在行使代位權(quán)后未獲得全部清償?shù)模杂袡?quán)向債務(wù)人主張債權(quán)
在債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，若未獲完全清償，仍應(yīng)有權(quán)向債務(wù)人主張債權(quán)，否則不利于保護債權(quán)人。對此，民法典合同編草案二審稿的規(guī)定仍不甚明晰，應(yīng)當予以明確。
（三）代位權(quán)與撤銷權(quán)不宜同時主張
民法典合同編草案二審稿規(guī)定，債權(quán)人在行使債權(quán)人撤銷權(quán)的同時，還可以行使債權(quán)人代位權(quán)。該規(guī)則仍值得商榷，主要理由在于：第一，代位權(quán)與撤銷權(quán)的行使條件不同；第二，債權(quán)是否要求到期不同；第三，訴訟管轄存在差異。
七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓
�。ㄒ唬╆P(guān)于金錢債權(quán)的讓與
民法典合同編草案僅規(guī)定了債權(quán)轉(zhuǎn)讓中非金錢債權(quán)的善意取得規(guī)則。對于金錢債權(quán)而言，應(yīng)當鼓勵轉(zhuǎn)讓，且當事人之間不得轉(zhuǎn)讓金錢債權(quán)的特約僅在當事人之間發(fā)生效力，即便受讓人為惡意，也不影響債權(quán)讓與的效果。
�。ǘ┩ㄖ�(guī)則可否例外？
民法典合同編草案二審稿以“債務(wù)人明知該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人”作為債權(quán)人通知債務(wù)人的例外。該規(guī)定應(yīng)予刪除，理由在于：第一，債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知作為保護債務(wù)人的方式，應(yīng)當是債權(quán)讓與最基本的程序性要求，不應(yīng)當有任何例外；第二，通知對債權(quán)人而言較為簡便，并不會顯著增加債權(quán)人的負擔；第三，課以原債權(quán)人通知的義務(wù)，也有利于確定債權(quán)多重讓與情形下的債權(quán)歸屬問題；第四，將債務(wù)人明知債權(quán)讓與作為原債權(quán)人通知的例外，也容易引發(fā)糾紛。
�。ㄈ╆P(guān)于并存的債務(wù)承擔
民法典合同編草案確立了并存的債務(wù)承擔規(guī)則，但遺漏了債權(quán)人與第三人就債務(wù)承擔達成協(xié)議的情形。一般而言，此種協(xié)議對債務(wù)人是有利的，應(yīng)當可以產(chǎn)生并存?zhèn)鶆?wù)承擔的效力。雖然學理上通常認為其屬于利益第三人合同，但法律仍必要對其作出規(guī)定，允許債務(wù)人提出異議，并認可其在債務(wù)人沒有提出異議時的效力。
八、協(xié)調(diào)不安抗辯權(quán)與預期違約之間的關(guān)系
民法典合同編應(yīng)當協(xié)調(diào)不安抗辯權(quán)制度與預期違約制度的關(guān)系：第一，在符合不安抗辯權(quán)的適用條件時認定當事人構(gòu)成預期違約，還應(yīng)當具備兩個條件：債務(wù)人未在合理期限內(nèi)提供擔保、債務(wù)人未在合理期限內(nèi)恢復履行債務(wù)的能力。第二，在構(gòu)成預期違約后非違約方有權(quán)享有法定解除權(quán)。第三，在違約責任中明確規(guī)定預期違約形態(tài)，并對損害賠償范圍作出區(qū)別性規(guī)定。
九、完善合同解除制度
（一）明確合同解除制度的地位
現(xiàn)行《合同法》將解除作為合同終止的原因，定位不準，因為解除并不一定導致合同全部終止。合同解除的目的主要是為了使當事人擺脫原合同關(guān)系的束縛，重新尋求新的交易機會。因此，解除主要是一種救濟方式。
（二）確認合同僵局下違約方申請解除合同的規(guī)則
合同僵局是近幾年來司法實踐中出現(xiàn)的新問題，法律有必要予以特別規(guī)制。較為合適的路徑是采取司法解除的方式，即在出現(xiàn)合同僵局的情形下，允許當事人向法院申請解除合同，但合同能否解除，最終由法院作出判斷。對此，民法典合同編草案就合同司法解除作出了大膽嘗試，但條件規(guī)定得過于嚴苛，且與打破合同僵局的現(xiàn)實需求并不完全吻合。
�。ㄈ┮�(guī)定當事人就合同解除發(fā)生異議時的解決規(guī)則
針對合同解除異議，首先應(yīng)當確定提出解除的一方是否享有解除權(quán)；其次，如果有解除權(quán)的一方當事人在通知對方解除合同后，對方當事人未在合理期限內(nèi)對合同解除提出異議，則通�？梢哉J定合同已經(jīng)解除，但需考慮對方當事人未在合理期限內(nèi)提出異議的原因。
�。ㄋ模┩晟坪贤獬蟮膿p害賠償制度
應(yīng)當區(qū)分不同的解除原因區(qū)別對待解除后的損害賠償問題。在因違約而解除合同的場合，如果合同可以繼續(xù)履行，非違約方主張解除合同，則其應(yīng)當僅可以主張信賴利益損失賠償，而不得主張賠償履行利益損失。
十、違約責任制度的完善
第一，明確違約責任原則上不救濟精神損害，否則有違合同等價交換和可預期性規(guī)則。第二，完善可得利益賠償制度，明確其具體類型、獲賠條件以及排除規(guī)則。第三，參照違約金調(diào)整的規(guī)則，規(guī)定約定損害賠償?shù)恼{(diào)整制度。第四，完善違約金責任規(guī)則，明確違約金調(diào)整規(guī)則中“損失”的具體范圍，并將當事人是否為商主體、該交易是否為商事交易作為考慮因素。第五，應(yīng)當允許違約金與損害賠償?shù)牟⒂茫绻斒氯嗽诤贤忻鞔_約定排除二者并用，則應(yīng)當尊重當事人的約定。第六，應(yīng)當允許當事人在主張定金責任的同時主張違約損害賠償，以彌補實際損害。