19世紀(jì)德國著名法學(xué)家、新功利主義法學(xué)派的創(chuàng)始人耶林教授曾將法律與道德關(guān)系問題形象地比喻為法學(xué)研究中的好望角，認(rèn)為法學(xué)航海家們要想征服這一險地，需要很大的勇氣，甚至要以船毀人亡為代價。
的確，關(guān)于法律與道德的討論，是法學(xué)研究特別是理論法學(xué)中一個繞不過、但又難逾越的永恒主題，過去如此，現(xiàn)在亦如此，只不過，一些時候，我們在強調(diào)法律規(guī)范性的同時，或多或少遮蔽了道德對法律的積極作用，尤其是在社會治理中的綜合效用。而對于時下的中國，這一討論恰恰很重要，因為，法律確實是當(dāng)代社會治理的最重要方法，但并不是唯一方法。而且，受分析實證主義影響，司法實踐中，部分學(xué)院派或者所謂的法學(xué)精英們?nèi)匀幌嘈?盡管這是18世紀(jì)的觀點)，成文法可以被制定得縝密和完善，法官只要準(zhǔn)確選擇有關(guān)案件的相應(yīng)規(guī)范，并加以推理適用，就能完成司法目的，實現(xiàn)法律上的正義。但無數(shù)的具體案件證明，這僅是一個理想狀態(tài)，只是存在內(nèi)心深處的法律烏托邦，面對具體案件，有時難免束手無策。就此而言，法律與道德關(guān)系問題仍然是一個值得研究的課題，特別是對于推動國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化而言。
法學(xué)研究中的好望角，似乎充滿艱險，但在西方法律發(fā)展演變的歷史長河中，很多法學(xué)大家沒有望而卻步，反而競相試圖穿越這一險地。希臘思想先賢們，依據(jù)自然正當(dāng)學(xué)說，將法律構(gòu)建于理性的道德基礎(chǔ)之上;18世紀(jì)末的哲學(xué)大師康德，運用形而上的哲學(xué)基礎(chǔ)，強調(diào)法律秩序的規(guī)范約束力以及法律與道德的區(qū)別;進(jìn)入19世紀(jì)，對這一問題的討論達(dá)到頂峰，并被公認(rèn)為是該時期西方法學(xué)研究的三大主題之一(另外兩個是法律性質(zhì)以及法律史的解釋)。正是在這樣的背景下，稍晚點的美國法學(xué)家龐德也參與了這一問題的討論，并出版了《法律與道德》一書。
不過，這里必須設(shè)定一個前提，涉及法律與道德關(guān)系的討論，僅限于西方法律傳統(tǒng)和法律語境，準(zhǔn)確地說，應(yīng)該是西歐和后來的北美。因為，在傳統(tǒng)的中華法系，自漢代大儒董仲舒提出“春秋決獄”以來，法與德的關(guān)系逐漸演變?yōu)槲覀兪熘摹暗滦滩⒂�，常典也”，“故凡政之大�?jīng)，法教而已矣”，直至唐宋以來憑“經(jīng)義決獄”。沿著這一發(fā)展脈絡(luò)，我們看到是法律與道德的融合，作為控制社會秩序和統(tǒng)治的工具，儒家文化中封建禮制和道德教化才是真正的主導(dǎo)，強調(diào)的是統(tǒng)一而不是區(qū)別。
作為社會法學(xué)的領(lǐng)軍人物，龐德始終堅持法律是社會控制的工具。這里的社會控制，是指通過對人內(nèi)在本性調(diào)控，促使個體支持社會文明，抵制一切違反社會秩序行為，從而達(dá)到對社會秩序的控制，類似于中國時下的社會治理。實現(xiàn)社會控制，龐德認(rèn)為，路徑至少有三條:法律、道德和宗教;在人類歷史發(fā)展的不同時期，三者所起的作用有所不同;隨著近代民族國家形成，資本主義的興起，特別是自由市場機制的日趨完善，法律秩序成為一種最重要、最有效的社會控制形式，其他社會方式都從屬之。
龐德又認(rèn)為，強調(diào)法律的社會控制固然重要，但不能忽視其他社會控制形式的配合，包括道德和宗教，從屬地位并不代表可有可無，“有關(guān)法律和道德的討論，即將被并入關(guān)于法律在整個社會控制中地位這一廣泛的考慮之中”。
《法律與道德》是龐德?lián)喂鸫髮W(xué)法學(xué)院院長期間對其在美國北卡羅來納大學(xué)以法律與道德為主題系列學(xué)術(shù)講座基礎(chǔ)上整理而成。與他的諸多學(xué)術(shù)著作相比，該書一方面繼承了信息量大的一貫風(fēng)格(霍姆斯大法官稱其為“最博學(xué)和富有才華”的法學(xué)家，在該書中得到充分印證)，為我們展現(xiàn)和重述了不同時期、不同學(xué)派對法律與道德關(guān)系的論述及爭論，如同百花盛開，百花爭艷，使人流連忘返。另一方面，即使讀到了最后一頁，仍然給人意猶未盡之感，好似被作者帶入一片茂密的森林，風(fēng)景固然好，但路需由自己尋找。
于是，許多批評者指出，龐德在該書中沒有提出法律與道德關(guān)系的基本論點。龐德似乎已預(yù)料到讀者會有此質(zhì)疑，在前言的最后一句明確強調(diào)，本書“是為充分探討當(dāng)前的理論作一個必要的先導(dǎo)”。需要注意的是，在龐德本人看來，他只是把該書作為深入討論法律與道德問題的一個前提(先導(dǎo))，一個知識論上的準(zhǔn)備，質(zhì)疑者如果讀到并理解這句話，或許就不會再有質(zhì)疑。其實，把對問題的思考和批判建立在對被批判對象準(zhǔn)確理解基礎(chǔ)之上，是一種嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度，沒有全面地理解怎能夠進(jìn)行批判，又何談重構(gòu)。對于當(dāng)代學(xué)者而言，值得借鑒，更值得反思。
與此同時，我們千萬不要被龐德的謙虛所迷惑，認(rèn)為該書只是研究法律與道德問題的前提。相反，其個人思考正體現(xiàn)在對這些眾多觀點的分析與梳理中，并圍繞兩個預(yù)設(shè)的前提或維度展開。第一個前提:龐德把西方法律發(fā)展分為原始法、嚴(yán)格法、衡平法與自然法、法律成熟以及法律社會化五個階段。在這五個階段中，法律與道德所起的作用各有不同，比如，在原始法階段，宗教、法律和道德不分彼此地組成一種簡單的社會控制形式。漢初的“約法三章”即從另一個側(cè)面反映，法律不是控制社會的唯一方式;又比如，在法律發(fā)展的第三個階段，純粹道德理念從外部大量引入法律，出現(xiàn)道德乃是潛在法律的趨勢。第二個前提:把19世紀(jì)西方法學(xué)盛行的歷史、分析和哲理三大學(xué)術(shù)流派的論述進(jìn)行逐一梳理，分析法律與道德關(guān)系的由來及發(fā)展，并與第一個前提(法律發(fā)展的五個階段)相結(jié)合，最終形成分析法律與道德關(guān)系問題的雙重維度，進(jìn)而得出結(jié)論，法律不能遠(yuǎn)離倫理習(xí)俗(包括道德)。
讀完此書，雖然不能下結(jié)論說龐德征服了法學(xué)航海家眼中的好望角;但可以肯定，他引領(lǐng)我們領(lǐng)略了沿途的風(fēng)景。
(作者單位:最高人民檢察院監(jiān)察局)