時間曾顛覆過眾多水火不容的信念,是非只是一時一地的是非。
友人從海外寄來霍姆斯大法官的文集,這讓我想起以前我投考法律系時他的嘲弄:法律,在更加熟悉官僚專權(quán)的人群中,領(lǐng)會精神、執(zhí)行命令而已,飯碗而已,值得作為精神志業(yè)來從事?可巧,文集中特意用紅筆勾出的卡多佐大法官的“導(dǎo)言”,劈頭也提出了這個讓一切“胸懷大志的年輕人”關(guān)心的問題。
卡多佐認(rèn)為,所有人都應(yīng)該從霍姆斯的人格和事業(yè)中,讀出肯定答案。
研究美國最高法院史的人大多承認(rèn),消極的最高法院最能發(fā)揮作用,主動參與國內(nèi)政治論爭的則往往進(jìn)退失據(jù)。但消極不是可有可無,因為的確存在一種獨立的、與行政和立法的“人民主權(quán)”原理并行的“司法主權(quán)”。因此,在從總體上認(rèn)識最高法院消極性的同時,也得認(rèn)識這一主權(quán)在某些關(guān)鍵場合的重大“異議”。
除了參與最高法院的集體異議,霍姆斯在法院內(nèi)部的個人異議也為人稱道。
從1902年開始,他任大法官前后30年,提供法律意見1400次,其中72次與多數(shù)大法官的意見不同。但這些異議大多被后來人接受,成為影響深遠(yuǎn)的法律原則,他因此也被看成“偉大的異見人士”。其中,最為后人看重的是關(guān)于思想與言論自由的異見。
1917年,美國參加“一戰(zhàn)”,為強(qiáng)化軍事效率,壓制國內(nèi)批評,聯(lián)邦議會于6月頒布《間諜法》。一些來自歐洲的社會主義者因批評這部法律被政府 起訴,最高法院的多數(shù)意見也支持對他們定罪;裟匪箯(qiáng)烈反對,認(rèn)為公民的言論自由不能被這部法律取消,并暗示將公開自己的不同意見。美國政府后來撤銷起訴,最高法院也收回了判決意見。隨后,在首席大法官的要求下,霍姆斯圍繞三個類似案件,連寫三篇法院一致意見指出:“純粹以語言方式表現(xiàn)出來的意圖,只有在下述情形下方可被起訴:這種語言表述,在它被表達(dá)的情境中,表現(xiàn)出‘清晰而即刻’的、被法律明文禁止的危險,否則不能定罪。”
“十月革命”后,有不少俄國社會主義者來到美國,宣揚蘇維埃革命,抗議美國軍事干預(yù)蘇俄。美國政府為鎮(zhèn)壓同情革命者和反戰(zhàn)人士,在《間諜法》的基礎(chǔ)上,于1918年頒布《煽動叛亂法》,將批評政府和反戰(zhàn)入罪。不久,有人因散發(fā)傳單,號召大罷工,抵制美國干預(yù),被判重刑。多數(shù)法官遵循霍姆斯前例,認(rèn)為這些人已經(jīng)表現(xiàn)出“清晰而即刻”的危害,認(rèn)可了判決。霍姆斯出人意料地再次異議,主張嚴(yán)格解釋上述原則,堅持人不能因為信條而獲罪。
霍姆斯尤其指出,時間曾顛覆過眾多水火不容的信念,是非只是一時一地的是非。正因為認(rèn)識到這點,人類才堅信:只有思想的自由交流,才能達(dá)成最終的善;檢驗真理的最佳方法是讓思想通過市場競爭獲取承認(rèn),這是真理獲得安全感的惟一基礎(chǔ)。
霍姆斯以此表征了一種新型法律人和新型法律思維方式的成熟。這里的法律當(dāng)然值得最智慧的頭腦生死以之,因為它聯(lián)系著人之為人的特質(zhì),也指向符合人之本性的政治共同體。問題的深邃和視野的縱深,決定了法律人志趣的品質(zhì)。
主要針對傳統(tǒng)的歐陸法律觀念,霍姆斯主張,人的生活,不是作為無足輕重的元素被帶入某個已經(jīng)被證明的方程式,得出古已有之的命定結(jié)果,而是作為充滿奧妙的未知存在,走向任誰也無法預(yù)見的或驚或喜的境地。法律,作為這樣一種生活景觀的語言和體現(xiàn),目的不是通過獎懲將現(xiàn)在的道德“注入”空白的個體, 讓每個人做意料之中的好孩子,而是通過一視同仁的規(guī)則,為每個人提供公平的機(jī)會,使他在避免傷害別人的同時,活出獨一無二的自己。因此,法學(xué)家不是數(shù)學(xué)家或邏輯學(xué)家,他的工作不是推導(dǎo)和演算,而是看守自由的前提;也因此,法學(xué)所需要的智力類型,不是數(shù)學(xué)或邏輯學(xué)的分支,而是有自身的特質(zhì)。
霍姆斯的名言是,“法律的生命不是邏輯,而是經(jīng)驗。”何種經(jīng)驗?是關(guān)乎國族千百年發(fā)展的故事,其中有無數(shù)自由的探索未被發(fā)現(xiàn),有無數(shù)自由的生命 未被辨識。換言之,法律人和法律國,是一種獨特的公民品質(zhì)和國家品質(zhì)。如要概括這種新型法律人的靈魂類型,只有自由;若要以這種法律建構(gòu)國家,也一定要以保障國民的自由探索為旨?xì)w。
沒有了自由與正義,祖國什么都不是。將自由與正義還給祖國,因此當(dāng)然是并仍將一直是讓人躍躍欲試的偉業(yè)。
