社會科學知識的缺失,將會是導致改革失敗的重要原因———這是林毅夫教授的觀點。
市場經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟———如今已經(jīng)是眾所周知的道理。
市場經(jīng)濟的法,主要就是民法———對此,人們卻未必能有廣泛共識。
民法的重要性,勿待多言。但對民法的知識,不僅一般民眾,甚至許多研究經(jīng)濟生活的學者,都所知不多。如果大而化之一點,我們可以簡單地說,民法就是關(guān)于“產(chǎn)權(quán)”的規(guī)范。我國理論界對“產(chǎn)權(quán)”問題討論得很多了,卻未能得出有價值的結(jié)論,部分原因在于:中國的民法學中斷了。
民法資源的缺失,導致中國今天的改革在一些問題上陷入困境又不得其解。民法學,源自歐洲古代之羅馬法,歷史悠久,源遠流長,傳統(tǒng)深厚。羅馬法在中世紀曾一度湮滅數(shù)世紀之久,至12世紀經(jīng)“羅馬法復興運動”又重新崛起。近有史家將“羅馬法復興運動”同“文藝復興運動”、“馬丁·路德宗教改革”并稱為“世界近代文化史上的三大思想運動”,可謂頗有見地的觀點。羅馬法由復興運動發(fā)展為現(xiàn)代民法,已臻于十分完善、成熟之境,其概念之精確、邏輯之嚴謹、體系之完整,其精深淵博、復雜錯綜、規(guī)模宏大,堪稱人類文明智慧之瑰寶。
民法學,并非文人雅士經(jīng)院書齋象牙之塔的觀賞品味之物,而是關(guān)乎富民強國的經(jīng)世致用之學,歐洲能于近代率先掙脫中世紀“黑暗時代”的桎梏,獨步世界文明進步繁榮強盛之前列,民法的貢獻,其功實不可沒。作為商品社會市場經(jīng)濟秩序規(guī)則的民法,歷經(jīng)世界許多國家數(shù)百年社會經(jīng)濟生活實踐的千錘百煉,已經(jīng)成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟制度屹立不搖之堅實基礎(chǔ)。
中國無疑是個歷史文化遺產(chǎn)極為豐厚的國度,但是,體系化的民法立法和理論化的民法學這門了不起的學問,卻是中國歷史傳統(tǒng)文化的缺憾。中國因而被稱為“沒有民法傳統(tǒng)的民族”。中國雖然在歷史上十分輝煌,近代以來卻一直落后、挨打,這是一個重要原因。
然而,近代以來,中國的一些有識和有志之士痛感于此,執(zhí)著地進行民法學的研究和立法實踐,這里要說到的史尚寬即是其中之一。
史尚寬,生于1898年元旦,故字旦生;安徽省桐城縣人,清朝著名的“桐城學派”即源于此地。史尚寬“性厚重而穎悟”,“十一歲能文章”———智力特征屬“聰慧早發(fā)型”,且具有中國古典文學功底,也許受惠于這個人文學術(shù)之鄉(xiāng)。
史尚寬十五歲時留學日本,搭上了上世紀初中國青年赴日留學的末班車。在日本,先在京都第三高等學校學習,而后進入日本名牌的帝國東京大學法律系,接受法學系統(tǒng)訓練,先后共9年,獲得法學學士學位。
1922年,史尚寬又赴德國名牌大學柏林大學繼續(xù)深造,研究法律。這是因為近代世界法律和法學源于歐洲,在法律體系和法學流派上,日本和德國同屬“大陸法系”,而且日本是德國的學生;因此他在日本學習以后,還要到日本的老師德國那里學習,以登上“大陸法系”的學術(shù)制高點。
在德國對法學繼續(xù)研究深造兩年后,史尚寬又轉(zhuǎn)赴法國的巴黎大學繼續(xù)研究政治經(jīng)濟。因為法律與政治經(jīng)濟密切相關(guān),而且法國的法律與德國的法律同屬“大陸法系”,是“大陸法系”兩個最有代表性的分支,可資對比。
就這樣,史尚寬先后留學日本、德國、法國,共十三四年。同當年以及現(xiàn)今“出國熱”中的有些人不同,史尚寬不是學個三兩年“鍍鍍金”,意在回國之后圖個“優(yōu)惠政策”;也不是中途知難而退,“學不成歸國”;更不是學業(yè)有成,就辦“綠卡”,在國外開個律師事務(wù)所掙大錢;他心懷“學術(shù)救國”的報國之志,一鼓作氣、鍥而不舍地留學東洋,又留學西洋,前后十幾年。對“大陸法系”的法學學術(shù),他有了全面系統(tǒng)的掌握,達于學理精深、學識宏富之境,而且掌握了好幾門重要的語言工具。
1927年,史尚寬學成歸國,先后在中山大學、中央大學、政治大學擔任教授。幾年之后,決定史尚寬學術(shù)命運的一個重要“機遇”來了。常言道:機遇只偏愛有準備的頭腦。史尚寬的準備———法學理論———相當充分。
1927年4月蔣介石的國民黨政府定都南京,開始著手立法。同年6月,設(shè)立法制局。1928年12月,國民政府“立法院”成立。1929年1月,在“立法院”成立“法制委員會”,下設(shè)“民法起草五人小組”。史尚寬由于民法學的扎實功底,在上述“三榜”均列名其中。
對一個學習和研究法學的學者來說,還有什么比參與立法起草更令人興奮、更難得的機遇呢?“學成文武藝,貨與帝王家”,這是儒家古訓,F(xiàn)在不是“帝王家”,而是“民國”了。青史留名的誘惑,再清高的名士也難以抵擋。何況起草《民法典》,這是拿破侖稱之為“永垂不朽”的曠世偉業(yè),關(guān)系到國家未來的前途命運。
史尚寬的想法和態(tài)度,大概和顧維鈞差不多:政府腐敗也罷,反動也罷,他們一介書生,手中一無兵權(quán),二無財權(quán),又能奈何得了誰?他們可以貢獻給國家民族、能夠有所作為的,只有自己的一肚子學問。在這一點上,歐洲近代的學者則更為出格,如伏爾泰,只要可以將自己的一肚子學問付諸實踐、有施展抱負的機會,不管是俄國的葉卡捷林娜女皇,還是普魯士的腓特烈大帝,他都肯去效力!闷苼鰬(zhàn)爭之前的歐洲,人們還不像后來那樣有那么多的民族主義觀念。
史尚寬懂得,搞立法,要使他在國外留學十幾年學到的“世界普遍遵行之法理”即黑格爾稱之為“世界精神”的東西,在中國這塊土地上生根,還要和中國的國情民俗相結(jié)合。
不過,調(diào)查研究中國國情民俗———民間關(guān)于財產(chǎn)權(quán)利的風俗習慣———這樣的事,史尚寬之前的中國法學家已經(jīng)開始做了。早在20世紀初“清末新政”時,主持“法制改革”的有識之士,在組織起草清朝“民律”的同時,便以政府名義頒發(fā)詔書、建立機構(gòu)、組織人員,在全國范圍進行大規(guī)模的“民事習慣調(diào)查”。隨后的二十年里,政局動蕩,這項“民事習慣調(diào)查”工作時斷時續(xù),大受影響;可是,在一批新的中國法學家的勉力堅持下,也積累了大量的調(diào)查資料。
據(jù)史尚寬的《民法全書》記載,北伐成功、蔣介石定都南京后,這批“民事習慣調(diào)查”的資料,被南京國民黨政府主持民法立法的人員從北京的北洋政府那里全部接收了。經(jīng)過整理,于1930年以南京國民政府司法行政名義編輯出版。這批資料,是中國有民法學者學習“世界普遍遵行之法理”之后,再來調(diào)查研究中國國情民俗的重要成果,對于中國的民法,不論是立法起草,還是司法實踐,都是重要依據(jù)。
從1929年4月至1930年12月,短短一年多時間,南京國民黨政府的《民法典》和“民法相關(guān)法律”的《公司法》、《票據(jù)法》、《海船法》、《保險法》先后正式頒布實施。中國近代民法立法基本完成。
舊中國的《民法典》,似乎在倉促間產(chǎn)生,但學術(shù)水平卻不低,不僅國民黨政府引為驕傲,以政績相標榜,也受到中外法學界知名學者的一致好評。其實,取得這項成就,并不是那些軍閥、政客、官僚和政府大員們有多么高明,和中國歷史的“民族智慧”也沒有多少關(guān)系,主要歸因于中國法學家遵循了“一般與特殊相結(jié)合”這樣一條認識論的原理。
隨后的十幾年,中國多災(zāi)多難!睹穹ǖ洹饭嫉牡诙,發(fā)生“九·一八”事件,“七七”事變后,進行了八年抗戰(zhàn),然后又是三年解放戰(zhàn)爭。戰(zhàn)亂年代,生靈涂炭,“寧作太平犬,不作離亂人”,無論百姓,還是政府,都顧不上去管什么財產(chǎn)權(quán)利的事。當時國家大的政治環(huán)境,根本不具備民法實施的條件。
這些,自然都是史尚寬無能為力的事。他手無縛雞之力,只是隨著國民黨政府,先是遷重慶,而后又南遷臺灣。但是,史尚寬繼續(xù)研究民法學術(shù)的決心和抱負,卻矢志不渝。
在國民黨政府中,史尚寬先后擔任“立法委員”、“立法院法制委員會委員長”、“考試院秘書長”、“國民大會代表”、“總統(tǒng)府國策顧問”、“考選部部長”、“法院大法官”、“司法行政部司法官訓練所所長”等許多高位要職。但他素懷學者心愿,對政客官僚們派系傾軋、依勢弄權(quán)、徇私謀利那套官場惡習不屑一顧,其志在民法理論著述者久矣。無奈先是忙于立法起草,“其勢有所不許”;后又因抗戰(zhàn)爆發(fā),西遷重慶,資料缺乏,欲待研究學術(shù),又“其情有所不能”。
史尚寬在《民法全書》的“自序”中稱:“民法為眾法之基。私法固不待論,欲治公法者,亦應(yīng)對于民法有相當理解,而后可得其真諦!彼J為:中國雖然有一部中外學者一致好評的民法,“譽我國民法典為進步之法典,可惜尚少精深淵博之巨大著作以宏其用,良以民法關(guān)系錯綜復雜,遠非他法可比,非將全部融會貫通,難以運用”。
史尚寬先生十有五而志于法學,留學東西洋諸國,視野開闊,學識宏富,學理精深;又參與民法、憲法等重要法典的起草制定,有常人難以企及的立法實踐的可貴閱歷;他身居官場,卻潛心法學學術(shù)著述,可謂“大隱隱于朝”;他勤學精研,鍥而不舍,終臻佳境。
“天將降大任于斯人也”,史尚寬成為具備創(chuàng)立“中國民法學”的最合適人選。史尚寬先生也久有此志,于是在“遷臺后,決心摒除一切,以全力從事著作”。
從1950年到1970年,經(jīng)20年不懈之努力,史尚寬先后完成《民法總論》、《債法總論》、《債法各論》、《物權(quán)法論》、《親屬法論》、《繼承法論》共6冊巨著,共計400余萬字,合稱《民法全書》。
《民法全書》,“以理度法,以法衡情”,窮世界普遍遵行之法理,通中國國情民俗之傳統(tǒng),成6巨冊之宏篇巨著。《民法全書》的完成,標志著中國式的民法理論完整體系的建立,是后來之民法學者學習與研究民法理論時必讀之權(quán)威學術(shù)著作。
史尚寬先生致力民法學術(shù)58年,奮力著述凡20年,他所殷望之《民法全書》終于得以如愿完成,平生之志遂矣!睹穹ㄈ珪方K于成書,史尚寬先生卻因積勞成疾,因胃癌不治于1970年11月12日逝世,享年七十有三。
將民法學這一人類文明智慧的瑰寶全面系統(tǒng)地中國化而集其大成,使之成為中華民族得以共享的寶貴精神財富,史先生是第一人。中國不是被稱為“沒有民法傳統(tǒng)的民族”嗎?如今終于有了可與世界先進國家比肩而立的民法學。中國民法學的創(chuàng)立者,非史君莫屬。歷史偉人,不應(yīng)只由政治領(lǐng)袖專美,史尚寬先生也應(yīng)當列為20世紀中華民族的偉人之列。
需要稍加說明的是,史尚寬的《民法全書》是權(quán)威的學術(shù)專著,作為民法學的普及讀物是不合適的。一般來說,在接受法學本科院校的系統(tǒng)培訓之后再去讀它,才比較容易讀得懂。所以,我們在這里介紹史尚寬的《民法全書》,并不是要大家都去讀它;何況法學學術(shù)著作,艱深枯澀;更何況它又是一部400多萬字的巨著。
