“體外受精—胚胎移植”技術(shù)是隨著輔助生殖技術(shù)的發(fā)展，為彌補(bǔ)人類生育能力的不足而產(chǎn)生的一項(xiàng)醫(yī)學(xué)技術(shù)。該技術(shù)為不孕夫妻提供了更多的生育選擇，為保障實(shí)現(xiàn)普遍的生育權(quán)帶來(lái)了希望。冷凍胚胎是指人類精子和卵子于體外受精形成受精卵發(fā)育至2—7天，冷凍起來(lái)以供將來(lái)生殖之用的人類胚胎。20世紀(jì)末以來(lái)，世界各國(guó)均面臨著冷凍胚胎所帶來(lái)的倫理與法律難題，我國(guó)也不例外。要破解上述難題，就必須在法理上重新認(rèn)識(shí)人類冷凍胚胎的法律地位�；谖覈�(guó)目前禁止代孕的法律政策，本文僅探討精子和卵子均來(lái)自夫妻二人，并且由妻子孕育冷凍胚胎的情形。
冷凍胚胎案件面臨司法困境
為了規(guī)范人類輔助生殖技術(shù)，我國(guó)先后出臺(tái)了《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》《人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范》《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫(kù)倫理原則》等部門(mén)規(guī)章，《民法典》在第1009條原則性地規(guī)定了從事與人體基因、人體胚胎等有關(guān)的醫(yī)學(xué)和科研活動(dòng)所應(yīng)遵循的基本規(guī)則。但冷凍胚胎的輔助生殖應(yīng)用所引發(fā)的糾紛，帶來(lái)了許多司法裁判上的難題，本文以兩個(gè)案例進(jìn)行說(shuō)明。
其一是2013年首次進(jìn)入中國(guó)公眾視野的冷凍胚胎繼承案。宜興市法院在一審中認(rèn)為，冷凍胚胎具有發(fā)展為生命的潛能，是含有未來(lái)生命特征的特殊之物，不能像一般之物一樣任意轉(zhuǎn)讓或繼承，故其不能成為繼承的標(biāo)的，從而判決駁回了原告的訴訟請(qǐng)求。無(wú)錫市中院在二審中認(rèn)為，冷凍胚胎是介于人與物之間的過(guò)渡存在，具有孕育成生命的潛質(zhì)，比非生命體具有更高的道德地位，應(yīng)受到特殊尊重與保護(hù)，并從倫理、感情、特殊利益保護(hù)三個(gè)方面考慮，將“監(jiān)管、處置權(quán)”判由四位失獨(dú)老人享有。其二是2018年由江蘇省南京市玄武區(qū)人民法院審理的丈夫故意單方廢棄冷凍胚胎案。玄武區(qū)法院認(rèn)為，丈夫廢棄冷凍胚胎構(gòu)成侵權(quán)，因冷凍胚胎為帶有情感因素特殊的物，原告存在精神上的損害。在確定賠償數(shù)額時(shí)，法院考慮了承受的痛苦和傷害、年齡因素以及對(duì)婚姻的珍視程度，判決丈夫酌定賠償妻子3萬(wàn)元。
總體來(lái)看，冷凍胚胎的法律地位如何界定，冷凍胚胎之上存在哪些權(quán)利，以及如何處理這些權(quán)利沖突，是我國(guó)冷凍胚胎糾紛案件中的三大司法難題。其中，作為邏輯基點(diǎn)的是冷凍胚胎的法律定位問(wèn)題。雖然上述案例中，三個(gè)法院均對(duì)冷凍胚胎的法律地位進(jìn)行了闡述，但是觀點(diǎn)大相徑庭。雖然無(wú)錫市中院的判決受到社會(huì)各界廣泛贊譽(yù)，但“監(jiān)管、處置權(quán)” 這兩種權(quán)利的內(nèi)涵是什么？權(quán)利如何行使？當(dāng)四位老人意見(jiàn)不一致時(shí)，誰(shuí)的權(quán)利應(yīng)得到優(yōu)先保護(hù)？當(dāng)四位老人均去世后，權(quán)利該由誰(shuí)行使？這些疑問(wèn)并未得到解答，由此體現(xiàn)出司法機(jī)關(guān)在處理此類法律糾紛時(shí)捉襟見(jiàn)肘的窘境。
將冷凍胚胎視為“類胎兒生命體”
根據(jù)現(xiàn)有理論學(xué)說(shuō)和司法觀點(diǎn)，關(guān)于人類冷凍胚胎法律地位，主要有主體說(shuō)、客體說(shuō)和折中說(shuō)三種觀點(diǎn)，但均未能準(zhǔn)確界定其法律地位。
首先，承認(rèn)主體說(shuō)需全面保護(hù)冷凍胚胎的生命權(quán)，如此則無(wú)法兼顧其權(quán)利保護(hù)與醫(yī)學(xué)研究自由的平衡。其次，作為客體說(shuō)之一的“物權(quán)客體說(shuō)”對(duì)于“物”之前的定語(yǔ)“倫理”“生命倫理”“人格”并未充分展開(kāi)，在法律地位的界定與權(quán)利的行使之間存在法律論證的空白。換言之，物權(quán)客體說(shuō)并未充分說(shuō)明冷凍胚胎到底與普通的物有何不同。再次，根據(jù)客體說(shuō)之二的“人格權(quán)客體說(shuō)”，夫妻對(duì)于冷凍胚胎具有專屬性權(quán)利，但是該權(quán)利需要共同行使。然而，如果雙方就冷凍胚胎的命運(yùn)產(chǎn)生分歧時(shí)，哪一方的人格權(quán)應(yīng)該優(yōu)先得到保護(hù)，在人格權(quán)法律領(lǐng)域無(wú)法作出有力回答。最后，折中說(shuō)將冷凍胚胎界定為介于人與物之間的過(guò)渡存在，亦無(wú)法自圓其說(shuō)。因?yàn)闆](méi)有任何事物是處于人和物之間的中間狀態(tài)，物和人之間并不存在發(fā)展的連續(xù)性，沒(méi)有任何一個(gè)人是由物發(fā)展而來(lái)。
實(shí)際上，處于冷凍階段的人類胚胎是“體外受精—胚胎移植”技術(shù)條件下成為母體內(nèi)胎兒的前置和必經(jīng)階段，是人類生命的早期階段。雖然不一定能夠最終成為法律上的人，但擁有孕育成長(zhǎng)為有生命的人的潛力。在法律上，冷凍胚胎既非主體亦非客體，既非人亦非物，更不屬于從物到人的過(guò)渡階段。以現(xiàn)有的法律語(yǔ)境視之，冷凍胚胎是類似于胎兒的獨(dú)特存在，可以將其稱為“類胎兒生命體”。這種界定打破了傳統(tǒng)民法語(yǔ)境下“主體—客體”“人—物”的二元分野。冷凍胚胎與胎兒相比，既相似亦有不同，其涉及的法律規(guī)則更為復(fù)雜多樣，其權(quán)利譜系具有體系性和多樣性。
一方面，作為“類胎兒生命體”的冷凍胚胎是“潛在的人類生命體”，具有發(fā)展為民事主體的可能性�，F(xiàn)代民法的人格權(quán)延伸保護(hù)理論，強(qiáng)調(diào)對(duì)人類生命全過(guò)程進(jìn)行全面保護(hù)，我國(guó)《民法典》亦賦予胎兒部分民事權(quán)利能力，認(rèn)可胎兒在有限領(lǐng)域的主體地位。基于上述理論及立法發(fā)展，在“體外受精—胚胎移植”技術(shù)條件下，對(duì)胎兒的前置階段（即植入前的冷凍胚胎）進(jìn)行延伸保護(hù)是順理成章的。從受精卵開(kāi)始，人就開(kāi)啟了人格發(fā)展過(guò)程，并逐漸具備了生命、身體和健康等基礎(chǔ)性人格要素。這為承認(rèn)冷凍胚胎在某些法律關(guān)系中具有部分權(quán)利能力，并為其主體性權(quán)利保護(hù)提供了理論基礎(chǔ)。據(jù)此，可參照胎兒保護(hù)的法律規(guī)定，在某些情形下賦予冷凍胚胎以民事權(quán)利能力，將其視為民事主體。不過(guò)，對(duì)于其主體性權(quán)利的范圍，需要比照《民法典》關(guān)于胎兒保護(hù)的規(guī)定加以限縮。具體而言，在遺囑繼承、接受遺贈(zèng)、接受贈(zèng)與和侵權(quán)領(lǐng)域，冷凍胚胎的權(quán)利應(yīng)該得到保護(hù)。
另一方面，冷凍胚胎這種“類胎兒生命體”與胎兒的不同之處主要在于，所處物理空間的不同�；诶鋬雠咛ヌ幱谀阁w外的客觀事實(shí)，其最終能否取得民事主體地位，與胎兒相比處于更加不確定的狀態(tài)，其命運(yùn)呈現(xiàn)出兩種可能。一是夫妻共同決定將其用于生育目的，此時(shí)夫妻對(duì)于冷凍胚胎具有人格利益和身份利益，這體現(xiàn)了夫妻的人格權(quán)和身份權(quán)。細(xì)言之，冷凍胚胎雖暫時(shí)位于體外，但將來(lái)要移植入妻子子宮內(nèi)，不能消滅與妻子身體功能的一體性，此為身體權(quán)的體現(xiàn)。夫妻決定將冷凍胚胎用于生育是夫妻人格獨(dú)立、人格自由的行使，此為一般人格權(quán)的體現(xiàn)。且冷凍胚胎之所以被創(chuàng)造，根本原因是夫妻合理期待冷凍胚胎孕育出生為嬰兒，繼而與該嬰兒產(chǎn)生身份關(guān)系。在此意義上，夫妻對(duì)于冷凍胚胎享有期待的身份權(quán)。二是夫妻共同決定將冷凍胚胎用于非生育目的，通常是夫妻的生育愿望得到實(shí)現(xiàn)、不再需要使用冷凍胚胎，或者夫妻決定不再生育子女的情形，夫妻合意將冷凍胚胎捐贈(zèng)或者銷毀，此時(shí)體現(xiàn)了夫妻對(duì)冷凍胚胎的物權(quán)。
總之，冷凍胚胎兼有主體性存在和客體性存在兩種存在形式，兼具主體性權(quán)利和客體性權(quán)利兩種權(quán)利類型。充分認(rèn)識(shí)冷凍胚胎這種“類胎兒生命體”與胎兒的相似與不同，方能在紛繁復(fù)雜的學(xué)說(shuō)和層出不窮的司法案例中找到正確的解決路徑。此外，我們不能僅將冷凍胚胎的法律定位停留在法律概念的塑造階段，還需要進(jìn)一步構(gòu)建相應(yīng)的法律規(guī)則體系，探討其具體權(quán)利類型、權(quán)利的行使與保護(hù)以及權(quán)利沖突時(shí)的處理方法等法律難題。
（本文系國(guó)家社科基金一般項(xiàng)目“人體胚胎醫(yī)學(xué)運(yùn)用的法律規(guī)制研究”（22BFX157）階段性成果）
�。ㄗ髡呦瞪綎|工商學(xué)院法學(xué)院副教授）