近期，工信部產(chǎn)業(yè)政策與法規(guī)司發(fā)布《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)煙草專賣法實(shí)施條例〉的決定（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱《征求意見(jiàn)稿》），擬在《中華人民共和國(guó)煙草專賣法實(shí)施條例》附則中新增一條，作為第六十五條：“電子煙等新型煙草制品參照本條例中關(guān)于卷煙的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行�！痹撘�(guī)定擬將電子煙參照卷煙納入專賣管理，引發(fā)社會(huì)廣泛關(guān)注。
近年來(lái)，我國(guó)電子煙行業(yè)發(fā)展迅速。中國(guó)電子商會(huì)電子煙行業(yè)委員會(huì)的數(shù)據(jù)顯示，目前我國(guó)生產(chǎn)電子煙霧化器的企業(yè)超過(guò)1000家，從業(yè)人員數(shù)量超過(guò)300萬(wàn)人，擁有全球87.3%的電子霧化技術(shù)專利，出口國(guó)達(dá)132個(gè)。但與此同時(shí)，也出現(xiàn)了虛假?gòu)V告誤導(dǎo)消費(fèi)者、產(chǎn)品質(zhì)量安全不過(guò)關(guān)等亂象。因此，《征求意見(jiàn)稿》試圖彌補(bǔ)法律漏洞、推進(jìn)電子煙監(jiān)管法治化。但電子煙是否可以簡(jiǎn)單地類比為卷煙并參照納入煙草專賣管理，值得商榷。
從立法技術(shù)上看，“參照”實(shí)質(zhì)為“準(zhǔn)用”，“參照適用”作為法律規(guī)則的準(zhǔn)用，其核心在于類似性考量，正如王澤鑒在《民法學(xué)說(shuō)與判例研究（第6冊(cè)）》一書(shū)中所言，是“將關(guān)于某種事項(xiàng)所設(shè)之規(guī)定，適用于相類似之事項(xiàng)”�！墩髑笠庖�(jiàn)稿》將電子煙參照卷煙監(jiān)管，理由就是認(rèn)為電子煙是“新型煙草制品”，與卷煙存在類似性，但這種觀點(diǎn)并不準(zhǔn)確。實(shí)際上，電子煙是個(gè)通俗說(shuō)法，在我國(guó)一般是指汽化霧化液等并向使用者肺部輸送的一種裝置。這種裝置的核心是電子霧化器，由電池、加熱元件、霧化液容倉(cāng)等組成，是一種功能相當(dāng)于煙斗的電子產(chǎn)品。霧化液有的含有尼古丁，有的不含尼古丁。從國(guó)際上看，尚未有將不含尼古丁的霧化產(chǎn)品定性為煙草制品的先例。即，就通常所說(shuō)的電子煙而言，真正與卷煙等煙草制品存在類似性的是“含尼古丁的霧化液”，不含尼古丁的電子霧化器屬于電子產(chǎn)品，不同于卷煙等“煙草制品”。
對(duì)于不含尼古丁的電子霧化器而言，并不存在“參照”卷煙適用有關(guān)專賣管理規(guī)定的空間。因此，應(yīng)該將不含尼古丁的電子霧化器予以區(qū)分監(jiān)管。很多國(guó)家在電子煙監(jiān)管上就遵循了這種區(qū)分原則。比如英國(guó)，含尼古丁的電子煙被認(rèn)定為煙草相關(guān)產(chǎn)品，按照《2016年煙草及相關(guān)產(chǎn)品法規(guī)》（TRPR）監(jiān)管，不含尼古丁的電子煙被視為一種消費(fèi)產(chǎn)品，按照一般的消費(fèi)者保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量安全法規(guī)監(jiān)管。澳大利亞也對(duì)電子煙采取區(qū)分監(jiān)管，不含尼古丁的電子煙，只要制造商沒(méi)有聲稱用于治療用途，就可以作為普通消費(fèi)品在零售店出售。
根據(jù)我國(guó)煙草專賣法、煙草專賣法實(shí)施條例的規(guī)定，國(guó)家對(duì)煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口依法實(shí)行專賣管理，并實(shí)行煙草專賣許可證制度，從事卷煙等煙草制品的生產(chǎn)、批發(fā)、零售業(yè)務(wù)，需要取得許可證。如果不加區(qū)分地將電子煙參照卷煙等煙草制品管理，將不含尼古丁的電子霧化器納入專賣管理，不僅會(huì)極大影響我國(guó)電子霧化器產(chǎn)業(yè)鏈，增加經(jīng)營(yíng)成本和監(jiān)管成本，也可能會(huì)使得產(chǎn)品在出口申報(bào)、關(guān)稅等方面受到限制，還有可能造成整個(gè)產(chǎn)業(yè)向國(guó)外轉(zhuǎn)移，不利于我國(guó)在該領(lǐng)域保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
綜上所述，電子煙監(jiān)管不能不加區(qū)分地把電子煙參照卷煙納入專賣管理，應(yīng)該確立區(qū)分監(jiān)管原則，區(qū)分的關(guān)鍵在于是否含有尼古丁這種核心成分。不含有尼古丁的電子霧化器，應(yīng)該作為電子產(chǎn)品予以監(jiān)管，監(jiān)管重點(diǎn)是產(chǎn)品質(zhì)量安全。含有尼古丁的霧化產(chǎn)品，因與煙草制品類似，可以考慮納入“新型煙草制品”予以監(jiān)管，并進(jìn)一步完善其尼古丁含量標(biāo)準(zhǔn)、廣告監(jiān)管等方面的規(guī)定。這樣既可以彌補(bǔ)監(jiān)管空白，切實(shí)保障消費(fèi)者合法權(quán)益，又有利于以法治手段保障和促進(jìn)我國(guó)新興產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。
�。ㄗ髡邌挝唬褐袊�(guó)法學(xué)會(huì)法治研究所）