唐代是我國(guó)古代經(jīng)濟(jì)社會(huì)較為繁榮的時(shí)期，在當(dāng)時(shí)繁榮的商業(yè)活動(dòng)中，為了保障契約關(guān)系而產(chǎn)生的擔(dān)保制度也得到迅速發(fā)展。與之前的朝代相比，唐代的擔(dān)保制度更為先進(jìn)，對(duì)于完善我國(guó)現(xiàn)代擔(dān)保制度具有借鑒意義。本文從敦煌借貸契約的內(nèi)容、保人代償制度及質(zhì)典制度三個(gè)方面對(duì)敦煌借貸契約所體現(xiàn)的唐代擔(dān)保制度文化作初步分析研究。
作為商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，“債”隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展。與“債”相伴相生的便是“擔(dān)�！薄Ｗ鳛橐环N民事法律關(guān)系，債事雙方均有權(quán)向?qū)Ψ叫袨樘岢鲆螅鴵?dān)保就是為了保護(hù)雙方這種權(quán)利。
唐代是我國(guó)古代經(jīng)濟(jì)社會(huì)較為繁榮的時(shí)期,在當(dāng)時(shí)繁榮的商業(yè)活動(dòng)中,為了保障契約關(guān)系而產(chǎn)生的擔(dān)保制度也得到迅速發(fā)展。與之前的朝代相比，唐代的擔(dān)保制度更為先進(jìn)，對(duì)于完善我國(guó)現(xiàn)代的擔(dān)保制度具有借鑒意義。
敦煌莫高窟第17窟是晚唐開鑿的一個(gè)洞窟，與16號(hào)窟是同時(shí)代開鑿的。1900年，人們?cè)谇謇矶纯叩牧魃硶r(shí)發(fā)現(xiàn)了這個(gè)洞窟，里面藏有大量的古代佛教經(jīng)典和社會(huì)文書等許多珍貴文物，為我們研究這段重要?dú)v史時(shí)期的擔(dān)保制度文化，提供了寶貴的信息。本文擬從敦煌借貸契約的內(nèi)容、保人代償制度及質(zhì)典制度三個(gè)方面對(duì)敦煌借貸契約所體現(xiàn)的唐代擔(dān)保制度文化作初步分析研究。
借貸契約的內(nèi)容
以一份契約為例進(jìn)行分析：
酉年十一月行人部落百姓張七奴為納突不辦，于靈圖寺僧海清處便佛麥陸碩。其麥限至秋八月內(nèi)還足。如違限不還，其麥請(qǐng)陪（倍），如身東西，一仰保人等代還。任掣奪家資雜物牛畜等�？秩藷o信，故立此契。兩共平章，書紙為記。便麥人張七奴年卌（押）
保人男黑奴十三
保人張風(fēng)蓋 風(fēng)立年十一
見人索海奴
從這段契約可以看出，唐代借貸契約中一般對(duì)于借貸的事由都有所交代，例如在上面這件張七奴便麥契中借貸事由是“納突不辦”，也就是向政府繳納突田稅。
借貸事實(shí)條款在借貸契約中是必須存在的一項(xiàng)內(nèi)容，不可缺少。同樣以張七奴便麥契為例，借貸事實(shí)就是“酉年十一月行人部落百姓張七奴，于靈圖寺僧海清處便佛麥陸碩�！睆撵`圖寺僧人海清借“佛麥陸碩”還貸期限為“秋八月內(nèi)還足”，既是“佛麥”，含救濟(jì)之意。在敦煌借貸契約中有很多從寺院便種子年糧的契約。敦煌系佛教圣地，寺院在當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)生活中占有相當(dāng)重要的地位，分有永業(yè)田和口分田，承擔(dān)政府的賦稅、勞役等，因此，寺院也是重要的民事契約主體。這種從寺院借貸的契約，依據(jù)借貸人的身份，按不同方式借貸。
上述張七奴便麥契中的約定還款內(nèi)容是“其麥限至秋八月內(nèi)還足”以及當(dāng)借入人死亡或逃亡時(shí)的“如違限不還，其麥請(qǐng)陪（倍），如身東西，一仰保人等代還�！北Ｈ似拮雍托值艽鸀閮斶�，中間遇到國(guó)家大赦免除債務(wù)也不影響到此件契約的約定效力。這件約定還貸條款中值得注意的是出現(xiàn)了保人及家人代為償還和民間抵制國(guó)家赦免私人債務(wù)的條款，從中可以推測(cè)出國(guó)家的政策變化和當(dāng)事人為了保障自身利益而采取的種種措施。
違約責(zé)任條款在契約內(nèi)容中不是必須存在的一部分，有的契約約定的有，而有的契約中就不存在。在本舉例契約中體現(xiàn)為“任掣奪家資雜物牛畜等”�？梢姡绻诮栀J契約中約定了違約責(zé)任，一般都是要任意拿走借入方的家庭財(cái)產(chǎn)包括物品而不管借入方同不同意來抵充借入方無法償還的債務(wù)。
我們閱讀大量敦煌契約文書發(fā)現(xiàn)，在契約的結(jié)尾處都有借入方簽字或者用手指畫的紅印，契約如果有保證人和見證人就在借入方后面附有保證人和見證人的簽字畫押。譬如張七奴便麥契中：
保人男黑奴十三
保人張風(fēng)蓋 風(fēng)立年十一
見人索海奴
大多數(shù)的契約原件中，借出方最多只寫了麥主或錢主，而很少寫清楚麥主和錢主的姓名，更沒有畫押，而在麥主或錢主后面則是把借入方的姓名年齡以及保證人和見證人的姓名年齡記載的非常清楚，并且還要簽名或者用手指點(diǎn)上朱印。這一特點(diǎn)在借貸契約中最為常見，只有在一些極為個(gè)別的契約中出現(xiàn)借出方的姓名和畫押。
保人代償制度
《唐律疏議》根據(jù)嚴(yán)格的計(jì)算方式對(duì)無力償還債務(wù)的債務(wù)人進(jìn)行處罰。盡管如此，該法典強(qiáng)調(diào)償還債務(wù)是一種責(zé)任，但沒有詳細(xì)談到可能償還的方法。契約填補(bǔ)了法律上的這一空白，并考慮到了另一可能性——債務(wù)人逃脫。
還是以張七奴便麥契為例。解決債務(wù)人逃脫引起的侵害債權(quán)人權(quán)利最主要的方法就是保人代償制度，“如身東西，一仰保人等代還”。所以債務(wù)人逃債，找擔(dān)保人負(fù)責(zé)是法律許可的，“如負(fù)債者逃，保人代償�！�
在張七奴便麥契的例子中明確規(guī)定了保人的擔(dān)保責(zé)任，“即如身東西，一仰保人等代還”，可以理解為“不管債務(wù)人身處東或西（逃脫），都可以要求擔(dān)保人代為償還”。這一契約條款雖清楚體現(xiàn)了唐代保人享有一定的風(fēng)險(xiǎn)并要承擔(dān)一定的責(zé)任，如果債務(wù)人有逃避債務(wù)的行為，保人負(fù)有不可推卸的償還債務(wù)的責(zé)任。但是擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)償還些什么呢？根據(jù)當(dāng)時(shí)法律的嚴(yán)苛要求，最有可能的假設(shè)是，擔(dān)保人須替?zhèn)鶆?wù)人償還所有的債務(wù)，甚至包括利息和法律規(guī)定的，因無力償還而受到的罰款。
在保人擔(dān)保的借貸契約中另一個(gè)值得注意的問題是保人的償還義務(wù)如何實(shí)現(xiàn)。在以前的契約中，妻子和子女所扮演的角色并不是一個(gè)真正的擔(dān)保人。如果一家之主逃跑了，那么債權(quán)人自然而然要求其他家庭成員繼續(xù)償還債務(wù)：“父?jìng)舆�，夫債妻還”。為了提醒妻子和兒女所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，契約只是簡(jiǎn)單地講明，由于逃債，父親將失去對(duì)他家庭財(cái)富的占有權(quán)，而他的妻子兒女從此將受債權(quán)人的支配，以償還其債務(wù)。盡管擔(dān)保人對(duì)債務(wù)有擔(dān)保，但擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)有別于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，擔(dān)保的責(zé)任還是非常有限的。
保人代償制度是唐代經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的一大重要特色，并且因?yàn)榉傻膰?yán)格規(guī)定，更切實(shí)有效地保障了唐代借貸關(guān)系中債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，解決借貸糾紛的同時(shí)促進(jìn)了唐代借貸關(guān)系的流轉(zhuǎn)。
質(zhì)典制度
敦煌借貸契約中所涉及的質(zhì)典契約，就是以某物作為留置擔(dān)保，與抵押不同，其財(cái)產(chǎn)是掌握在債權(quán)人手中的。如果某物是可增值財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人同樣有權(quán)享用其增值部分。在契約有效期內(nèi)，債權(quán)人成了真正享有收益權(quán)的人，盡管該物的所有者是債務(wù)人。在我國(guó)古代，質(zhì)典作為一種較為流行的擔(dān)保方式，通常也被稱之為“典”“當(dāng)”“押”“抵”“典貼”“質(zhì)賣”等。這些約定俗成的說法，就是用來表示質(zhì)典，或者說是以動(dòng)產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)作為留置擔(dān)保，也就是通常情況下人們所說的“以物質(zhì)錢”。
此處僅以建中三年馬令痣舉錢契為例：
建中三年七月十二日，健兒馬令痣為急要錢用，交無得處，遂于護(hù)國(guó)寺僧虔邊舉錢壹仟文。其錢每月頭分生利［貳］佰文。如虔英自要錢用，即仰馬令痣本利并還。如不得，一任虔英牽掣令疼［家］資牛畜，將充錢直，有剩不追�？秩藷o［信］，故立私契。兩共平章，畫指為記。
舉錢人 馬令痣 年廿
同取人 母苑二娘 年五十
同取人 妹馬二娘 年十二
在這份契約中，雙方當(dāng)事人分別是借款人馬令痣和債權(quán)人護(hù)國(guó)寺僧人虔英，借款金額為1000文，未約定質(zhì)押，但約定還款的到期日為債權(quán)人虔英需要用錢之時(shí)。這一約定，意即債權(quán)人可以隨時(shí)要求債務(wù)人還款，如果債務(wù)人不能清償，債權(quán)人就可以啟動(dòng)帶有擔(dān)保性質(zhì)的懲罰性條款，即“一任虔英牽掣令痣家資牛畜，將充錢直，有剩不追”。最后是立契人名單，分別是“錢主”、馬令痣和兩位“同取人”，即保人。保人是馬令痣的母親和妹妹，故此處還體現(xiàn)了這是以他們的共同財(cái)產(chǎn)為債務(wù)作整體擔(dān)保的，為將來萬一發(fā)生糾紛后的執(zhí)行預(yù)設(shè)了可操作性。
在敦煌發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)文書中，借貸契約占一半以上，而擔(dān)保作為借貸契約的重要組成部分，顯然具有不可忽視的作用。從眾多的契約來看，敦煌地區(qū)的物質(zhì)生活狀況并不豐裕，但契約所表現(xiàn)的內(nèi)容、形式、制度等仍顯示出較高的立契水準(zhǔn)，為我國(guó)古代經(jīng)濟(jì)以及法律發(fā)展，起到了十分重要的作用。
（作者單位：蘭州理工大學(xué)法學(xué)院）