□特約撰稿 趙興洪
日前，《新京報》報道稱，在全國公務(wù)員考試中，一名女子筆試通過、面試達到了第二名成績，但因為目標(biāo)單位只招一人，其找到第一名，雇傭他人投放“冰毒”欲陷害。2019年12月26日，該案一審宣判，法院認(rèn)為，涉事女子和投放“冰毒”者，犯欺騙他人吸毒罪，兩人被判處有期徒刑8個月并處罰金1萬元。
來自中國裁判文書網(wǎng)（2019）京0113刑初1106號刑事判決書顯示，2018年3月13日，何某為使國家公務(wù)員考試競爭對手曲某受到行政處罰，遂找到肖某合謀，由肖某前往曲某工作單位，以應(yīng)聘為名接觸曲某。2018年3月17日，肖某在北京某單位曲某辦公室內(nèi)，趁機將毒品放入曲某水杯中并確保其喝下。2018年3月18日，肖某撥打110舉報曲某吸毒，曲某后被抓獲，民警從曲某辦公室電腦鍵盤下起獲甲基苯丙胺0.05g。經(jīng)檢驗，曲某尿液中檢出苯丙胺和甲基苯丙胺。何某共支付肖某26250元。
筆者認(rèn)為，此類案件或可以考慮認(rèn)定為組織考試作弊罪，具體理由如下：
認(rèn)定為欺騙他人吸毒罪之辯
首先，本案不存在欺騙行為。欺騙行為是一個互動過程，如果不存在互動，則難言欺騙。本案中肖某趁曲某開會時，以上廁所的名義從會議室出來，往曲某辦公桌上的水杯里倒毒品，并將剩下的毒品放在曲某辦公桌的鍵盤下。在投放毒品的全過程中，肖某與曲某沒有任何互動，故其行為屬于單方投放毒品而不是“欺騙”他人吸毒。典型的欺騙吸毒行為，往往是掩蓋毒品的真實性質(zhì)或者作用，如將毒品稱為進口香煙，或謊稱吸毒可以減肥。在這些欺騙行為中，加害人與被害人之間存在積極的顯性互動。在不典型的欺騙行為中，如火鍋店在火鍋底料里加入罌粟殼，讓顧客誤以為是特制底料，加害人與被害人則存在消極的隱性互動——店家提供包含毒品的“獨家秘制火鍋”，顧客吃了誤以為是該火鍋好吃，進而會再次去吃該火鍋。而在本案中，被害人曲某自始至終不知道自己吃了某種特別東西或喝了某種具有“特異功能”的水，加害人與被害人之間沒有互動，故無法認(rèn)定為欺騙。
其次，本案行為不符合欺騙他人吸毒罪的規(guī)范保護目的。刑法之所以將欺騙他人吸毒犯罪化，意在斬斷促使他人主動吸毒、再次吸毒或形成癮癖鏈條。因此，如果某種行為即便可能導(dǎo)致被害人誤食毒品，但不會促使其主動吸毒、再次吸毒或形成癮癖，就不符合本罪的規(guī)范保護目的。本案即屬于此種情形。一方面，由于被害人曲某并不知道自己喝了某種具有“特異功能”的水，其不可能再去尋找這種水；另一方面，肖某在投放毒品后及時報警，事實上也阻斷了被害人沾染毒癮的風(fēng)險。
再次，將本案認(rèn)定為欺騙他人吸毒罪有違同類解釋規(guī)則。刑法第353條第1款將引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品并列規(guī)定，故對欺騙行為的解釋應(yīng)與引誘、教唆相協(xié)調(diào)。在引誘、教唆行為中，被害人必須接收到引誘、教唆吸毒的信息，這是一個互動過程；遵循同類解釋規(guī)則，在欺騙行為中，被害人也接收到欺騙吸毒的信息。本案被害人曲某并未接收到欺騙吸毒的信息。
最后，將本案認(rèn)定為欺騙他人吸毒罪，無法全面評價被告人的行為。如對兩名被告人實施的導(dǎo)致曲某可能遭受行政處罰，進而影響其公務(wù)員錄取的行為沒有進行評價，將剩余毒品隱藏在鍵盤下的行為也無法作為欺騙他人吸毒行為來評價。
可認(rèn)定為組織考試作弊罪
刑法第284條第1款規(guī)定，在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，構(gòu)成組織考試作弊罪。結(jié)合本案全部行為，筆者認(rèn)為兩名被告人的行為符合組織考試作弊罪的構(gòu)成要件。
首先，被告人的行為發(fā)生在法律規(guī)定的國家考試中。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），中央和地方公務(wù)員錄用考試屬于法律規(guī)定的國家考試。本案涉及中央公務(wù)員考試，屬于法律規(guī)定的國家考試。值得討論的是，這里的考試是否僅指考場內(nèi)的筆試、面試？筆者認(rèn)為，從規(guī)范保護目的來看，這里的考試應(yīng)作擴張解釋，即報名、初審、筆試、資格復(fù)審、體能測試、面試、體檢、政審等招錄全過程均應(yīng)屬于考試環(huán)節(jié)，與招錄有關(guān)的審查、審核、考試、考察均應(yīng)算考試內(nèi)容。《解釋》明確規(guī)定，法律規(guī)定的國家考試涉及的特殊類型招生、特殊技能測試、面試等考試，屬于“法律規(guī)定的國家考試”，這體現(xiàn)了對考試進行擴張解釋的意旨。本案被告人實施的行為處于面試后錄用前，故仍在考試期間內(nèi)；被告人的行為內(nèi)容屬于影響體檢、政審、錄用的行為，在文義和實質(zhì)內(nèi)容上均能為“國家公務(wù)員考試”所涵蓋。
其次，兩名被告人的行為屬于組織作弊行為。在一般情形下，往往由考生以外的人員組織考試作弊。但在本案中，由于集中化的筆試、面試已經(jīng)結(jié)束，故被告人得以自行組織考試作弊。了解競爭對手信息、尋找?guī)褪�、購買毒品、虛假應(yīng)聘、投放毒品、報警、泄露行政調(diào)查信息，構(gòu)成了一個完整的組織鏈條。而被告人實施這一系列行為的目的和作用在于影響競爭對手的考錄條件，進而影響招考人員對競爭對手的錄用，屬于通過打擊競爭對手的方式作弊。即考試作弊并不僅限于獲取試卷、答案等，本案的投放毒品行為結(jié)合報警、泄露競爭對手接受行政處罰信息就構(gòu)成一種特殊的非典型的作弊手段。
最后，兩被告人的行為宜認(rèn)定為既遂�！督忉尅返�4條規(guī)定：“組織考試作弊，在考試開始之前被查獲，但已經(jīng)非法獲取考試試題、答案或者具有其他嚴(yán)重擾亂考試秩序情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為組織考試作弊罪既遂。”這表明組織考試作弊罪的既遂并不要求作弊成功。最高人民法院有關(guān)工作人員在《解釋》發(fā)布會上也公開指出：“組織考試作弊罪的構(gòu)成要件行為是組織作弊以及為他人實施組織考試作弊犯罪提供作弊器材或者其他幫助，只要組織考試作弊的行為已經(jīng)實際嚴(yán)重危害到考試秩序，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂，作弊目的是否實現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)影響犯罪既遂的成立。”本案中，兩名被告人的行為并未最終影響對競爭對手的錄用，但已經(jīng)嚴(yán)重危害到考試秩序且性質(zhì)惡劣，自然應(yīng)認(rèn)定為既遂。
筆者認(rèn)為，從構(gòu)成要件符合性、規(guī)范保護目的、刑事政策指引、評價全面性諸方面衡量，實施讓公務(wù)員考試競爭對手誤食毒品并受到行政處罰，進而使其不滿足公務(wù)員錄用條件的行為，或認(rèn)定為組織考試作弊罪更恰當(dāng)。
（作者系法學(xué)博士，西南大學(xué)法學(xué)院副教授）