我國注冊商標專用權(quán)依據(jù)注冊在先原則，由先申請并獲得注冊的人獲得。實踐中，涉及注冊商標專用權(quán)的權(quán)屬爭議，一般按照《中華人民共和國商標法》的授權(quán)程序處理；如果是受托申請商標，則按照合同約定來處理。然而，實踐中還有一種較為特殊的商標權(quán)屬爭議，即合伙經(jīng)營中的商標權(quán)屬爭議。例如，某位合伙人將合伙經(jīng)營中使用的商標以個人名義申請注冊。這種情形下所涉商標權(quán)如何歸屬？筆者根據(jù)不同情形進行具體分析，以供參考。
不從事生產(chǎn)經(jīng)營的自然人
無法獲得商標權(quán)
首先，商標用來區(qū)分商品和服務(wù)來源。我國1993年修正后的商標法規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，對其提供的服務(wù)項目，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商品或服務(wù)商標注冊。2001年修正的商標法規(guī)定，自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，對其提供的服務(wù)項目，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商品或服務(wù)商標注冊。現(xiàn)行商標法第4條規(guī)定，“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商標注冊�！笨梢姡挥刑峁┥唐坊蚍⻊�(wù)時，才會與商標產(chǎn)生聯(lián)系。
其次，從事生產(chǎn)經(jīng)營的自然人才能申請商標注冊。我國《自然人辦理商標注冊申請注意事項》規(guī)定：除了個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶之外，其他依法獲準從事經(jīng)營活動的自然人，可以以其在有關(guān)行政主管機關(guān)頒發(fā)的登記文件中登載的經(jīng)營者名義提出商標注冊申請。自然人提出商標注冊申請的商品和服務(wù)范圍，應(yīng)以其在營業(yè)執(zhí)照或有關(guān)登記文件核準的經(jīng)營范圍為限。因此，自然人申請商標注冊時，需要提交工商機關(guān)登記的相關(guān)材料。只有在工商登記文件中登載的經(jīng)營者才能以個人名義提出商標注冊申請，且以登記文件核準的經(jīng)營范圍為限�？梢姡匀蝗藢⑸暾埖纳虡擞糜谏a(chǎn)經(jīng)營中，是法律的應(yīng)有之意。
合伙財產(chǎn)歸屬于合伙經(jīng)營者
首先，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有。1986年民法通則頒布時，合同法尚未頒布，故民法通則在第二章第五節(jié)專門規(guī)定了“個人合伙”�！吨腥A人民共和國民法典》將“個人合伙”明確為合同關(guān)系，并在第969條明確規(guī)定“合伙人的出資、因合伙事務(wù)依法取得的收益和其他財產(chǎn)，屬于合伙財產(chǎn)”；第978條明確規(guī)定“合伙合同終止后，合伙財產(chǎn)在支付因終止而產(chǎn)生的費用以及清償合伙債務(wù)后有剩余的，依據(jù)本法第972條的規(guī)定進行分配”。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。因此，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。
其次，商業(yè)實質(zhì)重于形式，合伙人之間的約定依然有效。實踐中，有的個人合伙（合伙合同），對外登記為個人獨資企業(yè)或者個體工商戶的形式；有的合伙企業(yè)，其工商文件中只登記了部分合伙人，實際上卻由全體合伙人共同經(jīng)營。這種情形下合伙財產(chǎn)如何歸屬？一是辨明商業(yè)實質(zhì)，即到底是個人獨資企業(yè)、個體工商戶還是合伙？依據(jù)《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，“個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體�！薄秱�體工商戶條例》規(guī)定，有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶可以個人經(jīng)營，也可以家庭經(jīng)營�？梢�，無論是個人獨資企業(yè)，還是個體工商戶，經(jīng)營的主體只能是個人或者家庭，不可能是數(shù)個自然人。工商登記的作用主要在于對外公示，產(chǎn)生對抗第三人的效力。如果工商登記的內(nèi)容與合伙的商業(yè)實質(zhì)不符，合伙人之間的約定依然有效。即全體合伙人共同經(jīng)營的，合伙的全部財產(chǎn)應(yīng)屬于全體合伙人或合伙企業(yè)，而不應(yīng)歸屬于個別登記在工商登記簿上的個別合伙人。
合伙經(jīng)營中使用注冊商標的歸屬
筆者認為，首先，應(yīng)考慮合伙人之間是否對爭議商標有明確的約定。如果有約定應(yīng)該尊重當事人意思自治。其次，如果沒有約定，則應(yīng)考察申請注冊商標所使用的工商登記資料，及商標所使用的方式和目的。
第一，要考察申請商標所使用的工商登記資料。只有在工商登記文件中登載的經(jīng)營者才能以個人名義提出商標注冊申請。若合伙登記狀態(tài)與合伙實際情況不符，而登記在冊的個別合伙人以其個人名義申請注冊了商標，應(yīng)考察是否以合伙經(jīng)營的工商登記資料作為申請商標材料。如果是，則該商標不應(yīng)歸屬于申請商標的個別合伙人。
第二，要考察商標所使用的方式和目的。若個別合伙人以第三人名義申請商標，而該商標實際用于合伙業(yè)務(wù)和合伙目的，商標所積累的商譽是通過合伙經(jīng)營而獲得的，則該商標不應(yīng)歸屬于申請商標的個別合伙人。其他合伙人或者合伙企業(yè)，可以依照商標法第49條的有關(guān)規(guī)定，維護合法權(quán)益，追回商標權(quán)。
第三，商標權(quán)可通過使用而獲得。我國雖然實行依注冊取得商標權(quán)制度，但法律并不禁止通過使用取得商標權(quán)。例如我國商標法第15條第二款規(guī)定，“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊�！�
個別合伙人未經(jīng)其他合伙人同意，擅自以個人名義或者第三人名義將合伙經(jīng)營中使用的商標申請注冊的，顯然該商標不應(yīng)由提出商標注冊申請的合伙人獨占，其權(quán)利應(yīng)該由全體合伙人共有或者由合伙企業(yè)所有。理由在于：首先，合伙企業(yè)的財產(chǎn)由企業(yè)享有。個人合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，應(yīng)歸合伙人共有。無論該財產(chǎn)是有形財產(chǎn)還是無形財產(chǎn)。其次，商標共有具有法律依據(jù)。法律允許兩個以上的自然人共同向商標局申請注冊同一商標，共同享有和行使該商標專用權(quán)。最后，申請商標誠實信用是商標法關(guān)于商標申請的基本原則，擅自將合伙經(jīng)營中使用的商標注冊在個人名下有違誠信，實際上是侵害了其他合伙人的合法權(quán)益。
商標屬于無形財產(chǎn)，具有財產(chǎn)權(quán)屬性。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有，有明確的法律規(guī)則。倘若讓申請商標的個別合伙人獨自占有合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)（商標），既不符合法律對于合伙的相關(guān)規(guī)定，也有違申請注冊和使用商標誠實信用的原則。
�。ㄗ髡叻謩e為上海市律師協(xié)會會員、西南大學(xué)法學(xué)院講師）