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第4期第2單元實(shí)錄
發(fā)布日期:2010-12-14  來源:本站原創(chuàng)  作者:佚名

第2單元 社會(huì)管理創(chuàng)新

第4期第2單元實(shí)錄

第2單元主持人 周漢華 中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所教授、博士生導(dǎo)師

【周漢華】下面進(jìn)入第二單元的研討。本單元的主題的——“社會(huì)管理創(chuàng)新”。首先有請福建省人大常委會(huì)委員、法制工作委員會(huì)主任游勸榮同志發(fā)言。

第4期第2單元實(shí)錄

第2單元主旨發(fā)言人 游勸榮 福建省人大常委會(huì)委員、法制工作委員會(huì)主任

【游勸榮】感謝青島中級人民法院給了我這個(gè)機(jī)會(huì),按照聯(lián)合國的標(biāo)準(zhǔn),按照最寬的標(biāo)準(zhǔn)我也不應(yīng)該站在這個(gè)講壇上,做青年論壇的發(fā)言。所以,我非常高興,也非;炭帧N蚁,我把我自己學(xué)習(xí)和思考粗淺的認(rèn)識(shí),向各位老師和同志們做一個(gè)匯報(bào)。

第一,我們討論社會(huì)管理創(chuàng)新的背景。我認(rèn)為,幾個(gè)問題至關(guān)重要。

一是中國社會(huì)已然進(jìn)入了矛盾多發(fā)期,這個(gè)矛盾多發(fā)起,可能是一種不可避免的宿命,人均收入到了3000美元的時(shí)候,總是社會(huì)動(dòng)蕩,所以在這個(gè)階段、呆在法院、呆在檢察院、呆在矛盾第一線的人,你的命就是應(yīng)該這么辛苦,我們要認(rèn)識(shí)到必然性,中國社會(huì)矛盾多發(fā)期,這是很客觀的。

二是中國社會(huì)逐漸進(jìn)入公民社會(huì),不好說已經(jīng)是一個(gè)公民社會(huì),但是在走向公民社會(huì)非常重要的標(biāo)志是順民,聽話的老百姓,變成了有一些釘子戶了。還用社會(huì)價(jià)值判斷多元化了,不但容忍像我們穿西裝打領(lǐng)帶的,還容忍穿制服的,還可以在我們這個(gè)社會(huì)生活當(dāng)中非常認(rèn)真的談?wù)撓癯壟、芙蓉姐姐、鳳姐、犀利哥,還容忍兩個(gè)縣去搶誰是西門慶的祖籍地,社會(huì)生活越來越多元化,老百姓變得和過去的想法不一樣,社會(huì)形態(tài)發(fā)生了很大的變化。比如過去結(jié)婚或者離婚,單位人事處最先知道,現(xiàn)在只有離婚以后想再結(jié)婚、再生孩子的時(shí)候,人事處才知道。所以,人從一個(gè)單位變成一個(gè)社會(huì)的人,整個(gè)社會(huì)管理形態(tài)已經(jīng)發(fā)生了很大的變化,公民社會(huì)逐漸成型。

三是一定要意識(shí)到現(xiàn)在已經(jīng)有逐漸比較完善的法制了,雖然還很不完善,但已經(jīng)逐漸完善。比如在誠信問題上,對于政府和政府部門要求越來越嚴(yán)格,過去隨便管老百姓,怎么管都對,這個(gè)時(shí)代已經(jīng)過去了。

第二,正確的創(chuàng)新社會(huì)管理觀。觀念問題非常重要,談創(chuàng)新管理很多,但是有沒有一個(gè)基本框架,這個(gè)問題很值得我們研究。

首先,我們先講方向,創(chuàng)新社會(huì)管理一定要有市場化的方向,開放的方向,也就是說,創(chuàng)新社會(huì)管理我們必須導(dǎo)向一個(gè)良性、健康的方向,而不是別的方向。但是很遺憾,我們現(xiàn)在看到了一些不這樣的方向。比如應(yīng)對金融危機(jī),大規(guī)模回歸國有企業(yè)的壟斷,應(yīng)對國際金融危機(jī)當(dāng)中大規(guī)模回歸已經(jīng)被我們拋棄的計(jì)劃手段、行政手段。借辦大事的機(jī)會(huì),我們可以很大規(guī)模的、相當(dāng)沒有根據(jù)的限制老百姓的基本自由和基本權(quán)利等等。我們講創(chuàng)新管理,可以做很多探索,但是千萬不要往相反的方向探索,這是方向。

其二,應(yīng)該更科學(xué)高效、更民主、更法制,而不是相反。幾十年來,好不容易樹立起老百姓心中,也是法律人心中對于法的信仰,如果改來改去,對法更不相信了,連自己都不相信了,我就聽到不少法官跟我講,他都不知道該怎么辦案件了,過去知道,現(xiàn)在變得不知道了,這個(gè)改革恐怕值得我們來研究和思考了。

三是改革應(yīng)該講一個(gè)底線,比如今天早上聽到了羅東川所長說的,比如不存在、不要求、不調(diào)解就不判案。從現(xiàn)在實(shí)際運(yùn)行當(dāng)中,具有不調(diào)不判的例子,這里有一個(gè)問題,大調(diào)解、不調(diào)不判這樣一種狀況,實(shí)踐當(dāng)中對于法律的破壞是很厲害的,誰都可以不講法制,法院不能不講法制,誰都可以不講法制,法律人不能不講法制,如果我們的創(chuàng)新變成不講法制,明天我們的飯碗就不知道在哪里了。

四是很重要的觀念問題,就是改革應(yīng)當(dāng)遵循一種理性原則,這是方法的角度講的。我很贊成今天早上講到改革應(yīng)該根據(jù)戰(zhàn)略性,不能簡單對癥下藥,頭痛醫(yī)頭,腳痛醫(yī)腳,這里我覺得不要為創(chuàng)新而創(chuàng)新。習(xí)近平同志對于黨建工作最近有一個(gè)指示,他指出:不要為了改革而改革,不要為了創(chuàng)新而創(chuàng)新,要?dú)v史的、唯物的、辯證的去看我們當(dāng)時(shí)的各種選擇。比如當(dāng)時(shí)民事訴訟只規(guī)定重在調(diào)解,而沒有規(guī)定調(diào)解前置,當(dāng)時(shí)一定是立法者們作過很認(rèn)真的選擇和博弈,為什么行政訴訟除了賠償之外,不能調(diào)解,當(dāng)時(shí)一定作了很認(rèn)真的選擇和判斷的,我們應(yīng)該研究當(dāng)時(shí)作這種選擇和判斷的客觀條件變化了沒有,如果沒有變化,今天憑什么去改它?如果為了改革而改革,我們就會(huì)很麻煩。過三十年、五十年,后人們看本世紀(jì)初,這批法律人疾病亂投醫(yī),手忙腳亂,留下歷史很多負(fù)資產(chǎn),情何以堪。我們研究的是創(chuàng)新的觀念問題。

第三,應(yīng)該思考和研究社會(huì)管理創(chuàng)新是一場革命,而不是簡單的修修補(bǔ)補(bǔ)。這個(gè)問題,也很值得我們重視。我們這個(gè)體制有一些非常特殊也很精彩的功能,比如可以把喪事當(dāng)成一個(gè)喜事來辦,一個(gè)礦難發(fā)生以后,我們可以說礦難一個(gè)人都沒死,所以很值得慶賀,還可以搞英模報(bào)告會(huì)等等。還有一個(gè)機(jī)制,就是很容易把一個(gè)非常嚴(yán)肅的問題,變成口號(hào)化、娛樂化、泡沫化,比如能動(dòng)司法,很不幸,在一些地方、一些人身上,可能就泡沫化了,我看到了不止是人民法院報(bào),還是法制日報(bào),曾經(jīng)在頭版頭條登了一篇文章,將沿海地區(qū)一個(gè)法院提出的一個(gè)口號(hào)“我們不但要為企業(yè)保駕護(hù)航,還要為企業(yè)導(dǎo)航”,我們的司法還能為企業(yè)導(dǎo)航,這還能動(dòng)了一點(diǎn)。在類似這樣的問題上,我們應(yīng)該看到,改革不是一種口號(hào),不是貼標(biāo)簽,不是你說一句,我說一句,應(yīng)該是很深刻、很嚴(yán)肅的一種革命體制創(chuàng)新,我想這里有三個(gè)問題是很值得我們思考:

一是這是一場體制革命、體制改革。創(chuàng)新社會(huì)管理,大家講到流動(dòng)人口管理,流動(dòng)人口管誰呢?這里有一群人很重要,就是“農(nóng)二代”,這些人是跟我一樣年齡的農(nóng)民工的孩子,他們身份是農(nóng)民,但是從來沒有在農(nóng)村生活過,也不認(rèn)同農(nóng)村,也不愿意回到農(nóng)村,他們也回不到農(nóng)村里,也沒有土地,也沒有能力,一定要待在這個(gè)地方,但是從小就受到歧視,這批人是簡單的流動(dòng)人口,管不住,這些人比過去流動(dòng)人口更難管,這些人就需要戶籍制度改革的一整套措施,進(jìn)行完整的一種體制改革。

二是信訪問題,我今天還很好的聽到了李鳳奇同志的一種說法,我覺得這種說法多少有一些糾偏。今天早上同志們關(guān)于信訪的問題都是很理性、很客觀的,但是我不得不說這個(gè)問題很不全面。我認(rèn)為有兩條非常重要:1、如果信訪當(dāng)中有那么多的釘子戶,有那么多的老上訪戶,我覺得很大程度上鳳奇同志說,是公檢法逼的,我比較謹(jǐn)慎,不這么說,我覺得是現(xiàn)行體制處理不好,讓他變成了釘子戶,老百姓一開始都是很好的。2、千萬不要認(rèn)為打官司可以賺錢,像朱教授說過,靠打官司賺錢很辛苦,因?yàn)槁蓭熆看蚬偎径假嵅坏藉X,其他老百姓靠打官司賺錢,很辛苦的,靠信訪發(fā)財(cái)也是很累的。所以我覺得這個(gè)問題,我們是不是應(yīng)該有更理性、更真實(shí)、更正確的一種認(rèn)識(shí),信訪問題其實(shí)本質(zhì)上是一個(gè)體制問題,什么體制問題?1、黨和政府,還有憲法和信訪條例都鼓勵(lì)大家上訪,誰都可以上訪,但是各種管理體制,用維穩(wěn)指標(biāo)讓你不上訪。這是一個(gè)體制矛盾。2、比如在糾紛,在憲法法律找不到出口,比如拆遷,不讓打官司,只好到省政府門口上訪。3、誰家的孩子誰抱回去,但是抱回去的結(jié)果是答應(yīng)他的要求,而這個(gè)答應(yīng)的要求往往都是人民法院經(jīng)過二審、三審、再審判決過,已經(jīng)不能再答應(yīng)了,要抱回去,就要答應(yīng)他,答應(yīng)他有意味著生效裁判不能生效了,因?yàn)橛謥砹艘粋(gè)新的循環(huán)。所有這些問題不是簡單的信訪問題,有很多制的問題,比如我們能不能開一個(gè)三審,比如行政復(fù)議和行政訴訟可不可以更大范圍、比如是不是可以考慮群體訴訟,這樣讓更多的問題制度化、法律化,這是一個(gè)體制問題。4、公眾參與,在社會(huì)管理當(dāng)中是很重要的問題,但是公眾參與,除了老百姓個(gè)人參與、除了人民調(diào)解員,人民陪審員,應(yīng)該有更多新的形勢,比如人民群眾團(tuán)結(jié)起來參與,比如GNO,我們有社團(tuán)管理的規(guī)定,但是這些規(guī)定基本上對付法輪功的思維,對于我們創(chuàng)新思維管理要求可能就有很大的差距。

在創(chuàng)新社會(huì)管理當(dāng)中,更需要的是除了研究我們該做什么之外,我覺得應(yīng)該進(jìn)一步研究不該做什么。創(chuàng)新社會(huì)管理,的一個(gè)非常重要的東西,我們可以做很多方面,但是其實(shí)創(chuàng)新社會(huì)管理,特別是政府,更應(yīng)該研究我們不該做什么,我們注意了,一會(huì)兒林教授還會(huì)專門談司法方面不該做什么。有一部電視劇,電視劇里面潛伏的主角跟他的太太說了一句話,聽到延安淪陷之后說了一句話,有一種勝利,叫撤退。我覺得社會(huì)管理在創(chuàng)新社會(huì)管理?xiàng)l件下,我相信更多的時(shí)候,公權(quán)力的撤退是更好的一種創(chuàng)新。所以,我們要研究,除了研究創(chuàng)新什么之外,還要研究不創(chuàng)新什么,不管什么,不管什么弄不好就是最好的管理。我覺得這是我們要研究的內(nèi)容,把社會(huì)管理創(chuàng)新,當(dāng)成一種革命,當(dāng)成一種改革,而不是很簡單的修修補(bǔ)補(bǔ)。

謝謝各位。

第4期第2單元實(shí)錄

報(bào)告人 凌斌 北京大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士

【凌斌】中國當(dāng)代司法改革面臨的一個(gè)重要問題在于,為什么法院的政治地位和經(jīng)濟(jì)條件提升了,法官的綜合素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平提高了,但司法的公共威信和社會(huì)效果卻沒有顯著的改善?

伴隨著中國社會(huì)的飛速發(fā)展,矛盾糾紛和社會(huì)問題都比從前大為增加了。這必然需要更多和更強(qiáng)的糾紛解決方式與社會(huì)控制機(jī)制,因此對于任何部門和機(jī)構(gòu)而言都必然會(huì)面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。但是,司法改革過程中盛行的萬能主義和擴(kuò)張主義,也值得我們認(rèn)真反思。各國的法治發(fā)展歷程,并不是一個(gè)司法不斷介入社會(huì)、不斷擴(kuò)大干預(yù)的單線進(jìn)化過程。任何國家都不可能把一切私人糾紛都變?yōu)樗痉ò讣岩磺猩鐣?huì)矛盾都納入司法程序。因此,應(yīng)當(dāng)注重和研究司法行為的必要邊界,從而優(yōu)化司法職權(quán)配置,實(shí)現(xiàn)“能動(dòng)司法”和“為民司法”的真正目的,更好的推進(jìn)以“社會(huì)矛盾化解、社會(huì)管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法”為重點(diǎn)的社會(huì)主義法治建設(shè)。

吸取那些走過同樣道路的其他國家的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn),有助于我們理解和把握這一問題。美國歷史上一系列關(guān)于種族隔離的案件,提供了正反兩方面的啟迪。

南北戰(zhàn)爭之后,雖然在名義上確立了種族平等的政治原則,但是直到二十世紀(jì)五十年代之前,對黑人的種族隔離仍然是美國社會(huì)的基本社會(huì)狀況。所以,在1898年的“普萊西訴佛格森案”中,美國最高法院仍然支持了種族隔離,確立了“隔離但平等”的憲法原則。但是二戰(zhàn)以后,美國社會(huì)已經(jīng)發(fā)生了深刻變革。二戰(zhàn)中黑人青年大量參戰(zhàn)和參與社會(huì)生產(chǎn),獲得了工作機(jī)會(huì),提高了社會(huì)地位,美國社會(huì)的深層結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生了重大變化。在社會(huì)變革之后,司法變革的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。1954年的“布朗訴教育委員會(huì)案”,著名的沃倫法院就是在這一背景下順勢打到了“不合時(shí)宜的法律”,并且代之以新的“隔離不平等”的憲法原則。但是,沃倫法院的后繼者沒能適可而止,將法院的觸角伸展到了社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域,最終走過了頭,使得事情走向了反面。

五十多年后看來,布朗案試圖建立的新的社會(huì)體制基本上失敗了。美國社會(huì)的等級制和隔離制已經(jīng)變得極為剛性。上流社會(huì)、中產(chǎn)階級和底層社會(huì)之間的界限已經(jīng)非常明顯。黑人區(qū)、白人區(qū)、拉美區(qū)、華人區(qū),形成了涇渭分明的“劃區(qū)而治”。一個(gè)人選擇住在哪里,是法治社會(huì)無論如何沒法全然強(qiáng)制的。所以越是在司法上試圖打破隔離,就越是引起人們在事實(shí)上強(qiáng)化隔離——既然我不得不在白天和我討厭的人一起工作,那么,我就一定要在下班后能和自己喜歡的人共同生活。這樣,本可以由社會(huì)和政治力量繼續(xù)推動(dòng)的社會(huì)平等,由于司法的過深介入,反而變得遲滯。而且司法的過度有為也使得司法機(jī)構(gòu)和人員日益深深陷入社會(huì)泥潭,以至于美國法院越來越像一個(gè)行政機(jī)構(gòu)。

以上的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)啟迪我們,司法不能一味的積極有為,而是必須考慮實(shí)際情況和具體時(shí)機(jī)而選擇“有所不為”。

歸納“司法有所不為”的典型范疇,至少有十種情況,應(yīng)當(dāng)實(shí)行“無為推定”。我們可以稱之為司法的“十不為”:即司法盡量不管或者少管那些利害過于重大或者過于瑣細(xì)的問題,盡量不管或者少管那些行為過于普遍或訴求過于特殊的問題,盡量不管或者少管那些社會(huì)過于陌生或歷史過于陳舊的問題,盡量不管或者少管那些公眾過于熱切或者時(shí)間過于久遠(yuǎn)的問題,盡量不管或者少管那些事實(shí)或法律過于疑難或過于簡單的問題。即司法盡量不管或者少管那些過大或過小、過多或過少、過新或過舊、過熱或過冷、過難或過易的極端或瑣屑問題。司法要管的,只是不大不小、不多不少、不新不舊、不熱不冷、不難不易的中等和常規(guī)問題。這應(yīng)當(dāng)是司法職權(quán)配置的基本定位。

從歷史經(jīng)驗(yàn)來看,司法在不同國家和不同時(shí)期,不斷會(huì)從無為到有為、從有為到無為相互轉(zhuǎn)化。這其中關(guān)鍵的問題,是司法行為或退出的適度和適時(shí),是分寸和時(shí)機(jī)的把握。前面所舉的“有所不為”的十種典型情況,都會(huì)隨著時(shí)間地點(diǎn)的變化而變化。初看起來“不大”“不熱”的案件,可能一不小心就變得“過大”“過熱”。以往“過少”、“過新”的問題,隨著時(shí)間的推移甚至可能走向反面,變得“過多”、“過舊”。這不意味著司法將永遠(yuǎn)無所作為。關(guān)鍵在于時(shí)機(jī)和次序。

總之,司法選擇有所不為,并不是要堅(jiān)持教條,而是基于把握分寸和掌握時(shí)機(jī)的實(shí)踐智慧。

有為也好,無為也好,本身都不是目的。決定司法有為還是有所不為的,是法治的中庸之道。司法選擇有為還是有所不為的這個(gè)度,這個(gè)格,這個(gè)分寸,這個(gè)邊界,是法治止于至善的中庸之道。符合中庸,止于至善,就是適度的、合格和恰如其分的法治。反之,如果跨越了中庸至善的界限,就是過度、出格和過分的法治;如果沒有達(dá)到中庸至善的標(biāo)準(zhǔn),就是不及格的法治。應(yīng)當(dāng)研究法治的中庸之道,從而規(guī)范法治實(shí)踐,約束和指導(dǎo)司法對社會(huì)生活的介入。應(yīng)為不為,不為而為,都不符合中庸之道。探索法治的適度邊界和適當(dāng)時(shí)機(jī),就是要讓司法適度適時(shí)地有所為而有所不為。

對于作為良治的法治而言,關(guān)鍵是要管得好,而不在于管的多還是管的少。我們倡導(dǎo)司法的有所不為,恰其在于,管得好的應(yīng)有之義就是管得少。

第4期第2單元實(shí)錄

評論人 童之偉 華東政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師

【童之偉】我在認(rèn)真的拜讀了凌斌博士的論文,剛才也聽了他的陳述,我感覺這個(gè)論文還是有很多的優(yōu)點(diǎn),對報(bào)告的主旨我是高度肯定的。因?yàn)樗膱?bào)告參照美國經(jīng)驗(yàn),結(jié)合中國的實(shí)際情況,概括了司法的四個(gè)范疇。我理解凌博士的意思,就是要主張中國的法院不要勉強(qiáng)受理和處理司法處理不好和處理不了的事情,應(yīng)該把時(shí)間和精力、人力和物力集中在司法能夠處理好的糾紛上,從這個(gè)意義上說,我對他的報(bào)告高度的評價(jià)。但是,我這個(gè)人覺得最好多講一些問題,多探討一些問題。因?yàn)檫@樣的話,對他們來說很好。

凌斌的報(bào)告當(dāng)中,主要基于中美比較的角度討論中國司法優(yōu)化配置的問題,但是我覺得他似乎對兩個(gè)方面的背景是薄弱的。一是中國法院的憲法地位,于美國憲法地位來比較,那是落差非常之大的,美國的法院是三權(quán)分立的法院,法院跟國會(huì)和總統(tǒng)是平行的。我們中國的法院地位大家都知道,從國家的體制來說,在人大常委會(huì)之下,這是從憲法的體制下,但是從法律的體制來說,還是在國務(wù)院之下。所以,我去年和日本人討論中國法院的問題上,日本人一開口就說中國的法院怎么樣、怎么樣,日本的意思是和日本法院相比,我說那不能比,我說,我可以告訴你,中國的法院在中國國家機(jī)構(gòu)體系中,處在第五檔。在我們體制下,我們憲法要實(shí)施,首先主要是靠立法機(jī)關(guān)立法,通過立法實(shí)施。在美國立法,沒有司法重要,美國憲法要實(shí)施,首先要依賴于司法,而不是依賴于法律,差距非常大,所以要注意這個(gè)問題。

二是沒有充分注意到憲法體制,產(chǎn)生三個(gè)比較明顯的問題:1、在和美國司法史上的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)總結(jié),可能不大符合美國的情況,不能反映美國司法發(fā)展的主流傾向。比如提到了三個(gè)案子,一是“思科達(dá)案”,這在美國是一個(gè)非常失敗的判例,但是“思科達(dá)案”恐怕還不能算是一個(gè)能動(dòng)司法的例子。但是真正后面提到的兩個(gè)案子,一個(gè)是“布朗…紐約交易所案”、一個(gè)是“洛伊受賄案”,這是比較典型的能動(dòng)司法的例子。但是,在美國的主流社會(huì),事實(shí)上,對這兩個(gè)案子方向是肯定的,直到今天還是這么做,沒有多大批評,但是主流社會(huì)是沒有批評,法學(xué)界的主流也沒有批評,不僅如此,我找到了例子,2010年,還有兩個(gè)比較典型的能動(dòng)司法的案子,也就是聯(lián)合公民訴聯(lián)邦選舉委員會(huì)案,還有加州聯(lián)邦法院通過一個(gè)判決,否決了州的憲法中間關(guān)于同性婚姻的條款,這也是能動(dòng)司法的例子。所以,能動(dòng)司法在美國還在搞,這些年這個(gè)趨勢不會(huì)變。這一點(diǎn)凌博士要考慮到。

2、由于前面兩個(gè)大的方面的背景,沒有充分注意,造成一個(gè)不容易看到中國憲法給予法院能動(dòng)空間,與美國憲法給予法院的能動(dòng)空間要小得多。在美國憲法法官造法是理所當(dāng)然,沒有什么說,不造法是錯(cuò)誤的,在中國法院不能造法,不僅法院不能造法,依照中國憲法,法院無權(quán)解釋法律,只是根據(jù)法院組織法,才能有限的解釋法律,所以地位差別太大了,我們法院的空間太小了,如果哪個(gè)對這個(gè)不滿,就要改憲法,否則的話,沒有別的辦法。

3、凌博士的文章,可能他是比較客氣,一方面舉的是司法客氣在中國,但是另一方面,前面有一句話更好的要實(shí)現(xiàn)能動(dòng)司法的目的,顯然是對能動(dòng)司法是肯定的,這多少讓人感覺有一些矛盾。所以,我個(gè)人認(rèn)為,在中國,特別想對能動(dòng)司法在理論上,還要在凌博士的基礎(chǔ)上往前推進(jìn)一些,我個(gè)人特別贊同凌博士說法院的功能要克制一些。所以,我在他的基礎(chǔ)上,更近一步往前講幾句,這幾句話可能法院的同志不是特別愿意聽,但是我先要說明這么一個(gè)意思,中國的法院地位,按照憲法來說,我們現(xiàn)行的實(shí)際地位是低于憲法規(guī)定的,這是我的一個(gè)判斷。在“十八大”之前,要發(fā)動(dòng)一個(gè)討論,就是政治體制改革,我的主張是最高法院院長應(yīng)該是常委,或者作為一個(gè)過渡,起碼是先搞成政治局委員,這是我一定要發(fā)表出來的主張。我的意思是,在中國,提倡和推行司法能動(dòng),在理論上是錯(cuò)誤的,從法律上看是違背憲法原則的,從實(shí)踐看是不可能行得通的,只會(huì)造成司法的亂動(dòng)和盲動(dòng)。這是我的基本結(jié)論。第一個(gè)理由,在美國司法能動(dòng)主義是一個(gè)對抗國會(huì),與國會(huì)爭奪的立法空間,甚至主張變相修改憲法的主張,這是美國一個(gè)現(xiàn)實(shí)。二是在美國司法能動(dòng)主義被普遍認(rèn)為是一種反民主的司法舉措,是一個(gè)貶義詞,美國法官并不愿意承認(rèn)是能動(dòng)主義者。第二個(gè)理由,在歐洲司法能動(dòng)主義也是一種用司法者對抗民選議會(huì),與議會(huì)爭奪規(guī)則制定權(quán),甚至被當(dāng)今某些政治力量作為親善或者清除社會(huì)主義憲法和社會(huì)主義制度剩余影響的工具。第三個(gè)理由,中國法院不可能真正的能動(dòng),我們強(qiáng)調(diào)人大是我們的根本政治制度,因?yàn)槲覀冎袊伯a(chǎn)黨執(zhí)政要靠人大作為抓手,真正的用能動(dòng)主義的話就直接跟人大沖突,就直接跟黨權(quán)沖突。第四個(gè)理由,不能真正能動(dòng)硬要能動(dòng)必會(huì)瞎動(dòng),現(xiàn)在有一些瞎動(dòng)和盲動(dòng)的表現(xiàn)。第五個(gè)理由,我們需要知道,但是主要在省級方面的干預(yù),最高法院發(fā)文件,上級對下級經(jīng)常發(fā)文件,院長經(jīng)常講這個(gè)講那個(gè),從憲法和法律的角度說,從法院上下級的角度是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。從這個(gè)性質(zhì)上來說,都不妥。

謝謝。

第4期第2單元實(shí)錄

報(bào)告人 王杰 青島市李滄區(qū)檢察院助理檢查員、法學(xué)博士

【王杰】各位專家學(xué)者、各位同仁:大家好!為深入調(diào)查分析檢察機(jī)關(guān)在推進(jìn)“三項(xiàng)重點(diǎn)工作”過程中存在的困難、問題,筆者收集整理了青島市檢察機(jī)關(guān)近五年來的檢察工作情況,試圖從中找出規(guī)律性的問題,從而把握化解矛盾、解決問題的主動(dòng)性。

對山東省青島市檢察機(jī)關(guān)近五年各項(xiàng)法律監(jiān)督活動(dòng)的總體情況的分析主要包括以下兩個(gè)方面:一方面是檢察機(jī)關(guān)辦理職務(wù)犯罪案件(立案)、批捕、公訴、訴訟監(jiān)督等情況;另一方面,是群眾到檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行上訪、控告、申訴、信訪等情況。

一、基本情況

從各項(xiàng)數(shù)據(jù)和具體案例分析發(fā)現(xiàn),檢察機(jī)關(guān)在推進(jìn)三項(xiàng)重點(diǎn)工作過程中主要存在以下問題:

第一,群眾維權(quán)意識(shí)日益高漲,對行政與司法機(jī)關(guān)的要求不斷提高。這一問題具體表現(xiàn)在民事行政申訴案件和群眾要求立案監(jiān)督、判決執(zhí)行監(jiān)督的案件數(shù)量居高不下。民事行政申訴案件中,申訴人因法官的執(zhí)法作風(fēng)生硬、對處理結(jié)果解釋不到位而進(jìn)行申訴的案件大幅增加。立案監(jiān)督案件主要是由于公安機(jī)關(guān)在辦理刑事案件過程中,個(gè)別人員執(zhí)法水平不高、責(zé)任心不強(qiáng),而導(dǎo)致群眾對公安機(jī)關(guān)的不立案決定或?qū)Σ辉摿竻s立案的處理決定不服,遂到檢察機(jī)關(guān)申請立案監(jiān)督。如山東省青島市近五年來共立案監(jiān)督439件,其中屬于當(dāng)事人申請立案監(jiān)督112件,占總數(shù)的25.5%。執(zhí)行監(jiān)督案件主要是群眾反映雖然已經(jīng)勝訴,但法院執(zhí)行不力,判決書中確認(rèn)的賠償款始終無法得到賠償。

第二,對司法機(jī)關(guān)職能管轄和分工不明確,到多個(gè)部門維權(quán)問題突出。當(dāng)前,群眾維權(quán)存在這樣一種心理,即認(rèn)為越級維權(quán)、越級信訪、重復(fù)信訪、多頭維權(quán),則更有利于問題的解決。如,檢察機(jī)關(guān)在受理群眾維權(quán)案件時(shí)發(fā)現(xiàn),有的當(dāng)事人已經(jīng)多次到過街道辦事處、信訪辦、法院、公安機(jī)關(guān)、民政部門、勞動(dòng)部門、工商行政管理部門、甚至市長熱線、省級信訪部門反映了問題,有的是正在反饋過程中,有的是自認(rèn)為維權(quán)未果。同時(shí),有的群眾對檢察機(jī)關(guān)的受案范圍和職責(zé)分工存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),或缺乏準(zhǔn)確定位。以青島市檢察機(jī)關(guān)為例,每年接受各類群眾維權(quán)(包括舉報(bào)、申訴、上訪等)反映諸如勞資糾紛、征地補(bǔ)償?shù)炔粚儆跈z察機(jī)關(guān)管轄的案件有400余起。

第三,訴求表達(dá)呈現(xiàn)出群體性特征,社會(huì)矛盾不斷激化,并表現(xiàn)出大規(guī)模態(tài)勢。公民利益訴求和表達(dá)愿望不斷增強(qiáng),并逐漸形成一種誤區(qū),即認(rèn)為參與維權(quán)的范圍或規(guī)模越大,越可能具有充分的代表性;參與涉入的程度越深,知情度可能越高,對檢察機(jī)關(guān)或其他行政機(jī)關(guān)的監(jiān)控可能越更大,采用的維權(quán)手段越激進(jìn),有可能對行政、司法機(jī)關(guān)的影響力越大,獲得維權(quán)成果的機(jī)會(huì)越大。近5年,青島市檢察機(jī)關(guān)的發(fā)生集體訪近百件。

第四,矛盾糾紛多樣化,協(xié)調(diào)處理難度增加。筆者認(rèn)為,群眾維權(quán)意識(shí)的膨脹不僅僅是公民法律意識(shí)形態(tài)問題,而是社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、文化問題的折射,是社會(huì)矛盾疊加,政策、法律執(zhí)行不力,制度缺位,對話機(jī)制缺失和權(quán)利救濟(jì)渠道不暢的一個(gè)政治信號(hào),是社會(huì)法治危機(jī)的表現(xiàn)。當(dāng)前,我國正處在社會(huì)、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,特別是受金融危機(jī)的影響,部分企業(yè)改制、重組、破產(chǎn),從而引發(fā)了一系列勞資糾紛、職工安置、職工福利、醫(yī)保等問題,同時(shí)隨著城鄉(xiāng)一體化進(jìn)程的推進(jìn),環(huán)境污染、農(nóng)村征地、城市拆遷也隨之接踵而來,以上諸多社會(huì)矛盾交織在一起,是造成群眾維權(quán)、特別是群體性事件的直接誘因。同時(shí),在群眾主張合理訴求之外,還存在少數(shù)不法分子制造事端,蠱惑、煽動(dòng)不明真相的群眾加入,借以達(dá)到個(gè)人目的,導(dǎo)致多數(shù)人的合理要求與少數(shù)人的無理要求相交織、多數(shù)人的過激行為與少數(shù)人的違法行為相交織,造成事件難以當(dāng)機(jī)立斷地解決的問題。

第五,媒體廣泛參與,社會(huì)矛盾、群眾與司法機(jī)關(guān)的關(guān)系更加復(fù)雜化。輿論自由是現(xiàn)代民主社會(huì)的一大體現(xiàn),媒體監(jiān)督對于防止司法腐敗和糾正司法失誤有不容忽視的功能。媒體的廣泛參與,極大地提高了群眾的維權(quán)熱情,但廣泛的輿論監(jiān)督,使得群眾維權(quán)日益復(fù)雜化。公眾通過媒體或互聯(lián)網(wǎng)參與司法進(jìn)程,往往能推動(dòng)甚至促進(jìn)司法公正和權(quán)利主體利益的實(shí)現(xiàn)。但我們也應(yīng)該注意到新聞媒體的開放性、透明性特點(diǎn)與司法相對封閉性需求之間的矛盾與沖突!爸袊襟w對法官的影響力和約束力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于西方國家的媒體,媒體對法官的批評往往可以起到相當(dāng)?shù)耐刈饔,法官迎合媒體的現(xiàn)象屢見不鮮!痹趯(shí)踐中,許多案件的司法程序還沒有終結(jié),新聞媒體就提前對案件的定性等問題進(jìn)行傾向性評論和報(bào)道,這些帶有傾向性的觀點(diǎn)往往先入為主地影響群眾的情感。同時(shí),也有某些媒體借助民意這一載體,往往將普通個(gè)案炒作上升放大為政治案件或社會(huì)事件。這使得法院、檢察機(jī)關(guān)承受的壓力非常大,甚至使得法律裁決受到極大影響,司法機(jī)關(guān)因此而喪失獨(dú)立自主性則在所難免。

第六,群眾存在不信任、對抗心理,亟待于創(chuàng)新社會(huì)管理方式、切實(shí)轉(zhuǎn)變執(zhí)法方式。群眾對檢察機(jī)關(guān)作出的決定及檢察官的行為的初始態(tài)度至關(guān)重要,它關(guān)系到公民是否有意愿與檢察機(jī)關(guān)謀求良好互動(dòng)關(guān)系的可能性。個(gè)別主體源于既往的經(jīng)歷或者既有的思維定勢,會(huì)對檢察機(jī)關(guān)的行為方式抱有極大的不信任,先入為主地認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)不會(huì)幫助百姓維權(quán),認(rèn)為檢察官的行為缺乏誠意和信息開放性的真誠態(tài)度。甚至個(gè)別主體存在抱怨、敵視或以過激行為對抗檢察檢察機(jī)關(guān)的行為。個(gè)別主體的不信任與對抗心理,造成了纏訴纏訪、上訪老戶問題難于徹底解決,甚至有的當(dāng)事人心理或精神受過刺激,且法制觀念淡薄,對其宣講法律知識(shí)無濟(jì)于事,他們往往是固執(zhí)于自己的訴求,難于處理。

二、問題分析

通過上文實(shí)證分析,當(dāng)前社會(huì)矛盾、管理等方面存在諸多問題,嚴(yán)重影響了社會(huì)的和諧穩(wěn)定,政法機(jī)關(guān)的公信力也受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。因此必須對上述問題予以高度重視,并進(jìn)行深層次分析,以期找到解決路徑。對問題的成因分析如下:

第一,政法機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)處理機(jī)制不夠健全。在處社會(huì)突發(fā)事件及化解社會(huì)矛盾過程中,檢察機(jī)關(guān)雖然在內(nèi)部各部門之間建立了協(xié)調(diào)處理機(jī)制,但與公安機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)配合力度不夠,尚未建立起完善的協(xié)調(diào)處理機(jī)制,也沒有專門的檢察人員負(fù)責(zé)與各有關(guān)部門的協(xié)調(diào)、聯(lián)絡(luò)工作。這就導(dǎo)致各信訪部門的信息部對等,從而造成這樣一種執(zhí)法困境:即一個(gè)維權(quán)主體,就同一維權(quán)事件到十個(gè)信訪部門申請解決,而不同部門在其職權(quán)范圍內(nèi)可能就同一問題做出十種不同的答復(fù),這就給維權(quán)主體造成了一種對執(zhí)法機(jī)關(guān)的不信任,并在內(nèi)心對法律規(guī)定和法律價(jià)值產(chǎn)生質(zhì)疑,繼而弱化守法意識(shí),形成惡性循環(huán)。

第二,信息采集尚未制度化。目前,面對日益激化的社會(huì)矛盾,各級政法機(jī)關(guān)大多處于被動(dòng)狀態(tài),或者說,更多地側(cè)重于維權(quán)事件發(fā)生后的接待、協(xié)調(diào)、解決,而缺乏對群眾維權(quán)事件的事前信息統(tǒng)計(jì),針對可能發(fā)生過激維權(quán)的事件大多沒有提前做好準(zhǔn)備措施,從而不能在源頭上減少某些過激維權(quán)事件的發(fā)生。究其原因在于維權(quán)事件信息采集尚未制度化,信息采集部門、采集渠道、信息資源的匯總和共享機(jī)制尚未建立,從而影響了過激維權(quán)事件的預(yù)防和處理效率。

第三,非常態(tài)訴求突出,缺乏制度化措施。檢察機(jī)關(guān)面對的非常態(tài)訴求主要有以下幾種:一是就同一事件的維權(quán)主體集體施壓,即出現(xiàn)集體訪。二是集體訪呈現(xiàn)出新的集聚態(tài)勢,即同一案由不同案件的當(dāng)事人匯集在一起集體施壓,或者不同訴求的案件當(dāng)事人匯集在一起集體施壓。三是纏訪、無理鬧訪、以及一定數(shù)量的精神病人來訪,干擾了檢察機(jī)關(guān)正常的接訪工作。如有個(gè)別維權(quán)主體,不顧相關(guān)法律規(guī)定,盲目自信、固執(zhí)己見,據(jù)“理”力爭,對接待人員的細(xì)心講解置若罔聞,特別是在沒有正當(dāng)法律事由的情況下,強(qiáng)烈要求檢察機(jī)關(guān)解決自己權(quán)利主張,繼而出現(xiàn)鬧訪、纏訪。這類案件往往是因?yàn)榫S權(quán)個(gè)體法律意識(shí)層面存在問題,或者在當(dāng)前法律制度框架下缺乏可以徹底解決問題的制度性措施,從而占用了大量檢察工作資源。

第四,公開聽證制度落實(shí)不力。高檢院在《人民檢察院信訪工作規(guī)定》中明確提出,對重大、復(fù)雜、疑難的信訪問題,可以舉行公開聽證,通過答詢、辯論、評議、合議等方式,辨明事實(shí),分清責(zé)任,公開辦案程序,接受群眾監(jiān)督?梢哉f,推行公開聽證制度,對應(yīng)對維權(quán)意識(shí)重于守法意識(shí)問題,更好地處理群眾維權(quán)事件,具有積極地實(shí)踐價(jià)值。但由于公開聽證涉及單位人員眾多,需要良好的組織協(xié)調(diào),動(dòng)用大量的人力物力資源;另一方面,公開聽證是對檢察機(jī)關(guān)執(zhí)法能力的公開考驗(yàn),直接影響檢察機(jī)關(guān)在人民群眾中的形象。因此,如何將公開聽證制度更好地予以落實(shí),成為檢察機(jī)關(guān)化解矛盾糾紛,應(yīng)對維權(quán)呼聲高漲問題的重要問題。

第五,政法機(jī)關(guān)執(zhí)法人員素質(zhì)能力有待于進(jìn)一步提高。

面對群眾高漲的維權(quán)意識(shí),執(zhí)法人員要妥善化解社會(huì)矛盾,需要有扎實(shí)的法律業(yè)務(wù)功底、豐富的檢察工作經(jīng)驗(yàn)、較強(qiáng)的處事協(xié)調(diào)能力以及社會(huì)學(xué)、心理學(xué)等方面的基礎(chǔ)知識(shí),這樣才能積極引導(dǎo)群眾按照法律規(guī)定的管轄提出訴求,對于不屬于管轄的維權(quán)事件,積極主動(dòng)地與有關(guān)部門進(jìn)行溝通,從而使這些問題納入正常的司法程序。然而現(xiàn)階段,由于執(zhí)法人員素質(zhì)參差不齊,且個(gè)別人員缺乏傾聽的耐心和解決問題的決心,從而不能妥善化解矛盾,解決實(shí)際問題。如司法實(shí)踐中遇到的問題是:如當(dāng)事人對檢察機(jī)關(guān)立案監(jiān)督的結(jié)果不滿意而反復(fù)上訪,他們往往是依據(jù)其所掌握的生活事實(shí)片面的認(rèn)為公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以立案,如果檢察機(jī)關(guān)支持了公安機(jī)關(guān)不予立案的決定,那就是司法不公,就是“官官相護(hù)”,如果檢察人員不能掌握做好群眾工作的方法,向當(dāng)事人解釋清楚生活事實(shí)與法律事實(shí)的關(guān)系,就很容易導(dǎo)致涉檢上訪。

三、關(guān)于檢察機(jī)關(guān)推進(jìn)三項(xiàng)重點(diǎn)工作的思考

針對當(dāng)前社會(huì)矛盾問題及社會(huì)問題不斷異化的現(xiàn)象,檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律監(jiān)督活動(dòng)融入社會(huì)發(fā)展的進(jìn)程中,通過延伸法律監(jiān)督職能,妥善處理社會(huì)矛盾糾紛,進(jìn)一步加強(qiáng)管理社會(huì)、調(diào)控社會(huì)、服務(wù)社會(huì)、促進(jìn)社會(huì)整體和諧發(fā)展的能力。為此,筆者將從觀念層面、制度層面和實(shí)踐層面對此進(jìn)行分析:

(一)在觀念層面,牢固樹立“廉潔、公正”執(zhí)法理念,突出檢察機(jī)關(guān)的人民性

執(zhí)法觀念是檢察機(jī)關(guān)和檢察人員執(zhí)法活動(dòng)的內(nèi)在精神動(dòng)力,能夠引導(dǎo)、評價(jià)和調(diào)節(jié)檢察機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員的行為方式,它貫穿于執(zhí)法實(shí)踐整個(gè)過程并始終對執(zhí)法活動(dòng)起著統(tǒng)攝、支配和決定作用。執(zhí)法觀念是否正確將成為檢察工作能否良性運(yùn)行的一個(gè)重要因素。因此,樹立正確的執(zhí)法理念,突出檢察機(jī)關(guān)的人民性,是解決當(dāng)前維權(quán)意識(shí)重于守法意識(shí)情境下,維權(quán)呼聲高漲,群體性、非理性維權(quán)事件頻發(fā)的首要問題。

(二)健全完善機(jī)制,努力化解社會(huì)矛盾

第一,建立處理訴求協(xié)作機(jī)制。非管轄類司法訴求的大量涌入,是檢察機(jī)關(guān)面臨的現(xiàn)實(shí)難題。解決群眾的司法訴求,化解矛盾糾紛,是一項(xiàng)艱巨而復(fù)雜的工作,不可能僅靠一個(gè)部門予以解決。檢察機(jī)關(guān)必須加強(qiáng)與公安機(jī)關(guān)、法院、街道辦事處、人大、政府、民政部門、勞動(dòng)部門、工商行政管理等部門的協(xié)作、配合力度。探索建立司法訴求通報(bào)機(jī)制,以便協(xié)作單位了解有關(guān)情況,有準(zhǔn)備地應(yīng)對群眾訴求,盡早化解矛盾糾紛,避免重復(fù)勞動(dòng);建立維權(quán)信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng),在縱向方面即檢察系統(tǒng)內(nèi)部和橫向方面即市內(nèi)各區(qū)(縣)的信訪單位,建立信息共享網(wǎng)絡(luò),實(shí)現(xiàn)維權(quán)狀況的縱橫對接;建立群眾維權(quán)案件的轉(zhuǎn)辦、分流、處理的聯(lián)動(dòng)機(jī)制,定期召開聯(lián)席會(huì)議,進(jìn)行聯(lián)席調(diào)查、聯(lián)席聽證,統(tǒng)一處置方案和處理意見,最大程度地避免群眾盲目維權(quán)、多方維權(quán)、重復(fù)維權(quán)現(xiàn)象,避免國家資源浪費(fèi)和執(zhí)法公信力下降問題,引導(dǎo)群眾理性維權(quán)、依照法律規(guī)定有序維權(quán)。

第二,建立維權(quán)信息采集、預(yù)警機(jī)制。對屬于檢察機(jī)關(guān)管轄的案件和非管轄案件進(jìn)行分類收集、整理,并加以調(diào)查分析,掌握群眾維權(quán)規(guī)律,發(fā)現(xiàn)維權(quán)新動(dòng)態(tài),查找群眾主體錯(cuò)位、職能錯(cuò)位的深層原因,加以有效避免。對于到檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行申訴、控告、檢舉的案件進(jìn)行分類登記、整理、排查、追蹤。對于傾向性、苗頭性案件建立各案預(yù)警機(jī)制和敏感時(shí)期預(yù)警機(jī)制,及時(shí)制定切實(shí)可行的處理預(yù)案,有針對性的提前開展工作,掌握主動(dòng)權(quán)。特別是在法定節(jié)假日之前或者“兩會(huì)”、黨代會(huì)等重大政治會(huì)議召開之前,及時(shí)發(fā)現(xiàn)、妥善處理不穩(wěn)定因素。

第三,建立非常態(tài)維權(quán)處置機(jī)制。對于無理維權(quán)者,一方面要做好維權(quán)主體的思想工作,闡明相關(guān)法律規(guī)定,教育其正確行使法定權(quán)利,消除他們對法律、對檢察機(jī)關(guān)及其他部門的誤解。另一方面,對于有違法行為的維權(quán)者要及時(shí)控制,積極配合有關(guān)部門依法進(jìn)行處理;對于那些不依法反映問題、不聽勸阻、無理取鬧、制造事端的行為,要依法嚴(yán)厲懲處,對構(gòu)成犯罪的要依法追究相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任;對于精神病人來訪,建立專門的精神病人來訪登記冊,將其個(gè)人信息、所反映的問題、家屬、及其單位、社區(qū)相關(guān)負(fù)責(zé)人的聯(lián)系方式進(jìn)行登記備案,確保能夠及時(shí)聯(lián)系到相關(guān)人員妥善處理,并督促精神病人的監(jiān)護(hù)人做好治療、看護(hù)工作,防止發(fā)生危害后果;對于群體性事件和突發(fā)事件,要建立突發(fā)事件預(yù)案,做好疏導(dǎo)工作,妥善化解矛盾糾紛,避免極端事件發(fā)生、擴(kuò)大事態(tài);對于極少數(shù)插手群體性事件,策劃、組織、指揮鬧事的,運(yùn)用檢察機(jī)關(guān)審查批捕、公訴等職能,做到快捕,依法嚴(yán)厲予以打擊;對涉及公安機(jī)關(guān)等執(zhí)法部門的群體性事件,以及由于政府工作人員腐敗瀆職引發(fā)的群體性事件,檢察機(jī)關(guān)適時(shí)介入,妥善化解矛盾糾紛,全力維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定。

第四,建立檢察環(huán)節(jié)司法救助機(jī)制。司法實(shí)踐中,有相當(dāng)一部分涉法涉訴案件的維權(quán)主體所提出的訴求往往是法律問題、情理問題和實(shí)際困難交織在一起的,而通過現(xiàn)有的國家賠償、社會(huì)救助機(jī)制往往難于獲得賠償,從而造成久訪不息,影響社會(huì)穩(wěn)定。因此在檢察環(huán)節(jié)建立司法救助機(jī)制,是構(gòu)建群眾維權(quán)救濟(jì)途徑的重要步驟。具體是針對因檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕、不起訴、不提出抗訴,且因刑事案件被告人缺乏賠償能力,致使被害人及其撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的近親屬得不到應(yīng)有經(jīng)濟(jì)賠償而生活嚴(yán)重困難,確實(shí)需要救助的;在涉檢信訪案件中,信訪人不服檢察機(jī)關(guān)處理決定和不滿檢察機(jī)關(guān)答復(fù)意見,從而引起長期重復(fù)信訪、多次越級上訪,致使個(gè)人或家庭生活發(fā)生嚴(yán)重困難,確需要救助的;對舉報(bào)人、證人、鑒定人因舉報(bào)、作證或者提供鑒定結(jié)論而遭受打擊報(bào)復(fù),造成生活嚴(yán)重困難,且無法通過法律途徑獲得賠償或補(bǔ)助,其他社會(huì)救助、保險(xiǎn)又不能落實(shí),確實(shí)需要救助的主體。

第五,建立檢察環(huán)節(jié)弱勢群體保護(hù)機(jī)制。實(shí)踐中,到檢察機(jī)關(guān)維權(quán)的弱勢群體主要有兩類:一類是因生理原因?qū)е绿幘诚鄬θ鮿莸娜巳,如老人、未成年人、女性尤其是幼女,患有疾病、肢體殘缺的人或聾啞人等;另一類是因經(jīng)濟(jì)原因?qū)е绿幘诚鄬θ鮿莸娜巳,如農(nóng)民、農(nóng)民工、城市失業(yè)者等。長期以來,檢察機(jī)關(guān)對于弱勢群體的保護(hù)主要集中在“青少年維權(quán)崗”、“婦女維權(quán)崗”和未成年人檢察室上,但當(dāng)前群眾權(quán)利意識(shí)、主體意識(shí)不斷增強(qiáng),使得弱勢群體的權(quán)利保護(hù)問題面臨很多新形勢、新問題,傳統(tǒng)的工作方法已經(jīng)不能滿足維權(quán)需求。因此,必須建立完善的弱勢群體保護(hù)機(jī)制。

第六,建立執(zhí)法辦案回應(yīng)群眾制度。對于群眾控告申訴的信件,做到及時(shí)受理,妥善處理,做到件件有回音,事事有答復(fù)。進(jìn)一步完善落實(shí)司法便民、司法利民的措施,完善網(wǎng)上舉報(bào)、網(wǎng)上申訴、網(wǎng)上查詢系統(tǒng),方便群眾舉報(bào)、申訴、控告,最大限度地拓寬群眾維權(quán)的渠道。依法做好民事、行政、刑事申訴復(fù)查工作,提高申訴復(fù)查案件的辦案質(zhì)量,積極維護(hù)群眾的合法權(quán)益。不斷健全完善涉檢上訪問題的長效機(jī)制,嚴(yán)格落實(shí)檢察長接待日制度、首辦責(zé)任制度、責(zé)任倒查制度,推行下訪、巡訪和聯(lián)合接訪活動(dòng),推行網(wǎng)上預(yù)約辦案、登記預(yù)約辦案,最大限度地爭取群眾的理解和認(rèn)可,消滅涉檢信訪隱患。對于赴省進(jìn)京上訪的老上訪戶,主動(dòng)登門回訪,及時(shí)反饋信訪事項(xiàng)辦理進(jìn)展情況,做好宣傳解釋和教育感化工作,盡早實(shí)現(xiàn)定紛止?fàn)帯附Y(jié)事了。

第七,探索、完善檢察環(huán)節(jié)訴訟調(diào)解機(jī)制。在辦理申訴復(fù)查案件時(shí),注意貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)、刑事調(diào)解的精神,引入“恢復(fù)性司法”政策,積極化解矛盾。推行捕前調(diào)解、訴前調(diào)解機(jī)制,促成犯罪嫌疑人、被告人和被害人之間達(dá)成和解。對于案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,犯罪嫌疑人主觀惡性小,且系初犯、偶犯,有悔罪表現(xiàn),在雙方當(dāng)事人自愿的前提下,檢察機(jī)關(guān)作為中立的一方,居中調(diào)解,促成犯罪嫌疑人與被害人之間達(dá)成協(xié)議、取得諒解,減少矛盾對抗和社會(huì)不穩(wěn)定因素。

第八,完善法制宣傳教育機(jī)制。檢察機(jī)關(guān)是法律監(jiān)督機(jī)關(guān),也是法制宣傳機(jī)關(guān),為積極應(yīng)對群眾守法意識(shí)弱化、維權(quán)意識(shí)高漲的情況,檢察機(jī)關(guān)要加大宣傳教育力度,結(jié)合信訪接待、出庭公訴、查辦職務(wù)犯罪等檢察業(yè)務(wù)工作,通過“進(jìn)學(xué)校、進(jìn)社區(qū)、進(jìn)企業(yè)”開展普法教育、上法制課的形式,重點(diǎn)對檢察機(jī)關(guān)的職責(zé)、受案范圍等內(nèi)容進(jìn)行宣傳,建立法制宣傳教育的長效機(jī)制。在對法律知識(shí)進(jìn)行宣傳普及的同時(shí),更要注重對法律精神和健康、理性的現(xiàn)代法律意識(shí)的弘揚(yáng),促進(jìn)社會(huì)整體法律意識(shí)的提升,提高社會(huì)公眾對執(zhí)法活動(dòng)的認(rèn)同感。

(三)在實(shí)踐層面,不斷創(chuàng)新參與社會(huì)管理的方式

第一,提高做好群眾工作的能力檢察機(jī)關(guān)化解矛盾糾紛,參與社會(huì)管理創(chuàng)新,不僅要嚴(yán)格依法辦案,還要講究釋法說理,善于調(diào)節(jié)疏導(dǎo),引導(dǎo)群眾依法維權(quán)、有序維權(quán)、依法合理表達(dá)訴求。

第二,提高法律監(jiān)督能力,創(chuàng)新社會(huì)管理方式。檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督能力,直接關(guān)系到履職過程中化解社會(huì)矛盾糾紛的成效。因此必須全面提升法律監(jiān)督能力。

第三,提高隊(duì)伍的專業(yè)化水平,提升參與社會(huì)管理的自身素質(zhì)。群眾到檢察機(jī)關(guān)主張權(quán)利的案件必然涉及法律、法規(guī)、政策問題,而處理好這些問題,必然要通過法律、法規(guī)和政策加以解決。因此,檢察人員的專業(yè)化水平直接關(guān)系到矛盾能否解決,群眾能否滿意。因此,必須從以下幾個(gè)方面提升隊(duì)伍的專業(yè)化水平:

第4期第2單元實(shí)錄

評論人 王勝誦 青島大學(xué)法學(xué)院院長、教授

【王圣誦】能在這個(gè)場合下給我這次機(jī)會(huì)我非常感動(dòng),謝謝主辦方和主持人。同時(shí)也謝謝人民檢察院楊檢察長和王杰博士,他們這篇論文給人耳目一新。討論社會(huì)矛盾化解和社會(huì)管理創(chuàng)新要遵循黨政理念,在憲法基本原則和法律規(guī)定下進(jìn)行國家權(quán)力界定和機(jī)制構(gòu)建。一,涉法涉訴涉檢由那家國家機(jī)關(guān)最終解決。我國2005年《信訪條例》15條把涉法涉訴剝離開來歸口到權(quán)力機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)。權(quán)利機(jī)關(guān)依據(jù)憲法不能對個(gè)案進(jìn)行監(jiān)督,接受信訪可以,處理信訪無法可依。人民法院接受涉法涉訴案件可以通過申訴和再審解決,而且只接受自己的涉訴案件。公安部門接受涉法信訪是自己職權(quán)范圍內(nèi),法律出口是行政行為和行政訴訟。人民檢察院是憲法規(guī)定的“法律監(jiān)督”機(jī)關(guān),因此涉訴涉檢信訪的最終解決機(jī)關(guān)或者統(tǒng)一受理機(jī)關(guān)是人民檢察院。二、人民檢察院解決涉法涉訴信訪的法律途徑。總的來說,人民檢察院解決涉法涉訴信訪有四個(gè)法律途徑。第一個(gè)途徑,發(fā)現(xiàn)這里面有國家公務(wù)人員犯罪可以抓;第二個(gè),如果這個(gè)案子判錯(cuò)了,可以對法院提出抗訴;第三個(gè),可以對公安機(jī)關(guān)提出司法建議,第四個(gè)就是涉法涉訴案件的辦案規(guī)定可以通過聽證來終結(jié),因?yàn)闄z察院終結(jié)讓人們都服氣,都息訴,這四種手段都是憲法賦予的,這樣就不會(huì)出現(xiàn)公安局、法院、檢察院都在第一線上的狀況,把它依據(jù)憲法和法律界定清楚,把法律途徑界定清楚,大家都能動(dòng)的、主動(dòng)的司法。

第4期第2單元實(shí)錄

報(bào)告人 黃凌娟 中國人民公安大學(xué)講師

【黃凌娟】 大家好,我是中國人民公安大學(xué)的教師黃凌娟,今天我報(bào)告的題目是流動(dòng)人口管理制度的合理性設(shè)計(jì)。目前關(guān)于流動(dòng)人口管理制度的探討很多,我們的這篇文章主要是從現(xiàn)行流動(dòng)人口制度制定的基礎(chǔ)入手來分析其合理性,并就此提出使其合理化的途徑。以下是我們論文的簡要內(nèi)容。

在我國由于還存在著城鄉(xiāng)差別、地域經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡等因素,所以自從改革開放以來,流動(dòng)人口的流向一直指向東部沿海、新興都市圈以及中西部的中心城市。而根據(jù)2010年《中國流動(dòng)人口發(fā)展報(bào)告》我國流動(dòng)人口的數(shù)量已經(jīng)從1982年的657萬上升至2009年的2.11億。在流動(dòng)人口規(guī)模增大、流向不變的情況下流動(dòng)人口又出現(xiàn)了新的特征:流動(dòng)人口舉家遷移并且長期居留趨勢明顯。這里有一組數(shù)據(jù)來說明這個(gè)特征:根據(jù)國家計(jì)生委2009年對北京、上海、太原、成都、深圳五城市流動(dòng)人口的監(jiān)測調(diào)查,流動(dòng)人口與配偶或子女一起居住的比例高達(dá)67.4%,勞動(dòng)年齡人口平均在現(xiàn)住地停留時(shí)間為5.3年。伴隨大規(guī)模流動(dòng)人口的新特征,這個(gè)群體對社會(huì)提出了新的要求,即在流入地獲得與常住人口平等的權(quán)利。

然而流動(dòng)人口的這種要求并不能獲得滿足。目前這種不平等主要體現(xiàn)在三個(gè)方面:一是城市社會(huì)公共資源包括最低收入保障、醫(yī)療、失業(yè)、子女基本教育等與常住人口分配不均。這主要是因?yàn)榱鲃?dòng)人口管理與城市公共服務(wù)產(chǎn)品分配體制分離,造成對流動(dòng)人口的社會(huì)保障不足,而使流動(dòng)人口難以獲得與常住人口平等的基本保障;二是流動(dòng)人口難以融入現(xiàn)住地的社會(huì),流動(dòng)人口與常住人口的隔閡始終存在。主要是因?yàn)槟壳皩θ丝诠芾聿扇煞址ǖ墓芾砟J,即流?dòng)人口和常住人口屬于不同的管理層面;三是對流動(dòng)人口的歧視性就業(yè)依然存在,而現(xiàn)行流動(dòng)人口管理制度難以發(fā)揮政府在公共福利領(lǐng)域的再分配作用,使流動(dòng)人口與常住人口之間的貧富差距進(jìn)一步擴(kuò)大。

通過對這些不平等的分析,我們發(fā)現(xiàn)這些不平等與目前的流動(dòng)人口管理制度有著密切的聯(lián)系。我們認(rèn)為:現(xiàn)行流動(dòng)人口制度存在的這些問題并造成不平等,一方面是由于流動(dòng)人口管理主體的單向性和管理目的的單一性所造成的;另一方面則是因?yàn)槟壳傲鲃?dòng)人口管理制度是基于三大假設(shè)來進(jìn)行設(shè)計(jì)的。

流動(dòng)人口管理主體的單向性表現(xiàn)在流動(dòng)人口管理的主體主要是地方行政主體,而流動(dòng)人口是被動(dòng)接受管理的被管理者,作為管理對象的流動(dòng)人口無法參與流動(dòng)人口管理制度的制定;流動(dòng)人口管理目的單一性表現(xiàn)在流動(dòng)人口管理制度的制定是為了便于政府對流動(dòng)人口進(jìn)行管理,所以制度的制定立足于政府管理。這樣制定的流動(dòng)人口管理制度就難以體現(xiàn)流動(dòng)人口的現(xiàn)實(shí)利益和需要,導(dǎo)致流動(dòng)人口管理制度缺乏合理性,流動(dòng)人口難以接受管理,影響流動(dòng)人口管理的效率,甚至導(dǎo)致流動(dòng)人口逃避管理。這種合理性的缺失不僅引來了學(xué)術(shù)爭議,也出現(xiàn)了行政訴訟的真實(shí)案例。2008年律師程海訴昌平區(qū)公安分局案以及訴北京市公安局案。程海認(rèn)為,北京市辦理暫住證所依據(jù)的三部主要規(guī)范性文件——公安部《關(guān)于城鎮(zhèn)暫住人口管理的暫行規(guī)定》、公安部《暫住證申領(lǐng)辦法》、《北京市外地來京人員戶籍管理規(guī)定》,違反10多部上位法。

接下來我們再來看看構(gòu)筑現(xiàn)行流動(dòng)人口管理制度的三個(gè)基本假設(shè)。包括:第一,流動(dòng)人口大量增長必然帶來流入地的社會(huì)治安問題;第二,流動(dòng)人口的大量出現(xiàn),會(huì)給城市常住人口的就業(yè)帶來壓力和競爭,擠占城市常住人口的就業(yè)崗位;第三,流動(dòng)人口的大量涌入必然導(dǎo)致流入地社會(huì)生活資源供給壓力的增大,造成城市公共服務(wù)產(chǎn)品供給不足。

基于這三個(gè)基本假設(shè)的流動(dòng)人口管理制度必然會(huì)把維護(hù)城市社會(huì)穩(wěn)定,保障常住人口利益不受侵蝕作為制度設(shè)計(jì)的第一要義,必然會(huì)在設(shè)計(jì)制度時(shí)提高城市吸納流動(dòng)人口的門檻,限制流動(dòng)人口過快增長,最終導(dǎo)致流動(dòng)人口難以在流入地長期居住和融入城市社會(huì)體系。

那么這三個(gè)假設(shè)是否成立呢?

假設(shè)一,流動(dòng)人口大量增長,必然帶來流入地的社會(huì)治安問題。

雖然大量犯罪統(tǒng)計(jì)資料表明,眾多流動(dòng)人口集中的東南沿海城市、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、以及中西部中心城市的,流動(dòng)人口犯罪已經(jīng)成為影響當(dāng)?shù)厣鐣?huì)治安的主要因素,但是流動(dòng)人口與違法犯罪之間的必然性始終無法得到犯罪學(xué)的研究證實(shí)。相反,流動(dòng)人口違法犯罪增長與流動(dòng)人口權(quán)益得不到保障具有密切關(guān)聯(lián)[4],甚至在某種程度上,城市管理對流動(dòng)人口的高犯罪具有一定責(zé)任[5]

假設(shè)二,流動(dòng)人口的大量出現(xiàn),會(huì)給城市常住人口的就業(yè)帶來壓力和競爭,擠占城市常住人口的就業(yè)崗位。其實(shí)這個(gè)假設(shè)在經(jīng)濟(jì)學(xué)上已經(jīng)被證明不真實(shí)。二十世紀(jì)八十年代美國的“邁阿密實(shí)驗(yàn)”,證明大量古巴船民涌入美國邁阿密,既未顯著提高當(dāng)?shù)氐墓べY水平,也未顯著提高當(dāng)?shù)氐氖I(yè)率[6]。由于流動(dòng)人口的文化素質(zhì)對城市人口而言較低,流動(dòng)人口流入城鎮(zhèn)難以形成對城市人口的“替代效應(yīng)”,流動(dòng)人口在流入地大多數(shù)從事本地人不愿干的臟、苦、累、險(xiǎn)等工作。

假設(shè)三,流動(dòng)人口出現(xiàn),導(dǎo)致流入地社會(huì)生活資源供給壓力增大,造成城市公共服務(wù)產(chǎn)品供給不足。

在城市公共服務(wù)產(chǎn)品總量供給不變的前提下,流動(dòng)人口進(jìn)入流入地城鎮(zhèn)必然會(huì)導(dǎo)致人均公共服務(wù)數(shù)量下降。但是通過分析城市公共服務(wù)產(chǎn)品與市場價(jià)格之間的關(guān)系,可以發(fā)現(xiàn)公共服務(wù)產(chǎn)品可以分為兩類,一類是與市場價(jià)格之間彈性較為靈活的公共服務(wù)產(chǎn)品,例如日常生活用品和服務(wù);另一類是價(jià)格彈性較為僵硬的產(chǎn)品或服務(wù),例如電、水、天然氣、公共交通、住房。

造成城鎮(zhèn)公共商品供需矛盾的主要原因在于價(jià)格彈性較為僵硬公共服務(wù)產(chǎn)品的市場化程度不高,因?yàn)檫@類產(chǎn)品投資周期長,且投資主體單一,僅由政府對這類公共服務(wù)產(chǎn)品進(jìn)行投資,導(dǎo)致某類公共服務(wù)產(chǎn)品供需緊張。隨著城市公共管理水平的提高,城市公共服務(wù)產(chǎn)品的供給緊張矛盾將會(huì)得到解決。因此假設(shè)三也隨著社會(huì)的發(fā)展而不成立。

根據(jù)上述對制定現(xiàn)行流動(dòng)人口管理制度基礎(chǔ)的分析,我們認(rèn)為現(xiàn)行流動(dòng)人口管理制度的改革勢在必行。

如何改革呢?目前辦法和措施都有很多。我們認(rèn)為在改革之前首先應(yīng)當(dāng)明確流動(dòng)人口管理制度合理性的內(nèi)涵。我們認(rèn)為這個(gè)合理性就在于:一方面既要保證城市健康發(fā)展所需要的社會(huì)秩序的穩(wěn)定,減少人口流動(dòng)所帶來的社會(huì)治安隱患;另一方面又要保障流動(dòng)人口的合法權(quán)益,使流動(dòng)人口能夠通過流動(dòng)自主選擇生存和發(fā)展的機(jī)遇和空間。其實(shí)就是平衡維護(hù)城市社會(huì)秩序與保障人權(quán)的兩者關(guān)系,既不能為了維護(hù)城市社會(huì)秩序而限制流動(dòng)人口,也不能為保障人權(quán)而放棄城市社會(huì)秩序的維護(hù)。

要實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會(huì)秩序與保障人權(quán)的統(tǒng)一,體現(xiàn)流動(dòng)人口管理制度的合理性,需要在制度的制定程序、制度內(nèi)容、實(shí)施方法上體現(xiàn)公平與效率。

我們也提出了流動(dòng)人口管理制度合理化的一些具體途徑,包括:

1.提高戶籍管理的法制化程度,為流動(dòng)人口管理提供法制途徑。

例如:修訂1958年制定的《中華人民共和國戶口登記條例》;對流動(dòng)人口管理進(jìn)行立法而不再主要依據(jù)公安部的行政法規(guī)和行政規(guī)定。

2.賦予流動(dòng)人口在居住地的應(yīng)有政治權(quán)利,讓流動(dòng)人口參與現(xiàn)住地的城市管理,實(shí)現(xiàn)流動(dòng)人口的社會(huì)融合。

例如:針對當(dāng)前選舉法中對流動(dòng)人口選舉權(quán)的空白之處,賦予在居住地實(shí)際常住的流動(dòng)人口選舉權(quán),解決流動(dòng)人口政治權(quán)力空置問題。

3.強(qiáng)化流動(dòng)人口管理與服務(wù)相結(jié)合,通過向流動(dòng)人口提供更為全面的城市公共服務(wù)產(chǎn)品,提高流動(dòng)人口管理效率。

目前體現(xiàn)“寓管理于服務(wù)”思想的一些做法,諸如:一站式的流動(dòng)人口管理、老鄉(xiāng)警察管老鄉(xiāng)、流動(dòng)人口公寓式管理等,并未讓流動(dòng)人口真正感受到被管理所能帶來的實(shí)際利益,最終也難以消除流動(dòng)人口對管理的抵觸心理。根據(jù)前面我們對合理性的分析,我們認(rèn)為:流動(dòng)人口服務(wù)管理并不是單純地轉(zhuǎn)變流動(dòng)人口管理方式,在管理過程中增加便捷的服務(wù)內(nèi)容,而是應(yīng)將流動(dòng)人口管理與城市公共服務(wù)產(chǎn)品分配均等化相聯(lián)系,通過流動(dòng)人口管理讓流動(dòng)人口享受到現(xiàn)住地的城市公共服務(wù)產(chǎn)品。例如:通過社區(qū)、職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、就業(yè)、衛(wèi)生等組織、機(jī)構(gòu)建立以公共服務(wù)為基礎(chǔ)的流動(dòng)人口管理平臺(tái),讓流動(dòng)人口在享受公共服務(wù)過程中實(shí)現(xiàn)流動(dòng)人口管理目的,也實(shí)現(xiàn)了流動(dòng)人口管理的社會(huì)化,提高流動(dòng)人口管理的社會(huì)效益和效率。

總之,人口流動(dòng)是市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的人口基本存在形式,流動(dòng)人口管理制度作為政府管理社會(huì)的一種必要方式,應(yīng)在維護(hù)社會(huì)秩序與保障人權(quán)中實(shí)現(xiàn)相互統(tǒng)一,提高流動(dòng)人口管理制度合理性。這既是構(gòu)建服務(wù)型政府的應(yīng)有內(nèi)涵,也是構(gòu)建和諧社會(huì)的必要之舉。

第4期第2單元實(shí)錄

評論人 徐祥民 中國海洋大學(xué)法政學(xué)院院長、教授、博士生導(dǎo)師

【徐祥民】剛才黃凌娟老師說的,她是來自公安戰(zhàn)線的唯一一員,其實(shí)她是大學(xué)老師,她是穿警服的,在這個(gè)意義上她是來自公安戰(zhàn)線的一員她感覺很自豪,我為來自公安戰(zhàn)線唯一的演講者做點(diǎn)評,我也可以從她那里分享一點(diǎn)自豪。

黃老師做了一篇很好的報(bào)告,因?yàn)樵谧^大多數(shù)的專家和老師都不是來自于公安戰(zhàn)線,所以對她報(bào)告的題目“關(guān)于流動(dòng)人口管理”這方面的信息,我們可能所知甚少,黃老師首先給我們提供了非常重要的信息,讓我們對社會(huì)層面有更多的了解,從這個(gè)意義上我們應(yīng)該感謝黃老師。

黃老師的報(bào)告說分兩部分,我認(rèn)為她主要講了三個(gè)方面的內(nèi)容:一方面在目前的流動(dòng)人口服務(wù)管理制度存在的問題;二方面存在的這些問題所立足的三個(gè)基本判斷:流動(dòng)人口、流動(dòng)地會(huì)造成社會(huì)秩序的混亂;第二流動(dòng)地會(huì)出現(xiàn)就業(yè)緊張;第三流動(dòng)地會(huì)出現(xiàn)公共資源供給的不足。她列了三個(gè)基本的判斷,對是否真實(shí)做出了評價(jià)。最后一部分,提出來她關(guān)于流動(dòng)人口服務(wù)管理制度應(yīng)該如何設(shè)計(jì)的思考,應(yīng)該說非常好的完整的構(gòu)思。

對她的報(bào)告,我的另外一個(gè)評價(jià),這個(gè)選題非常之好,流動(dòng)人口的問題就像黃老師報(bào)告所提到的那樣,這些年急劇上升。任何一個(gè)管理者,如果不是中國管理者的話,都會(huì)覺得是一個(gè)極大的社會(huì)問題,如此巨大數(shù)量的人口處于流動(dòng)狀態(tài),這讓任何小國的總統(tǒng)、總理、統(tǒng)帥都會(huì)坐立不安,因?yàn)樗谥袊晕覀冞可以安枕。這的確是一個(gè)很大的問題,她介紹的數(shù)字使我想起來中國歷史上和流動(dòng)人口相似的流民。大家可能會(huì)想到,歷史上許多的農(nóng)民起義都和流民有關(guān)系,流民和流動(dòng)人口不是同一個(gè)事物,他們有很多相類似的地方。第一點(diǎn)類似,他們基本上都處在社會(huì)的弱勢地位。第二點(diǎn)類似,流民所在、所獲、所經(jīng)歷,他們的生活狀態(tài)基本上處于無秩序或者低秩序的狀態(tài),這一點(diǎn)也是被無數(shù)的歷史所證實(shí)的。如果從管理者的角度來看問題,我們?yōu)榱朔乐钩霈F(xiàn)歷史上因流民而發(fā)生的一系列的嚴(yán)重的災(zāi)難,所以我們對今天的流動(dòng)人口問題也應(yīng)該引起高度重視。這個(gè)選題重要的第三根據(jù),剛才劉主任從他的角度對這個(gè)問題引起了重視,所以他的講話算是對我的判斷的一個(gè)重點(diǎn)。

除此之外,我對黃老師的論文也想談一點(diǎn)存疑的一些地方,一共有三點(diǎn)。

黃老師的論文題目叫“流動(dòng)人口服務(wù)管理的合理性設(shè)計(jì),維護(hù)社會(huì)秩序與保障人權(quán)的統(tǒng)一”,這是主要的一個(gè)部分。在黃老師的論文當(dāng)中,對流動(dòng)人口管理她提出了一個(gè)管理的辦法,就是“改革戶籍制度”。我這里有一個(gè)疑問也沒有解開,如果流動(dòng)人口入籍了還是流動(dòng)人口嗎?就像我們有外國人管理,如果把外國人都給他中國國籍,還需要對他進(jìn)行外國人管理嗎?所以也許戶籍制度改革對減少、減輕流動(dòng)人口的壓力是一個(gè)辦法,但它還是流動(dòng)人口管理的辦法嗎?這是我的第一個(gè)疑問。

第二個(gè)疑問,黃老師的這個(gè)論文的題目說“流動(dòng)人口服務(wù)管理制度的合理性設(shè)計(jì)”。我猜想她的合理性設(shè)計(jì)是說流動(dòng)人口服務(wù)管理制度設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)遵循的原則。其實(shí)她的副標(biāo)題已經(jīng)給出來了,應(yīng)該遵循的原則是“維護(hù)社會(huì)秩序與保障人權(quán)的管理”,不知道我這個(gè)判斷對不對,我是這樣理解的,她要追求的、要設(shè)計(jì)的、要提供給學(xué)界和提供給政府的是我們流動(dòng)人口的服務(wù)管理,未來的制度設(shè)計(jì),或者制度調(diào)整應(yīng)該遵循什么樣的原則,她希望這個(gè)原則是帶著某種合理性的。

第三個(gè)疑問,她的副標(biāo)題說“維護(hù)社會(huì)秩序與保障人權(quán)的統(tǒng)一”。這的確是一個(gè)非常重大的問題,把這個(gè)標(biāo)題在凝練一下,其實(shí)就是秩序和權(quán)力兩者之間的關(guān)系。對這個(gè)話題我本人也做過研究,權(quán)力本身有構(gòu)筑秩序的功能,同時(shí)權(quán)力也有應(yīng)對秩序的挑戰(zhàn)。就像我們今天討論的跟涉法一樣,如果你真的有這個(gè)權(quán)力那就勢必對已有秩序的挑戰(zhàn),這是沒有問題的。但是黃老師的論文里面我讀了半天沒有發(fā)現(xiàn)她要討論的秩序和權(quán)力之間的沖突究竟發(fā)生在什么地方,從而應(yīng)對的辦法應(yīng)該怎樣設(shè)置,這個(gè)我沒有看到。但是我發(fā)現(xiàn)黃老師的論文里面提到這樣一個(gè)想法,流動(dòng)人口在當(dāng)?shù)貨]有選舉權(quán),她認(rèn)為這是權(quán)力不平等的,我覺得這可能不是權(quán)力不平等,流動(dòng)人口和非流動(dòng)人口,當(dāng)?shù)厝丝诤屯獾厝丝谝罁?jù)法律都享有選舉權(quán),權(quán)力是平等的,可能存在的區(qū)別是權(quán)力行使上在流住地沒有行使的機(jī)會(huì),這并不意味著權(quán)力不平等。就像三代以內(nèi)的旁系血親不得結(jié)婚,這個(gè)規(guī)定是對任何人結(jié)婚權(quán)力的剝奪,所以這里有一個(gè)問題,許多權(quán)力是他身份、居住地、戶籍地和這個(gè)條件是聯(lián)系在一起的,如果脫離這個(gè)條件就不得行使。

給大家舉一個(gè)例子,在中國大陸工作的有一位非常著名的海洋法學(xué)家,他原來在廈門大學(xué)工作,現(xiàn)在在上海交通大學(xué)工作,叫“傅崐成”,他是臺(tái)灣人,臺(tái)灣每當(dāng)遇到大選的時(shí)候,特曾經(jīng)是臺(tái)灣國會(huì)議員,每當(dāng)臺(tái)灣選舉他就馬上買飛機(jī)票趕回去參加選舉,我們中國大陸沒有給他選舉權(quán),傅崐成先生絕對不會(huì)聲討說他被剝奪了選舉權(quán),因?yàn)樗倪x舉權(quán)在臺(tái)灣。我的看法不一定對,謝謝各位。

第4期第2單元實(shí)錄

報(bào)告人 施憶 北京市第二中級人民法院少年審判庭法官

【施憶】各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家:大家好!我報(bào)告的題目是《少年法庭開展延伸工作的現(xiàn)狀、制約因素及建議——以北京市第二中級人民法院少年綜合審判試點(diǎn)工作為研究藍(lán)本》。報(bào)告分為現(xiàn)狀、問題和建議三個(gè)部分。

北京市第二中級人民法院作為全國中級法院未成年人案件綜合審判試點(diǎn)單位,于2006年成立少年綜合審判庭。在開展試點(diǎn)工作過程中,少年法官除完成審判任務(wù)外,還開展了大量與未成年人保護(hù)相關(guān)的案件外延伸工作。2007年—2009年三年間,該院少年庭先后有356人次參與延伸工作,工作總時(shí)長達(dá)3218小時(shí)。從延伸工作內(nèi)容看,回訪幫教工作占23.9%,相關(guān)工作規(guī)范調(diào)研制定占19.7%,校園普法、電臺(tái)宣講也占很大比例,分別達(dá)到15.5%8.5%。此外,該院還有6名少年法官在各類學(xué)校擔(dān)任法制副校長、法制輔導(dǎo)員,定期開展校園普法宣講。

一般認(rèn)為,少年法庭的延伸工作是指少年法庭工作人員在依據(jù)相關(guān)程序和實(shí)體法進(jìn)行審判、執(zhí)行工作之外能動(dòng)開展的,與未成年人保護(hù)密切相關(guān)的宣傳教育、犯罪預(yù)防、回訪幫教、司法救助等工作,旨在放大和增強(qiáng)少年審判的法律和社會(huì)效果,實(shí)現(xiàn)對未成年人特殊、優(yōu)先保護(hù),帶動(dòng)相關(guān)組織、機(jī)構(gòu)和人員共同為未成年人健康成長營造良好社會(huì)環(huán)境。具有三個(gè)特點(diǎn):(1)工作主體特定性。開展延伸工作的主體是從事少年審判及相關(guān)工作的法官和工作人員;(2)工作指向明確性。通過開展審判之外的延伸工作,進(jìn)一步增強(qiáng)司法活動(dòng)的法律和社會(huì)效果,從而實(shí)現(xiàn)對未成年人特殊、優(yōu)先保護(hù),并營造良好的社會(huì)氛圍;(3)工作內(nèi)容多樣性。少年法庭工作包括但不限于宣傳、回訪、救助等,工作具體內(nèi)容往往需要因案、因人、因地調(diào)整,甚至需要圍繞當(dāng)前社會(huì)熱點(diǎn)問題展開。

案件外延伸工作的重要意義體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:(1)延伸工作是當(dāng)前少年司法模式下少年法庭參與社會(huì)管理的一個(gè)重要平臺(tái);(2)延伸工作也是少年法庭對罪錯(cuò)未成年人由事后懲罰轉(zhuǎn)為事前預(yù)防的一個(gè)重要途徑;(3)延伸工作是少年法庭能動(dòng)司法的重要體現(xiàn)。

少年法庭開展延伸工作具有如下特點(diǎn):一是參與人員廣、工作時(shí)間長、投入精力大;參與延伸工作人員范圍涵蓋了院、庭領(lǐng)導(dǎo)、辦案法官、書記員,尤其是對一些大型延伸工作,往往需要全員上陣。二是工作類型相對集中;按照內(nèi)容歸類,延伸工作大致包括幫教回訪、普法宣講、規(guī)范調(diào)研、協(xié)調(diào)溝通、案件延伸,其中普法宣講、幫教回訪、規(guī)范調(diào)研所占比例最大。三是多數(shù)延伸工作因案而起。法官在辦理具體案件時(shí)發(fā)現(xiàn)案件存在延伸需要,進(jìn)而在案件辦結(jié)后繼續(xù)跟進(jìn)。四是延伸工作的啟動(dòng)和推進(jìn)需要法院之外的諸多部門機(jī)構(gòu)和部門大力配合;法官往往需花費(fèi)大量時(shí)間精力用于與他們溝通協(xié)調(diào),確保各個(gè)環(huán)節(jié)緊湊銜接和取得預(yù)期效果。五是部分延伸工作具有很強(qiáng)時(shí)效性;這在未成年人司法救助、未成年被告人社會(huì)調(diào)查等工作中表現(xiàn)尤為突出。

北京二中院少年法官開展延伸工作得到了上級法院和社會(huì)各界的廣泛認(rèn)同,逐步成為該院拉近民眾與司法的距離、宣傳人民法院工作、樹立人民法官良好形象的重要舉措之一,通過長期不懈的延伸工作,進(jìn)一步增強(qiáng)了廣大青少年及其家長法律意識(shí),促使他們自覺學(xué)法用法、依法律武器維護(hù)合法權(quán)益,同時(shí),延伸工作也影響和帶動(dòng)了全社會(huì)共同關(guān)心、幫助未成年人健康成長,《人民法院報(bào)》、《法制日報(bào)》等先后對延伸工作進(jìn)行了深入報(bào)道。

但我們也發(fā)現(xiàn)目前延伸工作還存在以下問題和困難:(1)審判任務(wù)與延伸工作在法官工作時(shí)間、精力配比上存在沖突。在目前法院普遍面臨案多人少的情況下,既要求少年法官完成大量審判任務(wù),又要求盡量延伸,時(shí)間和精力上都難以保證。(2)延伸工作缺乏規(guī)范性指導(dǎo),存在不統(tǒng)一現(xiàn)象。少年法庭開展延伸工作還存在地區(qū)差異、個(gè)案差異。(3)延伸工作的開展還存在機(jī)構(gòu)瓶頸。由于缺乏統(tǒng)一協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu),導(dǎo)致少年法庭在開展某項(xiàng)延伸工作時(shí),無法找到對應(yīng)機(jī)構(gòu)予以協(xié)助和支持。(4)延伸工作缺乏專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)保障。少年法庭在開展延伸工作中產(chǎn)生的人員培訓(xùn)、交通、住宿等費(fèi)用,無法納入到辦案經(jīng)費(fèi)中列支,一定程度上造成少年法庭在開展異地社會(huì)調(diào)查等工作時(shí)“有心無力”。(5)延伸工作效果難以量化評估,工作未被納入政法干警業(yè)績考核范圍。與案件審判不同,延伸工作無法用案件數(shù)、結(jié)案量、結(jié)案率等指標(biāo)參數(shù)予以量化衡量,延伸工作大多未被納入到考核范圍,因此無法與法官獎(jiǎng)先評優(yōu)、晉級晉職、獎(jiǎng)金分配等相銜接掛鉤。

針對上述問題提出的對策建議包括四個(gè)方面:(1)配足配強(qiáng)少年法庭審判力量,解決人的問題。少年庭人員配比略高于其他庭室,保證少年法官在辦好案件的同時(shí)有足夠精力開展延伸。還需對他們開展社會(huì)學(xué)、心理學(xué)甚至醫(yī)學(xué)、倫理學(xué)等全方位培訓(xùn),及時(shí)更新知識(shí)儲(chǔ)備。充分考慮少年審判特殊性,配備具有豐富審判經(jīng)驗(yàn),善于關(guān)心人、體貼人、理解人、富有親和力、奉獻(xiàn)精神強(qiáng)的專業(yè)審判人員。改革少年法官工作業(yè)績考核模式,從審判業(yè)務(wù)、延伸工作、職業(yè)技能、職業(yè)形象四個(gè)維度對少年庭法官進(jìn)行定量與定性、客觀與主觀相結(jié)合的績效考核,設(shè)立獨(dú)立的少年法官榮譽(yù)制度。(2)相關(guān)部門加強(qiáng)配合,解決體制的問題。進(jìn)一步加大少年綜合審判庭建設(shè)力度,由局部試點(diǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)槿姘l(fā)展,從機(jī)構(gòu)設(shè)置上確保少年法庭延伸工作的開展。進(jìn)一步完善少年審判配套體系建設(shè),設(shè)立統(tǒng)一協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu),吸納社會(huì)有關(guān)組織和力量參與少年法庭延伸工作,積極為罪錯(cuò)未成年人搭建矯治平臺(tái),建立和完善社會(huì)矯治體系。(三)設(shè)立少年法庭延伸工作專項(xiàng)資金支持,解決經(jīng)費(fèi)的問題。(四)總結(jié)凝煉成熟經(jīng)驗(yàn),出臺(tái)工作規(guī)范,解決機(jī)制規(guī)范的問題。成熟一個(gè)、規(guī)范一個(gè),保證成熟經(jīng)驗(yàn)得以及時(shí)提煉總結(jié),并適時(shí)地加以推廣。針對這個(gè)問題,北京市第二中級人民法院少年庭先后制定出臺(tái)了《關(guān)于對非監(jiān)禁罪犯監(jiān)督管理的若干規(guī)定》、《少年庭法官在與人民陪審員共同審理案件中的具體行為規(guī)范》、《未成年人案件綜合審判庭崗位目標(biāo)要求與考核實(shí)施細(xì)則》等一系列規(guī)章制度,規(guī)范少年法庭開展延伸工作。

以上就是我報(bào)告的全部內(nèi)容,不妥之處,還請各位領(lǐng)導(dǎo)和專家批評指正。

謝謝大家!

第4期第2單元實(shí)錄

評論人 朱玉光 青島市中級人民法院審判委員會(huì)專職委員、高級法官

【朱玉光】非常感謝給我這個(gè)機(jī)會(huì)讓我做發(fā)言。評論之前,我對施憶這篇論文進(jìn)行了認(rèn)真的拜讀。這篇論文有三個(gè)非常突出的特點(diǎn):

第一個(gè)突出的特點(diǎn),選題新。少年法庭延伸這么多年來,經(jīng)驗(yàn)很多,但是就抓住這兩個(gè)字,這樣一個(gè)主體進(jìn)行全面地、系統(tǒng)地進(jìn)行研究,我所看到的文章里這是第一篇。

第二個(gè)突出的特點(diǎn),文章的適應(yīng)性很強(qiáng)。因?yàn)榍嗄攴ü偈菑氖律倌陮徟泄ぷ鞯,他研究了大量的北京地區(qū)在審判期間積累了大量的案例,做了大量的統(tǒng)計(jì)。特別是延伸工作,在時(shí)間、人力、物力等方方面面做了大量的統(tǒng)計(jì),有很多數(shù)據(jù)來說明問題,這也是我們從事審判工作、從事法律事務(wù)工作的一個(gè)優(yōu)勢。就研究方面來講,它給我們提供了一個(gè)很好的示范、借鑒作用。

第三個(gè)突出的特點(diǎn),提出的建議務(wù)實(shí)。這些建議從借當(dāng)前少年發(fā)展研究存在的人力、物力、財(cái)力提出了很結(jié)合實(shí)際的建議,這些實(shí)際建議如果對機(jī)關(guān)采納了,在審判期間也是很有針對性的。

就他的話題——少年審判的延伸工作,談?wù)勎易约旱母惺,也可以說是對這篇文章的補(bǔ)充。少年發(fā)展的延伸工作,在1998年全國少年發(fā)展延伸會(huì)議上,明確提出了向前、向后、向外三個(gè)延伸,在最高法院有關(guān)的少年法律有關(guān)會(huì)議上,就延伸工作都是給予了充分的肯定。在今年年初最高法院、高、中級法院貫徹“千人大培訓(xùn)”,在這個(gè)培訓(xùn)班上王院長有一個(gè)講話,他在講到司法理念的時(shí)候談到,刑事審判應(yīng)當(dāng)貫徹司法理念要做到四個(gè)延伸:延伸審判向追訴延伸;審判向調(diào)解延伸;審判向調(diào)研延伸;審判向管理延伸。延伸是當(dāng)前貫徹司法理念,為大局服務(wù)、為審判工作服務(wù)也是一個(gè)使用頻率比較高的詞匯。我們有必要對延伸工作進(jìn)行研究,從少年法庭的延伸工作來講,有三個(gè)問題是我的感想。

第一,少年法庭的延伸工作必須將以審判為中心,這是對少年法庭延伸工作的一個(gè)定義。施憶的論文當(dāng)中提到在辦好案的前提下,少年法庭它主要還是從事審判,如果我們脫離了審判去延伸反而不行。

第二,少年法庭的延伸工作必須是由內(nèi)向外的原則,延伸工作應(yīng)該先從內(nèi)部開始,先把少年發(fā)展內(nèi)部的延伸工作做好。分三個(gè)層次:一是我們審判工作延伸。比如少年法庭與社會(huì)調(diào)查問題,比如少年法庭教育貫徹到法庭上、訴訟中,整個(gè)案件的實(shí)施。還有我們未成年人合法權(quán)益保障問題,這是首先審判過程當(dāng)中要做好的問題。二是司法一條龍的延伸,把少年法庭工作做好和司法部門的協(xié)調(diào)問題。比如和檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和司法部門。比如犯罪的未成年人復(fù)學(xué)、就業(yè)問題,如果沒有司法機(jī)關(guān)的聯(lián)動(dòng)靠我們一個(gè)部門肯定是做不好的,包括和教育部門、勞動(dòng)人事部門,這就是司法一條龍的延伸。三是社會(huì)一條龍的延伸。

第三,少年法庭延伸工作必須展示依法、適度、有序延伸。我們做工作一定在法律和司法解釋的框架內(nèi)去做,要適度,我們參與社會(huì)管理、參與化解矛盾要適度有序。

我的觀點(diǎn)并不一定對,不對的地方請各位專家、名家和大家進(jìn)行指正。謝謝大家。

【周漢華】隨著朱玉光的精彩演點(diǎn)評結(jié)束,我們主要任務(wù)就已經(jīng)完成了。從本單元九位發(fā)言人、評論人發(fā)言情況來看。對我來說是受益很多的,在游勸榮的主旨發(fā)言中,從社會(huì)變革中與法治關(guān)系的角度來講,從我們怎么樣來認(rèn)識(shí)社會(huì),提出來法治創(chuàng)新,應(yīng)該要堅(jiān)持什么樣的方向。大家都談出來了非常高屋建瓴的看法。對我們現(xiàn)在的某些做法,有很強(qiáng)的警醒作用,對立法部門和大量參與理論研究的學(xué)者都是非常有說服力的。四位年輕的發(fā)言人給我自己的感受有幾個(gè)特點(diǎn),一是非常貼近實(shí)踐,大量的材料很鮮活,剛才施憶法官的材料中信息量非常大,包括了對他們的少年審判庭研究工作的介紹以及對建議的提出;朱玉光高級法官也給出了回饋意見。類似這樣的報(bào)告,應(yīng)該給我們提供更多信息,這里我們不涉及到泄密,現(xiàn)在研究理論和實(shí)踐是兩張皮,實(shí)踐的人認(rèn)為我們理論不懂得這方面,也不向我們敞開這扇大門;王杰的調(diào)研報(bào)告以及老師實(shí)證材料的論證,我認(rèn)為都是非常的鮮活,貼近實(shí)際。

第二、有很前沿很深刻的印象。他一講這個(gè)我就想起二十年前,我讀的一本書,印象很深,就是美國一個(gè)大學(xué)的法律專家。他寫到最不危險(xiǎn)的部門是法院。他說法律最大的權(quán)利是從哪里來的呢?法律最大的權(quán)利就是來自于你可以選擇不做。其實(shí)就是我們所講的,如果上升到我們的文化里面就是無為而治。因?yàn)楝F(xiàn)在一般的機(jī)關(guān)也好,各種主體也好,都比較習(xí)慣于有權(quán)利就去搶,少數(shù)能夠像道家所說的無為無不為的境界,好象還是要欠缺一些的,所以于博士能夠提出這個(gè)是非常的深刻的見解。

第三、我覺得他們思維的發(fā)展體現(xiàn)了創(chuàng)新性。盡管可能有的觀點(diǎn)不太成熟,其實(shí)我也不太同意凌斌博士對于實(shí)物制度的歸納。在我印象當(dāng)中,在美國人講到法院司法的邊界的時(shí)候,慣用的是看它是否屬于法律問題,是否符合憲法,你得有case,你得有爭議。接下來爭議是可以用司法來裁斷的,所以這個(gè)就適合進(jìn)入法院,如果沒有這個(gè),就是不符合司法性。我們說的政治問題就不是司法問題,因?yàn)闆]有辦法用司法來裁斷。我覺得凌斌博士借鑒了一些本國的現(xiàn)成的經(jīng)驗(yàn),提出了一個(gè)肯定會(huì)引起很多爭議的實(shí)際例子,雖然有些觀點(diǎn)我不能同意,但是他非常體現(xiàn)了創(chuàng)新的精神。王杰博士、施憶法官以及黃凌娟對他們所提出的個(gè)性化建議,我覺得確實(shí)都有創(chuàng)新性的意義。今天擔(dān)任點(diǎn)評的四位大腕,其實(shí)這四位的書和文章我是經(jīng)常拜讀的,覺得至少體現(xiàn)了兩個(gè)讓我印象很深刻的特點(diǎn)。

第一是非常的靈活。我們老童專門在電腦里把這些評論的意見都寫出來了。認(rèn)真的程度是體現(xiàn)出對年輕人的關(guān)愛。像黃教授、朱法官、徐院長,從他們的點(diǎn)評中可以感覺到并沒有因?yàn)檫@四位是年輕的后輩,有的地方還可能稍顯粗糙,就沒有讓他們?nèi)?zhǔn)備,而是非常努力的去準(zhǔn)備,這是很難得的。

再一個(gè)點(diǎn)評的觀點(diǎn)非常中肯。既給予充分的肯定,同時(shí)也非?陀^的、開誠布公的,甚至很尖銳的指出他們存在的不足,我覺得這體現(xiàn)了老前輩對后輩的愛之深,求之切,如果真正在學(xué)術(shù)上可能還不會(huì)這么點(diǎn)評,要多碰見幾個(gè)教授,多個(gè)教授在一起,大家都是比較能忽悠,這都是一些很深印象的地方。

對社會(huì)管理創(chuàng)新,我確實(shí)有自己的一些辦法,也是受大家的啟發(fā)。今天很多位都講到了,法院應(yīng)該做什么,不應(yīng)該做什么。檢察院應(yīng)該做什么,王院長說過很多都應(yīng)該檢察院來做。在這個(gè)問題上是一個(gè)有趣的視角,而且劉主任尤其從社會(huì)的特點(diǎn)來談創(chuàng)新的問題。我自己的感覺就是抓住了問題的切入點(diǎn),是一個(gè)很好的觀察視角。為什么要社會(huì)管理創(chuàng)新呢?這一定是社會(huì)在發(fā)展、變化。社會(huì)和原來的社會(huì)不一樣了,原來可能是維權(quán)或者叫做傳統(tǒng)社會(huì),而現(xiàn)在已經(jīng)進(jìn)入到了現(xiàn)代社會(huì)。根據(jù)這個(gè)說法,我們已經(jīng)進(jìn)入到風(fēng)險(xiǎn)的社會(huì),我們原來是一個(gè)發(fā)展中、低收入國家,我們現(xiàn)在可能慢慢已經(jīng)進(jìn)入到了至少是中等收入的水平(國家),像青島這樣的地方(就已經(jīng)進(jìn)入了中等收入水平)。社會(huì)的發(fā)展帶來了社會(huì)環(huán)境的創(chuàng)新。我認(rèn)為現(xiàn)在的社會(huì)最大特點(diǎn)是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代、網(wǎng)絡(luò)社會(huì)。為什么就北大的或者水木清華都面臨著這樣的問題。新疆的七五事件就是網(wǎng)絡(luò)和手機(jī)的問題。對于處理七五事件上來就先斷了網(wǎng),9天之后還不開,一直到張春賢去了才開。就是進(jìn)入到了信息時(shí)代,原來可能會(huì)有群體性事件,可能會(huì)有一些篡連、自發(fā)的有組織的活動(dòng)。但是它很難成很大的氣候,但是七五事件,完全是通過網(wǎng)絡(luò)召集起來的,是很可怕的。信息時(shí)代一個(gè)很重要的特點(diǎn)是用信息技術(shù)解決一些問題,信息社會(huì)是一個(gè)融合的社會(huì)。我們講傳統(tǒng)法治,傳統(tǒng)法治其實(shí)用英國的人的名言來說的話,是建立在主體的區(qū)分或者是行為邊界的界分基礎(chǔ)上的。我們講西方法制時(shí)總匯講到政治歸政治、法律歸法律,或者說上帝的歸上帝,凱撒的歸凱撒。英國有一句名言就是叫做雖然房子很破,但是這個(gè)房子風(fēng)可以刮進(jìn)來,雨也可以漂進(jìn)來,雷也可以打進(jìn)來,但是國王不能進(jìn)來”。正是因?yàn)檫@個(gè)特點(diǎn),就是家與國、國與國、公與私、政府與市場、個(gè)人與社會(huì)都是建立在分工基礎(chǔ)上,現(xiàn)在社會(huì)的發(fā)展基礎(chǔ)是分工。到了信息時(shí)代,正好這個(gè)特點(diǎn)相反,信息時(shí)代是融合,融合之后就沒有了分工。比如說我們現(xiàn)在住的房子是風(fēng)也不能進(jìn),雨也不能進(jìn),雷電也不能進(jìn),和它原來講的正好相反。但是現(xiàn)在你住的房子盡管再好,不光國王可以進(jìn),國王的仆人可以進(jìn),電腦高手可以進(jìn)。就是不管你走到哪里,都是24小時(shí)監(jiān)控。人和人之間的距離,個(gè)人和組織,國與國之間的邊界快速消融,現(xiàn)在說你出國不出國關(guān)系不大,當(dāng)然還是有關(guān)系的。關(guān)系不大是說你所享受到的資料是一樣的,法院的判決三個(gè)小時(shí)之后發(fā)到網(wǎng)上,你在北京、青島、在任何一個(gè)角落只要有網(wǎng)絡(luò),你就是同步的。所以這樣的話,出現(xiàn)了現(xiàn)代社會(huì)的一個(gè)新的挑戰(zhàn),這種挑戰(zhàn)在法治上代言的變化,一是法制觀念的創(chuàng)新,傳統(tǒng)上認(rèn)為規(guī)則就是一切,在現(xiàn)代社會(huì),你會(huì)發(fā)現(xiàn)規(guī)則并不能解決一切問題。我們說,司法萬能主義,其實(shí)它代表的是對預(yù)先制定的規(guī)則的崇拜。我們傳統(tǒng)上認(rèn)為各自的行為邊界,各守本分是一個(gè)社會(huì)應(yīng)該有的常序,就是說法院應(yīng)該干什么,檢察院應(yīng)該干什么,F(xiàn)在你看不光在中國齊抓共管,美國人也是齊抓共管,查韋斯后來就諷刺布什,說美國給銀行注資,限制高管的薪酬,說你是社會(huì)主義的做法,他管布什叫做布什同志。我們央行的官員特別高興,你看美國人今天才做這個(gè)。我們給銀行注資幾年前就做了,所以我們這里沒有事。所以邊界在迅速的消融,所以對法的認(rèn)識(shí)就要發(fā)生變化。為什么要出現(xiàn)社會(huì)管理創(chuàng)新的要求,我想這是時(shí)代的要求。如果說法律所習(xí)以為常的、所崇拜的規(guī)則不再是唯一的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn),那到底什么才是呢?我覺得這是一個(gè)最大的問題。

第二個(gè)是主體上。如果我們說現(xiàn)在是一個(gè)失真的時(shí)代,沒有最高的價(jià)值,沒有原則,概念都是虛無的話。這個(gè)社會(huì)法治的基礎(chǔ)在什么地方?這是我自己的思考,這也是一個(gè)多人民主協(xié)商的要求。就是不能在任何一個(gè)團(tuán)體,任何一個(gè)組織能夠壟斷,說它對真理有最后的裁決權(quán),如果一切都是相對的話,那是怎么來的呢?原來一定是根據(jù)社會(huì)的多元互動(dòng)。在這個(gè)當(dāng)中既不是簡單的精英民主,也不是網(wǎng)絡(luò)的民定。說網(wǎng)絡(luò)上吵的厲害,那它就厲害。從這個(gè)角度上說,社會(huì)管理創(chuàng)新除了紀(jì)律、專位,除了程序意義上的變革之外,其實(shí)社會(huì)管理創(chuàng)新更多的是在紀(jì)律上。就是從傳統(tǒng)的法治以法院為主的這種制度的安排,現(xiàn)在各國其實(shí)都在變革,都在變成一種多元治理的,多種制度同時(shí)發(fā)揮作用這種制度的變革。所以我覺得我們選擇這個(gè)主題特別有意義,而且從他們的發(fā)言中自己的受益很多,我建議再次用熱烈的掌聲對他們九位表示熱烈的感謝。這個(gè)單元到此為止。我們茶歇一刻鐘。

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