主旨發(fā)言主持人、上海市社科聯(lián)書記、上海市法學(xué)會(huì)副會(huì)長沈國明教授
[主旨發(fā)言主持人沈國明]:各位老師，各位同學(xué)，我們這個(gè)論壇第一階段開始了。第一階段由兩位做主旨報(bào)告。 [09:33]
[主旨發(fā)言主持人沈國明]: 第一位是徐顯明教授。徐顯明教授我們經(jīng)常從中央電視臺(tái)新聞節(jié)目里見到，全國人大開常委會(huì)有鏡頭可以掃到他。他現(xiàn)在最主要的職務(wù)是山東大學(xué)校長，好難干的活，因?yàn)橐芎枚嗳f人。不過他學(xué)問做的非常好，對中國法制建設(shè)有深入的思考。
今天他講的內(nèi)容是風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中的法律變遷。我們現(xiàn)在歡迎他做報(bào)告。 [09:33]
全國人大常委、山東大學(xué)校長徐顯明教授
[徐顯明]:多次來上海交大，但是進(jìn)凱原法學(xué)院還是第一次。 [09:34]
[徐顯明]:我向會(huì)議提交了一個(gè)稿子，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中的法律變遷。但是我今天想講一點(diǎn)稿子以外的內(nèi)容。
今天的論壇是一個(gè)青年論壇，青年論壇上讓我們這些年齡大一點(diǎn)的人來做什么？今天的主角是青年人，我想我們來的唯一的任務(wù)是來支持青年人的發(fā)展。關(guān)心和支持老同志，在今天就可以獲得一個(gè)正確的評價(jià)。而關(guān)心和支持青年人，你的正確性只有在明天和后天才能得到檢驗(yàn)。
青年是中國法學(xué)階段的希望。我現(xiàn)在借用企業(yè)界一些領(lǐng)袖的說法，就是我來我們上海之前，我接待了山東濰柴動(dòng)力集團(tuán)的董事長，他告訴我是怎么樣關(guān)心青年人的，四句話。一句話叫做：50后我原則不用。我現(xiàn)在就是用50后的，我在他的企業(yè)里邊，我就是被淘汰的人。然后60后有選擇地使用。70后的要重點(diǎn)使用。而80后要重點(diǎn)培養(yǎng)。所以我說，我們的政治家，我們的大學(xué)校長，如果能夠像企業(yè)家那樣對待我們的年輕人，我們中國法學(xué)是有希望的。 [09:35]
[徐顯明]:前面是我對今天論壇想說的一些題外話，我們到場是來為了支持青年人。和今天主題有關(guān)的是風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的理論是80年代德國社會(huì)學(xué)家貝克創(chuàng)立的�，F(xiàn)在我想他已經(jīng)被全世界接受，中國也有對他書的翻譯。
現(xiàn)代社會(huì)和工業(yè)化初期社會(huì)最大的不同，如果找社會(huì)本質(zhì)性特征的話，就是貝克的判斷，我們這個(gè)社會(huì)就叫風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)�，F(xiàn)代社會(huì)和工業(yè)化早期，以及工業(yè)化之前社會(huì)根本區(qū)別在哪里？人類從產(chǎn)生以來一直在和風(fēng)險(xiǎn)作斗爭，人類發(fā)展史就是風(fēng)險(xiǎn)史。但是現(xiàn)代和過去的區(qū)別在哪里？工業(yè)化早期之前人類所有的社會(huì)，它的風(fēng)險(xiǎn)是來自于自然。而現(xiàn)代社會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)，不再是或者不僅僅是來自于自然，而是來自于人本身。所以我們現(xiàn)在的風(fēng)險(xiǎn)，是我們自己制造的。
這樣的話，現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)就呈現(xiàn)出一些獨(dú)有的特點(diǎn)�，F(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)它是內(nèi)生的，不是外加的，是人為的，就是我們自己制造的，我們在自己做決策的時(shí)候，我們自己做行為選擇的時(shí)候，尤其是在我們追求社會(huì)發(fā)展和進(jìn)步的過程當(dāng)中，我們自己給自己制造了大量的風(fēng)險(xiǎn)。這就是和以前的不同。
差別的第二個(gè)方面就是時(shí)空完全轉(zhuǎn)換。工業(yè)化早期之前的風(fēng)險(xiǎn)，我們可以講是針對每個(gè)人，甚至針對每個(gè)具體地域的。而我們現(xiàn)在所面臨的風(fēng)險(xiǎn)，完全是超地域的，完全超時(shí)間超越當(dāng)代的。所以在一個(gè)地方發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，一定會(huì)影響到整個(gè)世界。在一個(gè)時(shí)間內(nèi)發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，一定會(huì)禍及到我們的子孫，這就是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)。
你像冰島火山爆發(fā)了，我們意想不到的，對我們東方生活影響最大是哪個(gè)國家呢？當(dāng)然不是中國，我們中國旅游的航班全部都停飛了，我們感覺到受到這種風(fēng)險(xiǎn)的影響。而受影響最大的是日本人。因?yàn)槿毡救藦?/SPAN>4月份以后，再也吃不到三文魚了，這個(gè)民族的生活習(xí)慣就要改變。它看上去是自然現(xiàn)象，但是這種風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)有了現(xiàn)代因素，開始影響其他人了。 [09:35]
[徐顯明]:這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)還有一個(gè)特點(diǎn)，就是人類在不斷追求自己的進(jìn)步，進(jìn)步靠什么，靠科技，尤其是近代工業(yè)以后，特別是化學(xué)產(chǎn)生以來。大家知道，今年是洪堡大學(xué)200周年，今年九、十月份，我想世界最著名大學(xué)的校長都會(huì)集中到洪堡大學(xué)里。洪堡大學(xué)是近代化學(xué)發(fā)源地，化學(xué)產(chǎn)生了，改變了整個(gè)德國在歐洲的格局，德國一下上升為歐洲最強(qiáng)盛的國家。在美國你可以聽到這樣的話，先有哈佛，后有美國。而在德國聽到正好是另外一句，洪堡造就了德國。
上世紀(jì)30年代之前，洪堡大學(xué)為美國培養(yǎng)了一百多位大學(xué)校長，包括哈佛大學(xué)校長其中也有洪堡出來的�；瘜W(xué)對社會(huì)產(chǎn)生影響以后，人類承受的化學(xué)之害、化學(xué)帶來的風(fēng)險(xiǎn)可能是人類有史以來最危險(xiǎn)的事情。這樣的話，現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)就出現(xiàn)了一個(gè)非常有趣的現(xiàn)象，我們是在悖論當(dāng)中來接受風(fēng)險(xiǎn)的。
一方面我們社會(huì)進(jìn)步，我們征服自然的能力，依靠的是科技。而另一方面我們科技帶來所有的副作用都無可奈何。所以現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)很重要的一個(gè)特征，人類處于一種悖論當(dāng)中。我們大量依賴科技，而我們又不得不承受科技帶來的巨大問題。所以這個(gè)特點(diǎn)就是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)最重要的特點(diǎn)。
這就涉及到我們的法律制度了。安全是人從產(chǎn)生那天起就需要的一個(gè)基本價(jià)值，這個(gè)價(jià)值到現(xiàn)在沒變。我們法學(xué)上有很多應(yīng)當(dāng)追求的價(jià)值，或者是法律選擇上有很多的價(jià)值，我認(rèn)為安全似乎是人類首選價(jià)值。 [09:36]
[徐顯明]:而制度的破壞又給我們帶來另外一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。它和法律發(fā)生關(guān)系的時(shí)候，法律有的時(shí)候是不可靠的，因此法律要不斷創(chuàng)新，我們所設(shè)定的機(jī)制，要不斷被改造。這就是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)的特征。
我們中國現(xiàn)在面臨哪些風(fēng)險(xiǎn)？剛才嘉賓致辭也涉及到了。我想中國在改革開放以后所感受到的第一次風(fēng)險(xiǎn)是從97年開始，就是金融風(fēng)險(xiǎn)。而這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)于新加坡，然后蔓延到整個(gè)亞洲，再后影響到世界。但是我們?nèi)祟惾绻f他聰明的話，他不應(yīng)該再犯第二次錯(cuò)誤。現(xiàn)在犯的第二次錯(cuò)誤，就是我們再一次經(jīng)受金融危機(jī)。
第一次金融危機(jī)人類已經(jīng)制造了危機(jī)產(chǎn)生的原因，為什么又讓它產(chǎn)生第二次呢？這一次是從華爾街開始的，這就是我剛才講的那個(gè)理論，我們對金融要進(jìn)行控制，尤其是似乎用法律進(jìn)行控制，但是這個(gè)控制是失效的。這個(gè)失效就表現(xiàn)在我們現(xiàn)在正在接受它的金融管控。金融危機(jī)還沒有結(jié)束，歐洲現(xiàn)在出現(xiàn)主權(quán)債務(wù)危機(jī)可能是新一輪危機(jī)的開始。我們現(xiàn)有的法律制度，奧巴馬4月7號演講當(dāng)中很重要的內(nèi)容，就是涉及到對金融的控制。我們現(xiàn)在所設(shè)定的對金融控制的理論和制度，實(shí)際上是由金融內(nèi)部完成的。從事金融業(yè)務(wù)的人，用別人的錢最后自己發(fā)財(cái)。你看世界這么大的危機(jī)了，華爾街的工資還在上漲。我們法律對金融的控制，幾乎是無能為力的。
97年我們第一次感到了危機(jī)，叫做金融危機(jī)，或者叫金融帶來的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。第二次感受到是中國加入WTO之后，是糧食危機(jī)。我們加入WTO之后，中國人餐桌上所有的東西，我們不再通過中國的市場，而可以通過國際市場上獲得。這個(gè)時(shí)間有人說不需要中國的農(nóng)民了，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代農(nóng)民所有產(chǎn)品國家可以全部把它收走，我們進(jìn)入到國際市場以后，我們餐桌上所有的產(chǎn)品可以從國際市場上獲得，農(nóng)民對我們來說就是負(fù)擔(dān)，就是多余的。如果這樣認(rèn)識(shí)的話，那好，中國的農(nóng)民立刻就不會(huì)再種糧食，而中國的農(nóng)民一旦不種糧食，大家想，中國的糧食危機(jī)立刻就會(huì)出現(xiàn)。 [09:47]
[徐顯明]:2008年美國用2千8百萬玉米制造乙醇，世界糧食價(jià)格開始上漲。2009年美國為了獲得新的能源糧食價(jià)格再次上漲。這樣再繼續(xù)漲上去的話，當(dāng)我們把全部的依賴于世界市場的時(shí)候，我們的危機(jī)是不可避免的。這是感受到第二次危機(jī)。
第三次危機(jī)是能源，中國的能源主要是靠石化，石炭能源。兩大類，一類是煤炭，一類是石油。這兩類能源，2000年的時(shí)候，朱镕基做國務(wù)院總理，他有一個(gè)判斷，中國對煤炭的需求任何時(shí)候都不會(huì)超過10億噸，這個(gè)話不久，2003年我們就達(dá)到了20億噸的需求�，F(xiàn)在能源專家做的一個(gè)測算，按照那個(gè)時(shí)間開采速度開采下去的話，40年以后中國儲(chǔ)存所有煤炭都被開采完畢。我們再依賴什么發(fā)電？有人說依靠石油。我們現(xiàn)在對石油自產(chǎn)供給能力已經(jīng)滿足不了20%，并且中國石油通道是單一的，只有馬六甲海峽。所以一旦出現(xiàn)石油方面的危機(jī)，我們的生活就會(huì)處在一片黑暗當(dāng)中。這是我們感受到第三次危機(jī)。 [09:47]
[徐顯明]:第四次危機(jī)就是環(huán)境帶來的。我把東南西北各舉一個(gè)例子，大家想。東北的黑土地用了一億年的時(shí)間形成了厚度，這幾年疲勞使用，再加上農(nóng)藥、化學(xué)等等，這些對它的侵害，黑土地證在變成黃土地，土厚已經(jīng)是30幾公分了。如果這樣的速度再發(fā)展下去，黑土地將變成黃土地。土壤學(xué)家告訴我，要把黃土地再變成黑土地的話，需要3億年的時(shí)間。
西北，西北我們知道最寶貴的資源是青海湖，青海湖是從1964年開始對它水運(yùn)檢測，當(dāng)時(shí)它的水深是28米，現(xiàn)在青海湖水深已經(jīng)到14米，28米的時(shí)候可以進(jìn)行潛艇的實(shí)驗(yàn)，現(xiàn)在這種能力完全消失。按照現(xiàn)在這個(gè)水位降低速度，再過50年之后，青海湖將會(huì)變成一片沙漠。
我們再看西南，就是美麗的滇池。宋代記載是500年米，到清末還有180米，現(xiàn)在只有100米，滇池的自凈能力完全消失。
我們再看東南，珠三角這一代，這一代土地上含重金屬的數(shù)量和比例比我們內(nèi)地要高十幾倍。英國的泰晤士河是從1904年開始治理，治理100年之后，2004年他宣布水質(zhì)已經(jīng)像1904年一樣。但是另一份報(bào)告出現(xiàn)了，生活在兩岸居民男性生殖能力下降。中國生態(tài)安全已經(jīng)出現(xiàn)了，支持生態(tài)的能源、環(huán)境、要素都出現(xiàn)了危機(jī)。 [09:48]
[徐顯明]:我們現(xiàn)在還在感受另外一個(gè)危機(jī)，大家天天在使用計(jì)算機(jī)，計(jì)算機(jī)機(jī)芯不是中國人生產(chǎn)的，所以計(jì)算機(jī)上的信息很可能隨時(shí)丟失。有人需要的話，我們可以通過技術(shù)完全讓它浮現(xiàn)。這就涉及到整個(gè)國家的安全。如果國家指揮系統(tǒng)也是被別人控制在手上的話，我們一旦受到攻擊，我們指揮系統(tǒng)就會(huì)癱瘓，這是我們面臨新的一種危機(jī)。
除了這些危機(jī)之外，這些危機(jī)在大的概念上，我們都可以叫做社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。其實(shí)還有兩類狹義的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。一類是來自于政治。我們的政治是不是安全的。剛才我們的吳書記已經(jīng)跟大家講了，政治安全里邊對我們國家來說有兩個(gè)因素在起決定作用。一個(gè)是社會(huì)腐敗，大家能夠容忍的程度。另一個(gè)是社會(huì)公認(rèn)大家能夠容忍的程度。如果這兩個(gè)東西大家都不再容忍的話，我們的政治安全、政治風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)出現(xiàn)。
第二個(gè)是狹義的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中，三鹿奶粉不僅僅影響河北，一定是對整個(gè)中國人的心里產(chǎn)生影響。這是什么安全？這是食品安全。南平事件又使我們不得不反思人類最古老的需求，就是對生命安全的需求。南平事件就像瘟疫一樣在感染著全國。
再看2003年的SARS，北京出現(xiàn)了SARS，我們上海緊張什么？就是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)特點(diǎn)，它不是地域的，它一定是影響全國，甚至影響世界。
所以狹義上社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)，還包括我們的司法安全。司法如果越來越不被接受，司法的公正性如果越來越低，司法這種權(quán)威性越來越不被認(rèn)可的話，司法安全的問題也會(huì)出現(xiàn)。所以我們現(xiàn)在面臨著最大的風(fēng)險(xiǎn)，中國的狀況就是這樣。 [09:48]
[徐顯明]:我舉兩個(gè)例子，人類每遇到一次危機(jī)總帶來兩大進(jìn)步，一個(gè)是科技上，一個(gè)是制度上�，F(xiàn)在制度上對我們提出什么要求，我只舉一個(gè)環(huán)境的例子。目前中國環(huán)境監(jiān)管體制是公權(quán)力為主。環(huán)境的觀念從上一個(gè)世紀(jì)開始，東西方都在發(fā)生變化。首先發(fā)生在宗教上。
圣經(jīng)里有一段話，人是萬靈之掌。人和上帝之間，人和上帝統(tǒng)治的萬物之間是什么關(guān)系呢？你是受上帝委托來代表上帝統(tǒng)治地球的萬物。同樣是圣經(jīng)的這段話，現(xiàn)在的解讀完全變了。人還是萬靈之掌，但是上帝讓你到人間來，不是統(tǒng)治萬物的，是保護(hù)萬物的。主體觀在變化，從人類中心主義轉(zhuǎn)向生態(tài)主義，人類不再是中心，一切生態(tài)都是由生命的。德國最早制訂了動(dòng)物保護(hù)法，英國現(xiàn)在正在起草植物尊嚴(yán)法。動(dòng)物是有權(quán)利的，植物也是有權(quán)利的，人對待動(dòng)物和植物，不再像過去那樣，你是唯一的權(quán)利人了，就是社會(huì)哲學(xué)的一個(gè)轉(zhuǎn)變。 [09:48]
[徐顯明]: 第二個(gè)轉(zhuǎn)變，我們的權(quán)利觀恐怕也要發(fā)生變化。我們現(xiàn)在所擁有的一切是來自于哪里呢？過去我們的想法是，我們現(xiàn)在所擁有的一切是從祖先那兒繼承下來的�，F(xiàn)在我們要完成一個(gè)轉(zhuǎn)變，我們現(xiàn)在所擁有的一切，不是從祖先那兒繼承下來的，而是從自然界那兒借來的。當(dāng)你是權(quán)利人的時(shí)候，你有權(quán)利破壞這個(gè)生命，現(xiàn)在你是借來的，你是債務(wù)人。當(dāng)你是義務(wù)人的時(shí)候，你必須保持它的完好。所以當(dāng)子孫需要的時(shí)候，你要完好無損交給子孫。第三個(gè)變化涉及到我們的制度，從過去公權(quán)力控制為主，轉(zhuǎn)向以私權(quán)利保護(hù)為主。我們現(xiàn)在公權(quán)力保護(hù)體制，國家在提高環(huán)保部門權(quán)威地位，設(shè)立環(huán)保部了，每一個(gè)環(huán)保部門都是政府組成部門，但是你看看地方的環(huán)保體制，它實(shí)際上是三者利益共同體當(dāng)中的一環(huán)，企業(yè)需要通過污染來降低成本，政府需要企業(yè)獲得它的稅收，而我們的環(huán)保部門恰恰是希望通過收費(fèi)來獲得自己的利益。以公權(quán)力保護(hù)為主的環(huán)境體制下，我們的環(huán)境后果承受者只能是人民大眾。
所以環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)如果要消除它的話，我們要進(jìn)行制度創(chuàng)新，要賦予公民基本的環(huán)境權(quán)，用環(huán)境權(quán)改變現(xiàn)行以公權(quán)力保護(hù)為主的制度設(shè)計(jì)，所以消除風(fēng)險(xiǎn)，我們既希望于法律的變革，但是我們不希望出現(xiàn)有漏洞的法律，謝謝大家。 [09:49]
[主旨發(fā)言主持人沈國明]:謝謝徐顯明教授。我們向他表示感謝。
接下來有請季衛(wèi)東教授做演講。大家歡迎。 [10:01]
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上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院院長季衛(wèi)東教授
[季衛(wèi)東]:尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)，各位嘉賓，老師們、同學(xué)們，大家上午好。
今天世界格局發(fā)生了根本性的變化，中國發(fā)展正處在關(guān)鍵的階段，因而我們聚集在一起討論社會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)性和各種法律問題，探討理論創(chuàng)新的途徑，尤其具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。
事實(shí)已經(jīng)證明，這一系列的社會(huì)變遷還將不斷增大風(fēng)險(xiǎn)，不斷帶來越來越多的人為風(fēng)險(xiǎn)。徐校長已經(jīng)指出這些風(fēng)險(xiǎn)現(xiàn)象。例如環(huán)境污染、全球氣候異常、糧食基因重組、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、金融危機(jī)、跨境恐怖行為等等。這一現(xiàn)象隨著國民總生產(chǎn)GDP膨脹而變得越來越顯著，越來越嚴(yán)重。正是這類新的人為風(fēng)險(xiǎn)，具有決定者與受決定者相分裂、相對立的特征，對正反兩方面產(chǎn)生了積極深遠(yuǎn)的影響，也對法律學(xué)形成了強(qiáng)烈的沖擊。無論如何法律是以確定性和可預(yù)見性為追求目標(biāo)的，所以法律與風(fēng)險(xiǎn)之間存在著高度緊張的關(guān)系，所以法律不可能對社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)視而不見，聽之任之。 [10:02]
[季衛(wèi)東]:首先是法學(xué)必須面對風(fēng)險(xiǎn)增大的現(xiàn)實(shí)，必須探討和提供那些能夠減少，乃至化解風(fēng)險(xiǎn)的方法和途徑。這就決定了研究風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中法律問題的學(xué)術(shù)價(jià)值，以及如下三個(gè)基本試點(diǎn)。
第一，法學(xué)正視風(fēng)險(xiǎn)，就意味著充分肯定產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)輝煌成就的同時(shí)，還要留意帶來的負(fù)作用，對消極因素進(jìn)行體系化的分析、考察、評估、應(yīng)對。也就是風(fēng)險(xiǎn)法制的研究，需要摒棄懈怠觀。為此需要把信息處理以及其他學(xué)科的知識(shí)和方法導(dǎo)入立法和思維的領(lǐng)域，推動(dòng)法社會(huì)學(xué)跨學(xué)科，甚至文理交叉的法學(xué)研究。在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中，法制發(fā)展不可能走法律教條主義的路線。
第二，法學(xué)正視風(fēng)險(xiǎn)就意味著改變GDP決定一切的公立主義的片面主義和社會(huì)觀，追求正確的社會(huì)方式的正確化，人與環(huán)境的和諧，以及可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)。也就是風(fēng)險(xiǎn)法制的研究，更強(qiáng)調(diào)規(guī)范的預(yù)防功能和長期規(guī)劃。強(qiáng)調(diào)不同訴求，不同關(guān)系的調(diào)節(jié)，追求個(gè)性，而不簡單令行禁止，一刀切。法學(xué)研究致力于多樣性、富有彈性的管理技術(shù)和工具。
第三法學(xué)正視風(fēng)險(xiǎn)意味著把危害發(fā)生的概率作為確定責(zé)任和義務(wù)的根據(jù)，改變事前審批手法，在流動(dòng)性里加強(qiáng)對事后結(jié)果監(jiān)控和司法行的制約。也就是風(fēng)險(xiǎn)法制的研究，更強(qiáng)調(diào)侵權(quán)行為制裁？機(jī)制的創(chuàng)新，分別從無過錯(cuò)原則和保險(xiǎn)技術(shù)等角度來考慮應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的方法，從而把分配公正的討論的重點(diǎn)從資源和財(cái)富的分割轉(zhuǎn)移到各種可能出現(xiàn)的危險(xiǎn)和禍害，以及決定權(quán)適當(dāng)分散上。通過權(quán)利化，以及維護(hù)權(quán)利互動(dòng)關(guān)系，進(jìn)一步調(diào)動(dòng)利害相關(guān)者個(gè)人在實(shí)施法律過程中的積極性。 [10:02]
[季衛(wèi)東]:另一方面，站在制度設(shè)計(jì)的層面來看，現(xiàn)代法制設(shè)想要求國家為社會(huì)提供一套切實(shí)、完整信用保證，為交易安全建立起信用信賴。但是風(fēng)險(xiǎn)性增大，對過錯(cuò)責(zé)任的追究變得越來越復(fù)雜、困難�？梢哉f從系統(tǒng)到實(shí)踐，從結(jié)構(gòu)到過程，這就是風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的大勢所趨。正是這種趨勢，迫使制度的設(shè)計(jì)者，以及政府各職能部門，不得不改變高高在上的姿態(tài)，不得不深入現(xiàn)場、深入群眾，隨時(shí)掌握千變?nèi)f化的實(shí)際情況，做出靈活機(jī)動(dòng)、適當(dāng)?shù)姆从常⑿拚龥Q策和執(zhí)行中的偏差。
與此同時(shí)為了防止應(yīng)變的裁量權(quán)被濫用，特別強(qiáng)調(diào)分權(quán)制，以及公正合理的權(quán)力，事后校正的通道。為防止以偏蓋全的失誤，還要尊重少數(shù)意見和反對意見的表達(dá)自由，并使各種替代性方案有機(jī)會(huì)保留和重新考慮。基于上述認(rèn)識(shí)，為了有效應(yīng)對社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)，法律制度設(shè)計(jì)和運(yùn)作，至少需要確立兩條程序性標(biāo)準(zhǔn)，兩條實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，把程序和實(shí)體適當(dāng)組合起來的兩條評價(jià)性標(biāo)準(zhǔn)，以及緊急事態(tài)處理的預(yù)防性標(biāo)準(zhǔn)，一共是七個(gè)基本尺度。當(dāng)然還可以進(jìn)一步追加這些項(xiàng)目。
讓我們先看看程序性標(biāo)準(zhǔn)。出于應(yīng)付風(fēng)險(xiǎn)的考慮，法制應(yīng)該在相當(dāng)程度上注重查明事實(shí)、搜集信息、檢驗(yàn)證據(jù)，以便根據(jù)具體情景和隨時(shí)出現(xiàn)的新情況，采取更符合條件的舉措。因此在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)學(xué)習(xí)型組織的作用勢必彰顯。在過程中怎樣把差異和變化充分反映到體系之中的程序，就成為法律維護(hù)和實(shí)現(xiàn)其作為規(guī)范的本質(zhì)性特征的決定因素。
另外，充分溝通變革議論以及決定，基于共識(shí)的條件也在事實(shí)規(guī)范之間發(fā)揮著媒介功能。程序性標(biāo)準(zhǔn)包括調(diào)查和審議這兩點(diǎn)，也不妨歸結(jié)為決策前后公開聽眾會(huì)模式。這個(gè)意義上，程序?qū)⒋龠M(jìn)參與和共同決定。[10:02]
[季衛(wèi)東]:接著再來看實(shí)體性標(biāo)準(zhǔn)，主要涉及裁量與制裁。就制裁而言，風(fēng)險(xiǎn)、法制、匯兌、作為與不作為的責(zé)任特別敏感。正由于決策風(fēng)險(xiǎn)較大，有關(guān)部門傾向于不作為，承包責(zé)任制進(jìn)一步加強(qiáng)逃避制度轉(zhuǎn)嫁責(zé)任的動(dòng)機(jī)。這種狀況說得好聽一點(diǎn)是無為而治，說的難聽一點(diǎn)是公權(quán)力互相踢皮球，玩世不恭。
因此為了防止制裁機(jī)制的失靈，需要對作為與不作為的后果作出明確的細(xì)則規(guī)定，把由職權(quán)決定的事項(xiàng)，轉(zhuǎn)化為可以由當(dāng)事人一方直接行使的權(quán)力。就裁量而言，是在相對化、動(dòng)態(tài)化語境里對話的結(jié)果？限制，從行為規(guī)范上防止決策和舉措的隨意性。例如量刑指南的決定。最常見的是語法操作、邏輯演繹。兩個(gè)方面合起來概括為職業(yè)共同體。實(shí)現(xiàn)到什么程度，將取決于法律的精神境界和學(xué)識(shí)水平。把程序規(guī)范和實(shí)體規(guī)范進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕M合，是法制應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要方式。
但是要防止在多種組合中無所適從的狀態(tài)，要有評價(jià)性標(biāo)準(zhǔn)。一條是及時(shí)而妥當(dāng)解決問題的時(shí)效機(jī)制是否能完成。通過可執(zhí)行方案的比較分析而進(jìn)行判斷。另一條是兩害相全取其輕，孰輕孰重通過風(fēng)險(xiǎn)比較分析進(jìn)行判斷。通過組合和比較分析可以看出法律選擇余地，尤其是手段和方式的選擇范圍。 [10:02]
[季衛(wèi)東]:剩下的問題是，對緊急事態(tài)處理的制度設(shè)計(jì)，應(yīng)對緊急情況特別需要決斷，往往會(huì)在倉促間難以顧忌規(guī)范，但是并不意味著可以留下不法地段。應(yīng)急案件的基礎(chǔ)是發(fā)展預(yù)防法學(xué)。
以上就是面對風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)進(jìn)行法學(xué)研究的三個(gè)基本試點(diǎn)和制度設(shè)計(jì)的七個(gè)基本尺度。如果我們不管這三七二十一就照搬現(xiàn)成的法律模式，或者退回到傳統(tǒng)習(xí)俗文化里去，中國的法制建設(shè)都很有可能脫離現(xiàn)實(shí)而功敗垂成。因此本次論壇的主旨，就是要把風(fēng)險(xiǎn)和法制結(jié)合起來思考，爭取創(chuàng)立依法風(fēng)險(xiǎn)治理的綜合框架。 [10:03]
[季衛(wèi)東]:實(shí)際上關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)法律研究還處在起步階段，甚至可以說還是一片有待開墾的處女地。為期如此，正需要青年法律工作者在這里大顯身手。希望本次論壇成為推動(dòng)這方面的前沿契機(jī)，也期待本次論壇因在座的高論而精彩紛呈。
謝謝大家。[10:03]
[主旨發(fā)言主持人沈國明]:謝謝季衛(wèi)東教授。下面休息。[10:04]